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Bibliographische Detailangaben
1. Verfasser:	Korch, Stefan 1985- (VerfasserIn)
Format:	Abschlussarbeit Buch
Sprache:	German
Veröffentlicht:	Tübingen Mohr Siebeck 2024
Ausgabe:	1. Auflage
Schriftenreihe:	Jus Privatum Band 277
Schlagworte:	Unternehmensveräußerungsvertrag Deutschland MxxxAMPRxxxA (mergers/acquisitions) Kautelarpraxis Unternehmenstransaktionen Vertragsgestaltung Hochschulschrift
Online-Zugang:	Inhaltstext Inhaltsverzeichnis
Beschreibung:	XXIX, 695 Seiten 23.2 cm x 15.5 cm, 584 g
ISBN:	9783161625848 3161625846

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adam_text	INHALTSUEBERSICHT VORWORT . V INHALTSVERZEICHNIS . IX ABKUERZUNGSVERZEICHNIS .XXV §1 E INFUEHRUNG . 1 ERSTER TEIL: CHARAKTERISTIKA DES UNTERNEHMENSKAUFS . 9 § 2 ANATOMIE DER TRANSAKTIONEN . 9 § 3 ANATOMIE DER VERTRAEGE . 50 §4 D IE RECHTLICHEN BERATER . 134 ZWEITER TEIL: VERTRAGSAUSLEGUNG UND VERTRAGSERGAENZUNG . 163 §5 V ERTRAGSAUSLEGUNG . 163 §6 V ERTRAGSERGAENZUNG . 220 § 7 AUSLEGUNG UND ERGAENZUNG AM BEISPIEL DER BILANZGARANTIEN . 263 § 8 DISSENS UND SCHEINKONSENS . 305 DRITTER TEIL: GRENZEN DER VERTRAGSFREIHEIT . 315 §9 A LLGEMEINE GESCHAEFTSBEDINGUNGEN . 317 § 10 INDIVIDUALVERTRAGLICHE GEWAEHRLEISTUNGS UND HAFTUNGSAUSSCHLUESSE . 390 §11 FORMERFORDERNISSE BEIM UNTERNEHMENSKAUF . 471 VIERTER TEIL: UNTERNEHMENSKAUF UND GESELLSCHAFTSRECHT . 487 §12 ENTSCHEIDUNGSKOMPETENZ UND HAFTUNG AUF VERKAEUFERSEITE . 488 VIII INHALTSUEBERSICHT § 13 ENTSCHEIDUNGSKOMPETENZ UND HAFTUNG AUF KAEUFERSEITE . 526 § 14 MITWIRKUNG DURCH DIE ZIELGESELLSCHAFT . 563 FUENFTER TEIL: UMFRAGE UNTER BERUFSPRAKTIKERN . 591 § 15 KONZEPTION UND DESIGN DER UMFRAGE . 591 § 16 UMFRAGEERGEBNISSE . 603 SCHLUSS . 615 § 17 ZUSAMMENFASSUNG WESENTLICHER ERGEBNISSE . 615 § 18 UNTERNEHMENSKAUF, KAUTELARPRAXIS UND RECHTSWISSENSCHAFT . 623 LITERATURVERZEICHNIS . 631 SACHVERZEICHNIS . 689 INHALTSVERZEICHNIS VORWORT . V INHALTSUEBERSICHT . VII ABKUERZUNGSVERZEICHNIS .XXV §1 EINFUEHRUNG . 1 I. WESHALB UNTERNEHMENSKAUFVERTRAEGE? . 1 II. SCHWERPUNKTE DER UNTERSUCHUNG . 3 III. UNTERNEHMENSKAUF UND KAUTELARJURISPRUDENZ . 4 IV. GRENZEN DER UNTERSUCHUNG . 6 V. TATSACHENGRUNDLAGE DER UNTERSUCHUNG . 6 ERSTER TEIL: CHARAKTERISTIKA DES UNTERNEHMENSKAUFS . 9 § 2 ANATOMIE DER TRANSAKTIONEN . 9 I. DER UNTERNEHMENSKAUF ALS PROZESS . 10 1. ABLAUF BILATERALER VERHANDLUNGEN . 10 A) ANBAHNUNGS ODER PLANUNGSPHASE . 11 B) PRUEFUNGS UND VERHANDLUNGSPHASE . 12 C) ABSCHLUSS DES UNTERNEHMENSKAUFVERTRAGS . 15 D) VOLLZUG DES UNTERNEHMENSKAUFVERTRAGS . 16 AA) VOLLZUGSBEDINGUNGEN . 17 BB) MAC-KLAUSELN . 18 CC) UNTERNEHMENSFUHRUNG DURCH DEN VERKAEUFER . 20 E) INTEGRATIONSPHASE . 20 2. ABLAUFEINES BIETERPROZESSES . 21 A) VORBEREITUNGS UND ANBAHNUNGSPHASE . 22 B) VERHANDLUNGSPHASE . 23 II. STRUKTURIERUNG UND VERRECHTLICHUNG DURCH DEN LETTER OFINTENT . 25 1. SKIZZIERUNG DES UNTERNEHMENSKAUFVERTRAGS OHNE VORWEGBINDUNG . 25 A) KEIN VORWEGGENOMMENER KAUFVERTRAG . 26 X INHALTSVERZEICHNIS B) KEIN VORVERTRAG UND KEINE PUNKTATION . 28 2. STRUKTURIERUNG UND VERRECHTLICHUNG DER TRANSAKTION . 29 A) VERTRAULICHKEIT . 31 AA) KONKRETISIERUNG VORVERTRAGLICHER SCHUTZPFLICHTEN . 32 BB) PRAKTISCHE DURCHSETZUNGSDEFIZITE . 34 B) KOSTEN DES SCHEITERNS . 35 AA) VEREINBARUNGEN IM LETTER OFINTENT . 35 BB) ABBRUCH VON VERTRAGSVERHANDLUNGEN OHNE AUSDRUECKLICHE REGELUNG . 38 C) EXKLUSIVITAET . 41 III. GRENZUEBERSCHREITENDER BEZUG . 42 1. INTERNATIONALES PRIVATRECHT . 42 A) VERTRAGSSTATUT . 43 B) WAHL DES IM SCHIEDSVERFAHREN ANWENDBAREN RECHTS . 45 C) SCHIEDSVEREINBARUNGSSTATUT . 46 2. ENGLISCHE SPRACHE . 47 IV. DER EINFLUSS DER U.S.-PRAXIS . 48 1. GRUENDE FUER DEN U.S.-EINFLUSS . 48 2. EINFLUSS AUF DEN TRANSAKTIONSPROZESS . 49 V. ZWISCHENERGEBNIS . 50 § 3 ANATOMIE DER VERTRAEGE . 50 I. UNTERNEHMENSKAUF UND ANTEILSKAUF. . 51 1. KAUFGEGENSTAND . 51 2. VERTRAGLICHE PFLICHTEN . 52 3. HAFTUNG FUER VERBINDLICHKEITEN GEGENUEBER DRITTEN . 53 II. GERINGE BEDEUTUNG DES DISPOSITIVEN RECHTS . 54 1. KAUFRECHTLICHE GEWAEHRLEISTUNGSRECHTE . 54 A) ASSET DEAL . 54 B) SHARE DEAL . 58 AA) VORLIEGEN EINES UNTERNEHMENSKAUFS . 59 BB) MAENGELRECHTE BEI EINEM UNTERNEHMENSKAUF . 60 C) UNTAUGLICHKEIT DES MANGELBEGRIFFS FUER DEN UNTERNEHMENSKAUF . 61 2. DIE EINZELNEN RECHTSBEHELFE DES KAEUFERS . 61 A) NACHERFUELLUNG . 61 B) RUECKTRITT . 62 C) MINDERUNG . 64 D) SCHADENSERSATZ STATT DER LEISTUNG UND AUFWENDUNGSERSATZ . 64 E) SCHADENSERSATZ NEBEN DER LEISTUNG . 65 3. GESETZLICHER AUSSCHLUSS DER GEWAEHRLEISTUNG . 66 INHALTSVERZEICHNIS XI 4. VERJAEHRUNG . 68 5. KONKURRIERENDE RECHTSINSTITUTE . 70 A) CULPA IN CONTRAHENDO . 70 B) ANFECHTUNG . 70 C) STOERUNG DER GESCHAEFTSGRUNDLAGE . 71 6. ZWISCHENSTAND . 72 III. TYPISCHER INHALT VON UNTERNEHMENSKAUFVERTRAEGEN . 72 1. UEBERBLICK . 73 A) SHARE DEALS . 73 B) ASSET DEALS . 11 2. KAUFPREISBERECHNUNG . 79 A) FESTPREIS (LOCKED BOX) . 80 B) DYNAMISCHE KAUFPREISBERECHNUNG (CLOSING ACCOUNTS) . 81 C) EARN-OUT-KLAUSELN . 83 3. VERKAEUFERGARANTIEN . 85 A) TATBESTAND DER GARANTIEN . 85 B) SYSTEMATIK DER GARANTIETATBESTAENDE . 89 AA) BESCHAFFENHEITSGARANTIEN . 89 BB) INFORMATIONSGARANTIEN . 89 C) VERSCHULDENSELEMENT . 90 D) RECHTSFOLGEN EINER GARANTIEVERLETZUNG . 91 AA) HAFTUNGSAUSFUELLUNG NACH §§ 249 FF. BGB . 91 BB) POSITIVES ODER NEGATIVES INTERESSE . 92 CC) NATURALRESTITUTION ODER SCHADENSERSATZ IN GELD . 92 DD) RICHTIGER GESCHAEDIGTER UND GLAEUBIGER DES ANSPRUCHS . 93 4. FREISTELLUNGEN . 95 5. HAFTUNGSBESCHRAENKUNGEN UND VERJAEHRUNG . 97 A) MINDESTSCHWELLEN . 97 B) HOECHSTBETRAEGE . 98 C) KENNTNIS DES KAEUFERS . 98 D) VERJAEHRUNG . 99 6. KOOPERATIONSPFLICHTEN . 100 7. ABSICHERUNG DER ANSPRUECHE DES KAEUFERS . 101 8. SCHIEDSKLAUSELN . 103 IV. SYSTEM UND FUNKTIONEN DER KLAUSELN . 106 1. ERSTE ANSAETZE IN DER LITERATUR . 106 A) SYSTEMATISIERUNG NACH COATES . 107 B) KLAUSELFUNKTIONEN NACH GILSON . 108 2. EIGENE SYSTEMATISIERUNG . 109 A) VEREINBARUNG DER LEISTUNGSPFLICHTEN . 109 B) VERRINGERUNG VON INFORMATIONSASYMMETRIEN . 109 C) VERHINDERUNG OPPORTUNISTISCHEN VERHALTENS . 111 D) VERTEILUNG VON RISIKEN . 113 XII INHALTSVERZEICHNIS E) VERMINDERUNG VON TRANSAKTIONSKOSTEN . 115 V. CHARAKTERISTIKA VON UNTERNEHMENSKAUFVERTRAEGEN . 117 1. LAENGE UND REGELUNGSDICHTE . 117 2. SYSTEMATIK . 118 3. KOMPLEXITAET . 120 4. VAGE UND UNEINDEUTIGE FORMULIERUNGEN . 122 VI. HISTORISCHE UND GEOGRAFISCHE ENTWICKLUNGSLINIEN . 123 1. ENTWICKLUNGEN IN FORMULAR UND HANDBUECHERN . 124 A) BEDEUTUNGSGEWINN UND AUFNAHME VON SATELLITENDOKUMENTEN . 124 B) UMFANG DER VERTRAEGE . 125 C) SPRACHE . 126 D) INHALTLICHER VERGLEICH DER SHARE-DEAL-MUSTER . 127 E) GEWAEHRLEISTUNGSREGIME . 128 F) HAFTUNGSBESCHRAENKUNGEN . 130 2. EINFLUESSE DER U.S.-PRAXIS AUF UNTERNEHMENSKAUFVERTRAEGE . 131 3. EMPIRISCHE UNTERSUCHUNGEN IN DEN USA . 133 § 4 DIE RECHTLICHEN BERATER . 134 I. ROLLE DER RECHTLICHEN BERATER . 135 1. DER PRAKTISCHE BLICK: ANWAELTE ALS NOTWENDIGE UNTERSTUETZER . 135 2. DER THEORETISCHE BLICK: ANWAELTE ALS TRANSACTION COST ENGINEERS . 136 II. ECHOKAMMER M&A-PRAXIS . 138 1. ENTFREMDUNG . 138 2. ZUKUNFTSPERSPEKTIVEN . 140 III. ENTSTEHUNG DER VERTRAEGE . 142 1. VERWENDUNG VON VERTRAGSMUSTERN . 143 A) BEDEUTUNG VON VERTRAGSMUSTERN IN DER PRAXIS . 143 B) GRUENDE FUER DIE VERWENDUNG VON MUSTERN . 144 C) NEGATIVE BEGLEITERSCHEINUNGEN . 145 2. MODULARER AUFBAU . 146 3. STANDARDISIERUNG . 148 IV. HAFTUNG . 153 1. HAFTUNG GEGENUEBER DEM MANDANTEN . 153 A) VERHANDLUNG UND BERATUNG . 154 B) DURCHFUEHRUNG DER DUE DILIGENCE . 155 C) LEGAL OPINIONS . 156 2. HAFTUNG GEGENUEBER ANDEREN BETEILIGTEN . 157 A) VERTRAG MIT SCHUTZWIRKUNG ZUGUNSTEN DRITTER . 157 B) INANSPRUCHNAHME BESONDEREN PERSOENLICHEN VERTRAUENS . 159 V. ZWISCHENERGEBNIS . 161 INHALTSVERZEICHNIS XIII ZWEITER TEIL: VERTRAGSAUSLEGUNG UND VERTRAGSERGAENZUNG . 163 §5 VERTRAGS AUS LEGUNG . 163 I. WORTLAUTAUSLEGUNG . 165 1. WORTSINN UND SPRACHGEBRAUCH . 165 2. TATSAECHLICHER WILLE UND OBJEKTIVER ERKLAERUNGSGEHALT . 166 3. AUSLEGUNG ENGLISCHER RECHTSBEGRIFFE . 168 A) ERSTE URTEILE HAMBURGER OBERGERICHTE . 170 B) DIFFERENZIERTE BETRACHTUNG DURCH DAS REICHSGERICHT . 172 C) DIE FORTENTWICKLUNG DURCH DEN BUNDESGERICHTSHOF. . 173 D) DIE AUSLEGUNG DURCH OBER UND UNTERGERICHTE . 175 E) MEINUNGSSTAND IN DER LITERATUR . 177 F) LEITLINIEN FUER DIE AUSLEGUNG ENGLISCHSPRACHIGER UNTERNEHMENSKAUFVERTRAEGE . 180 AA) BEZUG ZU EINER RECHTSORDNUNG . 180 BB) VERWENDETE SPRACHE . 182 CC) GESPALTENE AUSLEGUNG . 182 DD) KLAMMERZUSAETZE IN UNTERNEHMENSKAUFVERTRAEGEN . 183 G) RECHTSTATSAECHLICHER ABGLEICH . 183 H) REGELUNGEN DER PARTEIEN . 184 I) SONDERFALL UNZUREICHENDER ENGLISCHKENNTNISSE . 185 4. VAGE UND UNEINDEUTIGE FORMULIERUNGEN . 186 II. SYSTEMATISCHE AUSLEGUNG . 187 1. RECHTSPRECHUNG ZU UNTERNEHMENSKAUFVERTRAEGEN . 187 2. EINZELFALLABHAENGIGE BEDEUTUNG SYSTEMATISCHER ARGUMENTE . 188 3. BESONDERHEITEN DURCH DIE ADAPTION VON U.S.-MUSTERN . 189 A) BEISPIEL: REDUNDANTE KLAUSELN IM LETTER OFINTENT . 190 B) ERKLAERUNG: HILFREICHE REDUNDANZ IN DER U.S.-PRAXIS . 190 C) SCHLUSSFOLGERUNG: RECHTSVERGLEICHEND INFORMIERTE SYSTEMATISCHE AUSLEGUNG . 193 4. ABWEICHENDE VEREINBARUNGEN DER PARTEIEN . 194 III. TELEOLOGISCHE AUSLEGUNG . 194 1. VORZUEGE DER TELEOLOGISCHEN AUSLEGUNG . 195 2. RISIKEN DER TELEOLOGISCHEN AUSLEGUNG . 196 A) EIN BEISPIEL AUS DER RECHTSPRECHUNG . 197 B) MASSGEBLICHKEIT DER GESAMTREGELUNG UND DER VERHANDLUNGSSITUATION . 199 IV. BERUECKSICHTIGUNG VON ENTSTEHUNGSGESCHICHTE UND BEGLEITUMSTAENDEN . 199 1. ENTSTEHUNGSGESCHICHTE UND BEGLEITUMSTAENDE ALS AUSLEGUNGSHILFEN . 199 2. ENTIRE AGREEMENT CLAUSES . 201 XIV INHALTSVERZEICHNIS V. AUSLEGUNG NACH TREU UND GLAUBEN . 203 VI. BERUECKSICHTIGUNG VON VERKEHRSSITTEN UND MARKTSTANDARDS . 203 1. VORAUSSETZUNGEN DER VERKEHRSSITTE . 204 2. WIRKUNG DER VERKEHRSSITTE . 206 3. VORRANGIGE PARTEIVEREINBARUNGEN . 207 4. HANDELSBRAEUCHE . 208 5. MARKTSTANDARDS UND BRANCHENUEBLICHKEIT . 209 VII. AUSLEGUNG UND MATERIELLE AUSLEGUNGSREGELN . 209 VIII. AUSLEGUNG VON VORLAGENBASIERTEN VERTRAEGEN . 210 1. AUSLEGUNG ALLGEMEINER GESCHAEFTSBEDINGUNGEN . 210 2. AUSLEGUNG INDIVIDUELLER, ABER VORLAGENBASIERTER VEREINBARUNGEN . 212 IX. AUSLEGUNG FORMGEBUNDENER VERTRAEGE . 214 1. AUSLEGUNG UND NICHTIGKEIT . 215 2. DIE BEDEUTUNG NOTARIELLER BERATUNG . 218 X. ZWISCHENERGEBNIS . 219 § 6 VERTRAGSERGAENZUNG . 220 I. DISPOSITIVES RECHT UND ERGAENZENDE VERTRAGSAUSLEGUNG BEIM UNTERNEHMENSKAUF. . 220 1. IM ALLGEMEINEN: VERHAELTNIS DER ERGAENZENDEN VERTRAGSAUSLEGUNG ZUR ANWENDUNG DISPOSITIVEN RECHTS . 221 2. IM BESONDEREN: ERGAENZENDE VERTRAGSAUSLEGUNG UND DISPOSITIVES RECHT BEIM UNTERNEHMENSKAUF. . 224 3. VERBLEIBENDE BEDEUTUNG DES DISPOSITIVEN RECHTS . 226 4. ZWISCHENERGEBNIS . 227 II. ERGAENZENDE AUSLEGUNG VON UNTERNEHMENSKAUFVERTRAEGEN . 227 1. ABGRENZUNG ZUR ERLAEUTERNDEN VERTRAGSAUSLEGUNG . 228 2. BESTEHEN EINER PLANWIDRIGEN LUECKE . 228 3. SCHLIESSUNG DER LUECKE . 233 A) HYPOTHETISCHER PARTEIWILLE UND ERGAENZUNGSGRENZEN . 233 B) ANWENDUNG AUF DEN UNTERNEHMENSKAUF . 235 III. ERGAENZENDE AUSLEGUNG FORMBEDUERFTIGER UNTERNEHMENSKAUFVERTRAEGE . 236 IV. VERTRAGSERGAENZUNG AM BEISPIEL VON EXKLUSIVITAETSKLAUSELN IM LETTER OF INTENT . 239 1. EXKLUSIVITAETSKLAUSELN . 239 A) WIRTSCHAFTLICHER HINTERGRUND . 239 B) QUALIFIKATION DER EXKLUSIVITAETSVERPFLICHTUNG . 240 2. RECHTSFOLGEN EINER VERLETZUNG NACH DISPOSITIVEM RECHT . 241 A) KAUSALITAET UND SCHADEN . 241 B) GEWINNE UND GEWINNCHANCEN . 243 INHALTSVERZEICHNIS XV AA) PROPORTIONALER SCHADENSERSATZ FUER ENTGANGENE GEWINNCHANCEN? . 243 BB) ABWEICHENDE INTERESSENLAGE BEIM UNTERNEHMENSKAUF . 244 CC) MOEGLICHE HOEHE DES ANSPRUCHS . 245 DD) ABGLEICH MIT DER VERTRAGSPRAXIS . 245 C) FRUSTRATION DER AUFWENDUNGEN ALS SCHADEN . 246 D) TAEUSCHUNG BEI ABSCHLUSS DES LETTER OF INTENT . 248 3. AUFKLAERUNGSPFLICHTEN BEI PARALLELVERHANDLUNGEN . 250 A) VORVERTRAGLICHE AUFKLAERUNGSPFLICHTEN . 250 B) AUFKLAERUNGSPFLICHTEN WEGEN SELBST GESCHAFFENEN VERTRAUENS . 251 AA) BESONDERER VERTRAUENSTATBESTAND . 251 BB) VERGLEICH MIT AUFGABE DER ABSCHLUSSABSICHT . 252 C) SCHADEN, KAUSALITAET, BEWEISLAST . 252 D) ZWISCHENSTAND . 253 4. ERGAENZENDE VERTRAGSAUSLEGUNG . 253 A) ZULAESSIGKEIT DER ERGAENZENDEN VERTRAGSAUSLEGUNG . 254 B) BESTEHEN EINER LUECKE . 254 C) AUSFAELLEN DER LUECKE . 256 D) UMFANG DES ERSATZANSPRUCHS . 257 E) EMPIRISCHE UND OEKONOMISCHE ERGEBNISPRUEFUNG . 259 F) VERSTOSS GEGEN DEN MUTMASSLICHEN PARTEIWILLEN? . 261 V. ZWISCHENERGEBNIS . 262 § 7 AUSLEGUNG UND ERGAENZUNG AM BEISPIEL DER BILANZGARANTIEN . 263 I. TATBESTAND VON BILANZGARANTIEN . 264 1. FORMULIERUNG DER BILANZGARANTIE . 264 2. BESONDERHEITEN BEI DER AUSLEGUNG EINER BILANZGARANTIE . 265 3. RECHTSPRECHUNG KONTRA LITERATUR . 266 4. WUERDIGUNG . 267 A) AMBIVALENTER WORTLAUT . 267 B) VERTRAGSSYSTEMATIK ALS AUSLEGUNGSHILFE . 269 C) MARKTUEBLICHKEIT UND VERKEHRSSITTE . 270 D) BEGLEITUMSTAENDE UND WIRTSCHAFTLICHE INTERESSEN DER PARTEIEN . 271 E) RECHTSVERGLEICHENDER BLICK . 272 5. ZWISCHENSTAND . 273 II. RECHTSFOLGEN VON BILANZGARANTIEVERLETZUNGEN . 274 1. VERTRAGLICHE REGELUNGEN ZU DEN RECHTSFOLGEN . 274 2. MEINUNGSSTAND . 276 A) RECHTSPRECHUNGSUEBERBLICK . 276 B) LITERATURSCHAU . 277 XVI INHALTSVERZEICHNIS C) ZUSAMMENFASSUNG . 279 3. KRITISCHE WUERDIGUNG . 280 A) PFLICHTVERLETZUNG NACH DEM WORTLAUT DER BILANZGARANTIE . 280 AA) FOLGESCHAEDEN FEHLERHAFTER VORVERTRAGLICHER INFORMATIONEN . 281 BB) GEGENPROBE ZUR AUSSTATTUNGSTHEORIE . 283 CC) SONDERFALL HARTE BILANZGARANTIE? . 284 B) SYSTEMATIK DER GARANTIEN . 284 C) TELOS DER BILANZGARANTIEN . 285 D) ZWISCHENSTAND . 286 4. OBJEKTIVIERTE SCHADENSBESTIMMUNG . 287 5. BERECHNUNG DES UNTERNEHMENSWERTS . 288 A) BETRIEBSNOTWENDIGES UND NICHT BETRIEBSNOTWENDIGES VERMOEGEN . 289 B) BERECHNUNG KUENFTIGER ERTRAEGE . 290 AA) BILANZFEHLER MIT UND OHNE RELEVANZ FUER KUENFTIGE ERTRAEGE . 291 BB) ANLAGEVERMOEGEN . 292 CC) FORDERUNGEN . 293 DD) VERBINDLICHKEITEN . 295 EE) RUECKSTELLUNGEN . 295 C) ANDERE BEWERTUNGSVERFAHREN . 296 AA) DISCOUNTED-CASH-FLOW-VERFAHREN . 297 BB) VERGLEICHSWERT ODER MULTIPLIKATORVERFAHREN . 297 D) ZUSAMMENFASSUNG . 298 6. SONDERFALL EIGENKAPITALGARANTIE . 298 7. NATURALRESTITUTION ODER WERTERSATZ IN GELD . 300 8. VERTRAGLICHE VEREINBARUNGEN . 301 A) BESCHRAENKUNG AUF UNMITTELBARE SCHAEDEN . 301 B) SONSTIGE BESCHRAENKUNGEN . 303 9. ZWISCHENERGEBNIS . 304 § 8 DISSENS UND SCHEINKONSENS . 305 I. THEORETISCHE GRUNDLAGEN . 305 1. TOTALDISSENS UND OFFENER DISSENS . 305 2. VERSTECKTER DISSENS, MEHRDEUTIGKEIT UND SCHEINKONSENS . 306 II. DISSENS BEIM UNTERNEHMENSKAUF . 308 1. TOTALDISSENS UND OFFENER DISSENS . 308 2. MEHRDEUTIGKEIT UND SCHEINKONSENS . 308 A) MEHRDEUTIGE FORMULIERUNGEN IM UNTERNEHMENSKAUFVERTRAG . 308 B) MEHRDEUTIGKEIT NACH AUSLEGUNG . 309 INHALTSVERZEICHNIS C) RECHTSFOLGE DES SCHEINKONSENSES . 310 3. BEWUSSTE MEHRDEUTIGKEIT UND OFFENER DISSENS . 312 III. ZWISCHENERGEBNIS . 312 DRITTER TEIL: GRENZEN DER VERTRAGSFREIHEIT . 315 § 9 ALLGEMEINE GESCHAEFTSBEDINGUNGEN . 317 I. RECHTSTATSAECHLICHER BEFUND ZUR SICHT DER KAUTELARJURISTEN . 317 II. VORAUSSETZUNGEN ALLGEMEINER GESCHAEFTSBEDINGUNGEN . 318 1. UEBERBLICK . 318 2. VORFORMULIERTE VERTRAGSBEDINGUNGEN . 318 3. FUER EINE VIELZAHL VON VERTRAEGEN . 321 4. STELLEN . 323 5. NICHT IM EINZELNEN AUSGEHANDELT . 325 A) ANFORDERUNGEN DER HOECHSTRICHTERLICHEN UND OBERGERICHTLICHEN RECHTSPRECHUNG . 325 B) INDIVIDUELLES AUSHANDELN BEI UNTERNEHMENSKAUFVERTRAEGEN . 329 C) DISPOSITIONSBEREITSCHAFT UND MARKTSTANDARDS BEIM UNTERNEHMENSKAUF . 331 D) UMFANG DER INDIVIDUALVEREINBARUNGEN . 335 E) GESETZESFREMDER KERN BEI UNTERNEHMENSKAUFVERTRAEGEN . 337 6. BESONDERHEITEN IM AUKTIONSVERFAHREN . 338 7. BEGLEITENDE VEREINBARUNGEN . 340 III. RECHTSPOLITISCHE KRITIK . 340 1. ALLGEMEINE KRITIK AN DER HOECHSTRICHTERLICHEN RECHTSPRECHUNG . 340 2. KRITIK AN DER AGB-KONTROLLE BEI UNTERNEHMENSKAUFVERTRAEGEN . 343 IV. EINBEZIEHUNGSKONTROLLE . 344 V. INHALTSKONTROLLE . 346 1. KONTROLLFAEHIGKEIT DER UNTERNEHMENSKAUFVERTRAGLICHEN KLAUSELN . 346 A) DEKLARATORISCHE KLAUSELN . 346 B) LEISTUNGSBESCHREIBUNGEN . 346 2. GRUNDZUEGE DER INHALTSKONTROLLE . 348 3. ANWENDUNG AUF UNTERNEHMENSKAUFVERTRAEGE . 349 4. INSBESONDERE: GARANTIEN IM UNTERNEHMENSKAUFVERTRAG . 351 A) VERTRAGS UND VERHANDLUNGSPRAXIS BEIM UNTERNEHMENSKAUF . 351 B) PRUEFUNG ANHAND DER KLAUSELKATALOGE . 351 C) UNANGEMESSENE BENACHTEILIGUNG . 352 XVIII INHALTSVERZEICHNIS D) SONDERFALL AUSHOEHLUNGSVERBOT . 354 5. INSBESONDERE: HAFTUNGSAUSSCHLUESSE UND HAFTUNGS BESCHRAENKUNGEN . 355 A) VERTRAGS UND VERHANDLUNGSPRAXIS BEIM UNTERNEHMENSKAUF . 355 B) VERBOTENE KLAUSELN GERN. § 309 NR. 7 BGB . 355 C) VERBOTENE KLAUSELN GERN. § 309 NR. 8 BGB . 358 AA) BUCHSTABEA . 358 BB) BUCHSTABE B . 360 D) UNANGEMESSENE BENACHTEILIGUNG I.S.D. § 307 BGB . 360 AA) VERSTOSS GEGEN GRUNDGEDANKEN DER GESETZLICHEN REGELUNG (§ 307 ABS. 2 NR. 1 BGB) . 360 BB) EINSCHRAENKUNG VON KARDINALPFLICHTEN (§ 307 ABS. 2 NR. 2 BGB) . 363 CC) UNANGEMESSENE BENACHTEILIGUNG (§ 307 ABS. 1 S. 1 BGB) . 366 E) ZWISCHENERGEBNIS . 370 6. UNWIRKSAMKEIT WEGEN UNVERSTAENDLICHKEIT . 371 7. ZWISCHENERGEBNIS . 374 VI. RECHTSFOLGEN . 375 1. WIRKSAMKEIT DES VERTRAGS . 375 2. GESAMT UND TEILUNWIRKSAMKEIT DER KLAUSEL . 376 3. VERBOT DER GELTUNGSERHALTENDEN REDUKTION . 376 4. SCHLIESSUNG ENTSTEHENDER LUECKEN . 378 A) LUECKENSCHLIESSUNG DURCH ERGAENZENDE VERTRAGSAUSLEGUNG . 378 B) ERGAENZENDE VERTRAGSAUSLEGUNG AM BEISPIEL NICHTIGER HAFTUNGSBESCHRAENKUNGEN . 379 AA) HAFTUNGSAUSSCHLUESSE UND DISPOSITIVES RECHT . 379 BB) HERAUSFORDERNDE SUCHE NACH EINER ERSATZREGELUNG . 381 CC) ZWISCHENERGEBNIS . 383 C) BESONDERHEITEN BEI VERBRAUCHERVERTRAEGEN . 383 VII. VERMEIDUNGSSTRATEGIEN . 385 1. ABWAHL DEUTSCHEN RECHTS . 385 2. FLUCHT IN DIE SCHIEDSGERICHTSBARKEIT . 386 3. KOMBINATION VON RECHTSWAHL UND SCHIEDSVERFAHREN . 388 § 10 INDIVIDUALVERTRAGLICHE GEWAEHRLEISTUNGS UND HAFTUNGSAUSSCHLUESSE . 390 I. GRENZEN INDIVIDUALVERTRAGLICHER GEWAEHRLEISTUNGSAUSSCHLUESSE . 391 1. § 444 BGB UND ARGLISTIGES VERSCHWEIGEN EINES MANGELS . 391 A) GRUNDLAGEN: VORAUSSETZUNGEN UND RECHTSFOLGEN . 391 B) GEWAEHRLEISTUNGSAUSSCHLUSS BEIM UNTERNEHMENSKAUF. . 392 INHALTSVERZEICHNIS XIX AA) ABSTRAKTE BESTIMMUNG DER MANGELHAFTIGKEIT EINES UNTERNEHMENS . 393 BB) BESCHAFFENHEITSVEREINBARUNG DURCH GARANTIEN . 393 CC) BESCHAFFENHEITSVEREINBARUNGEN AUFGRUND EINER DUE DILIGENCE ODER EINES INFORMATIONSMEMORANDUMS . 395 DD) ZWISCHENSTAND . 396 C) RECHTSFOLGEN BEIM UNTERNEHMENSKAUF. . 396 2. § 444 BGB UND GARANTIEN . 397 II. GRENZEN INDIVIDUALVERTRAGLICHER HAFTUNGSAUSSCHLUESSE . 398 1. VERBOTENE HAFTUNGSBESCHRAENKUNG . 399 2. TAEUSCHUNGSVERBOT . 400 3. UNABDINGBARE AUFKLAERUNGSPFLICHTEN . 401 A) AUFKLAERUNG OHNE KONKRETE NACHFRAGE . 402 B) INFORMATIONSBESCHAFFUNGSPFLICHT . 405 AA) HERLEITUNG VON INFORMATIONSBESCHAFFUNGSPFLICHTEN . 406 BB) INFORMATIONSBESCHAFFUNGSPFLICHTEN BEIM UNTERNEHMENSKAUF . 407 CC) RECHTSOEKONOMISCHE KONTROLLUEBERLEGUNG . 408 C) AUFKLAERUNG AUFGRUND KONKRETER NACHFRAGE . 409 D) BERICHTIGUNGSPFLICHT AUFGRUND VORVERHALTENS ODER VERAENDERUNGEN .409 E) AUFKLAERUNG DURCH KAEUFERSEITIGE DUE DILIGENCE .410 AA) REDUKTION DER AUFKLAERUNGSPFLICHT? . 411 BB) ERFUELLUNG DER AUFKLAERUNGSPFLICHT . 411 CC) PFLICHT ZUR VOLLSTAENDIGKEIT UND SYSTEMATISIERUNG? .414 DD) MITVERSCHULDEN DES KAEUFERS . 415 F) AUFKLAERUNGSPFLICHT UND VORVERTRAGLICHE INFORMATIONEN . 416 G) AUFKLAERUNGSPFLICHT UND FRAGENKATALOGE . 416 H) AUFKLAERUNGSPFLICHTEN UND GARANTIEN . 417 4. VORSATZ UND BEWEISLAST . 419 5. BESCHRAENKUNGSMOEGLICHKEITEN . 421 6. RECHTSFOLGE . 422 A) KAEUFERSEITIGES WAHLRECHT UND BEWEISFUEHRUNG . 423 B) BERECHNUNG DER SCHADENSHOEHE . 426 C) EINSCHRAENKUNG DES WAHLRECHTS? . 430 7. ZWISCHENSTAND . 431 III. WISSENSZURECHNUNG BEIM UNTERNEHMENSKAUF . 431 1. WISSEN DES VERKAEUFERS IN ASSET-DEAL-KONSTELLATIONEN . 431 A) WISSEN IN DER ORGANISATION DES VERKAEUFERS . 432 AA) VERTRETER, WISSENSVERTRETER UND WISSENS ORGANISATIONSPFLICHT . 432 BB) ZURECHNUNG TYPISCHERWEISE AKTENMAESSIG FEST GEHALTENEN WISSENS .434 XX INHALTSVERZEICHNIS B) WISSEN DER ORGANE . 438 C) WISSEN DER BERATER DES VERKAEUFERS . 440 D) RECHTLICHE FOLGE DER WISSENSZURECHNUNG . 443 2. WISSEN DES VERKAEUFERS IN SHARE-DEAL-KONSTELLATIONEN . 443 A) WISSENSZURECHNUNG IM KONZERN .444 B) WISSENSZURECHNUNG KRAFT GESELLSCHAFTERSTELLUNG . 447 C) WISSENSZURECHNUNG WEGEN DOPPELMANDATEN . 448 D) WISSENS VERTRETERWISSEN IN DER ZIELGESELLSCHAFT . 451 3. VERTRAGLICHE GESTALTUNGSMOEGLICHKEITEN . 453 4. WISSEN DES KAEUFERS . 455 IV. HAFTUNG FUER ERFUELLUNGSGEHILFEN . 458 1. LITERATURSCHAU . 458 2. EINSCHLAEGIGE RECHTSPRECHUNG . 459 A) MASTERFLEX-ENTSCHEIDUNG DES OLG DUESSELDORF . 459 B) HOECHSTRICHTERLICHE RECHTSPRECHUNG . 461 3. EINORDNUNG . 462 A) GESETZLICHE GRUNDLAGE . 462 B) AUFKLAERUNGS UND INFORMATIONSBESCHAFFUNGSPFLICHT . 463 C) VERWEISUNG AN DIE ZIELGESELLSCHAFT . 465 4. VERTRAGLICHE REGELUNGEN . 468 V. ZWISCHENERGEBNIS . 469 § 11 FORMERFORDERNISSE BEIM UNTERNEHMENS KAUF . 471 I. FORMBEDUERFTIGKEIT DES UNTERNEHMENSKAUFVERTRAGS . 471 1. ASSET DEAL . 471 2. SHARE DEAL . 473 II. FORMBEDUERFTIGKEIT VORVERTRAGLICHER VEREINBARUNGEN . 474 1. FORMBEDUERFTIGKEIT VON AUFWENDUNGSERSATZANSPRUECHEN . 474 2. FORMBEDUERFTIGKEIT VON PAUSCHALIERTEN SCHADENS ODER AUFWENDUNGSERSATZANSPRUECHEN . 475 3. FORMBEDUERFTIGKEIT VON SELBSTSTAENDIGEN STRAFVERSPRECHEN . 476 A) RELEVANTE SCHUTZZWECKE . 478 B) KEIN PAUSCHALER FORMZWANG . 480 C) BESTIMMUNG DER ZULAESSIGEN HOEHE . 481 III. ZWISCHENERGEBNIS .484 INHALTSVERZEICHNIS XXI VIERTER TEIL: UNTERNEHMENSKAUF UND GESELLSCHAFTSRECHT . 487 § 12 ENTSCHEIDUNGSKOMPETENZ UND HAFTUNG AUF VERKAEUFERSEITE . 488 I. ENTSCHEIDUNGSKOMPETENZ . 488 1. AKTIENGESELLSCHAFT . 488 A) BETEILIGUNG DES AUFSICHTSRATS BEIM VERKAUF . 488 B) BETEILIGUNG DER HAUPTVERSAMMLUNG BEIM VERKAUF . 490 C) BETEILIGUNG DES AUFSICHTSRATS BEI BREAK-FEE- VEREINBARUNGEN . 493 2. GMBH . 494 II. PFLICHTEN UND HAFTUNG VON VORSTAENDEN UND GESCHAEFTSFUEHRERN . 497 1. BINNENHAFTUNG DER GESCHAEFTSLEITER BEIM ASSET DEAL . 497 A) VORAUSSETZUNGEN DER BUSINESS JUDGMENT RULE BEIM UNTERNEHMENSKAUF . 498 AA) UNTERNEHMERISCHE ENTSCHEIDUNG . 498 BB) ANGEMESSENE INFORMATIONSGRUNDLAGE . 499 CC) KEINE INTERESSENKONFLIKTE . 500 B) VERKAUFSENTSCHEIDUNG UND UNTERNEHMENSBEWERTUNG . 502 AA) UNTERNEHMENSBEWERTUNG UND METHODENWAHL . 502 BB) UNTERNEHMENSBEWERTUNG MITHILFE DES MARKTES . 503 C) ENTSCHEIDUNG UEBER DIE VEREINBARUNG EINER BREAK FEE . 505 D) ENTSCHEIDUNG UEBER DIE ZULASSUNG EINER DUE DILIGENCE . 506 2. HAFTUNG DER GESCHAEFTSLEITER IN KONZERNLAGEN . 510 A) BINNENHAFTUNG WEGEN SCHAEDIGUNG DER TOCHTERGESELLSCHAFT . 510 B) HAFTUNG IM VERTRAGSKONZEM . 510 C) HAFTUNG IM FAKTISCHEN KONZERN UND BEI SONSTIGER ABHAENGIGKEIT . 513 3. AUSSENHAFTUNG DER GESCHAEFTSLEITER . 516 A) GARANTIEVERSPRECHEN . 517 B) ANSPRUCH AUS VORVERTRAGLICHER PFLICHTVERLETZUNG . 520 III. AUFSICHTSRAT . 523 IV. ZWISCHENERGEBNIS . 525 § 13 ENTSCHEIDUNGSKOMPETENZ UND HAFTUNG AUF KAEUFERSEITE . 526 I. MISSERFOLG UNTERNEHMENSKAUF . 526 1. STUDIENLAGE . 527 A) NEGATIVE ERFOLGSBILANZ DER KAEUFER . 527 B) RISIKOFAKTOREN DER MISSERFOLGE . 530 2. URSACHEN DES MISSERFOLGS . 531 A) HYBRIS UND OVERCONFIDENCE . 532 XXII INHALTSVERZEICHNIS B) ESCALATION OF COMMITMENT UND CONFIRMATION BIAS . 533 C) SACHFREMDE MOTIVE (EMPIRE BUILDING) . 535 II. ENTSCHEIDUNGSKOMPETENZ . 536 1. AKTIENGESELLSCHAFT . 536 A) ZUSTIMMUNGSVORBEHALTE ZUGUNSTENDES AUFSICHTSRATS . 537 B) GESCHRIEBENE UND UNGESCHRIEBENE HAUPTVERSAMMLUNGSKOMPETENZEN . 540 AA) HAUPTVERSAMMLUNGSKOMPETENZ BEI AENDERUNG DES UNTERNEHMENSGEGENSTANDES . 540 BB) HAUPTVERSAMMLUNGSKOMPETENZ BEI HOLZMUELLER MASSNAHMEN . 541 CC) HAUPTVERSAMMLUNGSKOMPETENZ FUER VORBEREITENDE MASSNAHMEN . 544 C) HAUPTVERSAMMLUNGSKOMPETENZ DE LEGE FERENDA? . 544 2. GMBH . 547 III. HAFTUNG VON VORSTAENDEN UND GESCHAEFTSFUEHRERN . 548 1. EINGESCHRAENKTE NACHPRUEFUNG AUFGRUND DER BUSINESS JUDGMENT RULE . 549 2. ANGEMESSENE INFORMATIONSGRUNDLAGE . 550 A) KAUFPREISERMITTLUNG . 551 B) RISIKOANALYSE . 553 AA) ENTSCHEIDUNG UEBER DIE DURCHFUEHRUNG EINER DUE DILIGENCE . 553 BB) ENTSCHEIDUNG UEBER DEN UMFANG DER DUE DILIGENCE . 557 CC) SONDERFALL ERWERB AUS DER INSOLVENZ . 558 DD) BEGRENZTER NUTZEN UND MOEGLICHE FEHLANREIZE . 559 IV. HAFTUNG DES AUFSICHTSRATS . 561 V. ZWISCHENERGEBNIS . 562 § 14 MITWIRKUNG DURCH DIE ZIELGESELLSCHAFT . 563 I. AUSKUNFT UND DUE DILIGENCE . 564 1. AKTIENGESELLSCHAFT . 565 A) UNABHAENGIGE AKTIENGESELLSCHAFT . 565 AA) AUSKUNFTSRECHTE DER AKTIONAERE . 565 BB) ZULAESSIGKEIT DER MITWIRKUNG . 566 CC) GLEICHBEHANDLUNG DER AKTIONAERE . 570 B) AKTIENGESELLSCHAFT IM VERTRAGS UND EINGLIEDERUNGSKONZERN . 572 C) AKTIENGESELLSCHAFT IM FAKTISCHEN KONZERN . 574 D) HAFTUNGSRISIKEN FUER DIE VORSTANDSMITGLIEDER DER ZIELGESELLSCHAFT . 576 2. GMBH . 577 INHALTSVERZEICHNIS XXIII A) RECHT AUF AUSKUENFTE UND ZULAESSIGKEIT EINER DUE DILIGENCE . 578 B) HAFTUNG DER BETEILIGTEN . 583 II. KOSTEN DER DUE DILIGENCE . 584 1. AKTIENGESELLSCHAFT . 584 A) VERBOT DER EINLAGENRUECKGEWAEHR . 584 B) ABGLEICH MIT UMFRAGEERGEBNISSEN . 585 C) BESONDERHEITEN IN KONZERNLAGEN . 587 D) RECHTSFOLGEN . 587 2. GMBH . 588 III. ZWISCHENERGEBNIS . 589 FUENFTER TEIL: UMFRAGE UNTER BERUFSPRAKTIKERN . 591 § 15 KONZEPTION UND DESIGN DER UMFRAGE . 591 I. KONZEPTION . 591 1. DURCHFUEHRUNG DER BEFRAGUNG . 592 2. BEFRAGUNGSDESIGN . 593 3. MOEGLICHE FEHLER . 594 II. FRAGEBOGEN . 595 III. STICHPROBE . 601 1. UEBERBLICK . 601 2. STICHPROBE IM DETAIL . 601 3. ZUSAMMENFASSUNG DER STICHPROBE . 602 § 16 UMFRAGEERGEBNISSE . 603 I. ALLGEMEINE FRAGEN ZU UNTERNEHMENSKAUFVERTRAEGEN . 603 II. FRAGEN ZU EINZELNEN THEMENBEREICHEN . 605 III. GESELLSCHAFTSRECHTLICHE FRAGEN . 610 SCHLUSS . 615 §17 ZUSAMMENFASSUNG WESENTLICHER ERGEBNISSE . 615 I. CHARAKTERISTIKA DES UNTERNEHMENSKAUFS . 615 II. ROLLE DER RECHTLICHEN BERATER . 616 III. VERTRAGSAUSLEGUNG UND VERTRAGSERGAENZUNG . 617 1. VERTRAGSAUSLEGUNG . 617 2. VERTRAGSERGAENZUNG . 618 3. BILANZGARANTIEN . 618 XXIV INHALTSVERZEICHNIS IV. GRENZEN DER VERTRAGSFREIHEIT . 619 1. AGB-KONTROLLE . 619 2. VORSATZHAFTUNG . 620 V. UNTERNEHMENSKAUF UND GESELLSCHAFTSRECHT . 621 1. KAEUFERUND VERKAEUFER AUS GESELLSCHAFTSRECHTLICHER SICHT . 621 2. ZIELGESELLSCHAFTEN AUS GESELLSCHAFTSRECHTLICHER SICHT . 622 § 18 UNTERNEHMENS KAUF, KAUTELARPRAXIS UND RECHTSWISSENSCHAFT . 623 I. INNOVATION UND STANDARDISIERUNG . 625 II. TYPENBILDUNG UND LEGITIMATION . 627 III. GRENZEN UND GRENZVERSCHIEBUNGEN . 628 LITERATURVERZEICHNIS . 631 SACHVERZEICHNIS . 689
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