Verfügbarkeit: Das Rechtsmissbrauchsverbot in Dogmatik und Praxis

Das Rechtsmissbrauchsverbot in Dogmatik und Praxis: eine Analyse von Argumentationsstrukturen am Beispiel der Rechtsprechung zum Arbeits- und Gesellschaftsrecht

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Bibliographische Detailangaben
1. Verfasser:	Kalle, Ansgar 1995- (VerfasserIn)
Format:	Abschlussarbeit Buch
Sprache:	German
Veröffentlicht:	Tübingen Mohr Siebeck [2024]
Schriftenreihe:	Studien zum Privatrecht Band 118
Schlagworte:	Zweckentfremdung von Recht Vertrauensschutz Gesetzesumgehung Gesetzeserschleichung Verhältnismäßigkeit Hochschulschrift
Online-Zugang:	Inhaltstext Inhaltsverzeichnis
Beschreibung:	Literaturverzeichnis Seite 525 - 594
Beschreibung:	XL, 601 Seiten
ISBN:	9783161631887 3161631889

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adam_text	INHALTSUEBERSICHT VORWORT . VII INHALTSVERZEICHNIS . XIII ABKUERZUNGSVERZEICHNIS . XXXV TEIL 1: EINFUEHRUNG IN DIE THEMATIK . 1 A. POTENTIAL DES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS . 1 B. HERAUSFORDERUNGEN DES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS . 3 C. GEGENSTAND DER UNTERSUCHUNG . 8 D. VERLAUF DER UNTERSUCHUNG . 10 TEIL 2: HISTORISCHE ENTWICKLUNG DES RECHTSMISSBRAUCHS VERBOTS . 11 A. ROEMISCH-RECHTLICHE EXCEPTIO DOLI ALS GRUNDLAGE DES HEUTIGEN RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS . 11 B. DIE EXCEPTIO DOLI IM GEMEINEN RECHT . 15 C. DAS RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT IN DER KODIFIKATIONSPHASE . 16 D. ENTSTEHEN EINER RECHTSMISSBRAUCHSTHEORIE IM 20. JH . 19 E. ENTWICKLUNGEN NACH 1945 . 29 TEIL 3: DOGMATISCHE UND METHODISCHE GRUNDLAGEN DES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS IM DEUTSCHEN RECHT . 39 A. HERLEITUNG UND ANWENDUNGSBEREICH . 39 B. FUNKTIONSWEISE . 40 C. EINORDNUNG IN DEN JURISTISCHEN METHODENKANON . 46 D. INHALTLICHE PRAEZISIERUNG ANHAND GESETZLICHER AUSPRAEGUNGEN . 53 TEIL 4: RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT ALS INSTRUMENT ZUR ABWEHR DER ZWECKENTFREMDUNG VON GESTALTUNGSMOEGLICHKEITEN . 73 A. EINFUEHRUNG IN DIE THEMATIK . 73 B. SACHGRUNDBEFRISTUNG . 74 C. AUF DAUER ANGELEGTE ARBEITNEHMERUEBERLASSUNG . 104 D. RECHTSFORMMISSBRAUCH BEI DER JURISTISCHEN PERSON . 125 X INHALTSUEBERSICHT E. STELLUNGNAHME ZUM ZWECKENTFREMDUNGSGEDANKEN ALS RECHTSMISSBRAUCHSARGUMENT - ZUGLEICH EINE BETRACHTUNG ZUM INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCH . 156 F. STELLUNGNAHME ZU DEN EINZELNEN FALLBEISPIELEN . 177 TEIL 5: RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT ALS INSTRUMENT ZUR ABWEHR DER ZWECKENTFREMDUNG VON EINGRIFFSMOEGLICHKEITEN 219 A. EINFUEHRUNG IN DIE THEMATIK . 219 B. ANFECHTUNGSKLAGE NACH § 246 AKTG . 220 C. WIDERSPRUCH GEGEN DEN UEBERGANG DES ARBEITSVERHAELTNISSES BEIM BETRIEBSUEBERGANG NACH § 613A ABS. 6 BGB . 231 D. ANSPRUCH AUF TEILZEITARBEIT NACH § 8 ABS. 1 TZBFG . 239 E. KOPPLUNGSGESCHAEFTE DES BETRIEBSRATS BEI DER SOZIALEN MITBESTIMMUNG NACH § 87 BETRVG . 245 F. WEITERE ANWENDUNGSBEISPIELE FUER DIE BEKAEMPFUNG DER ZWECKENTFREMDUNG MITHILFE DES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS . 256 G. STELLUNGNAHME ZUM ZWECKENTFREMDUNGSGEDANKEN ALS RECHTSMISSBRAUCHSARGUMENT . 259 H. STELLUNGNAHME ZU DEN EINZELNEN FALLBEISPIELEN . 281 TEIL 6: RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT ALS INSTRUMENT ZUR ABWEHR VON UMGEHUNGSGESCHAEFTEN . 299 A. EINFUEHRUNG IN DIE THEMATIK . 299 B. MITTELBARES ARBEITSVERHAELTNIS . 301 C. SACHGRUNDLOSE BEFRISTUNG . 309 D. RECHTSMISSBRAUCH DURCH GRUENDUNG UND AENDERUNG EINER SE . 328 E. WEITERE ANWENDUNGSBEISPIELE FUER DIE BEKAEMPFUNG VON UM GEHUNGSGESCHAEFTEN MITHILFE DES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS . 331 F. STELLUNGNAHME ZUM UMGEHUNGSGEDANKEN ALS RECHTSMISSBRAUCHSARGUMENT . 336 G. STELLUNGNAHME ZU DEN EINZELNEN FALLBEISPIELEN . 364 TEIL 7: RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT ALS INSTRUMENT ZUR ABWEHR DES ERSCHLEICHENS VON RECHTSPOSITIONEN (YYGESETZESERGEHUNG") . 383 A. EINFUEHRUNG IN DIE THEMATIK . 383 B. SQUEEZE-OUT MITHILFE EINER WERTPAPIERLEIHE . 384 C. DISKRIMINIERUNGSENTSCHAEDIGUNG NACH § 15 ABS. 2 S. 1 AGG . 390 D. ERGEHUNG DER KUENDIGUNGSBEFUGNIS DURCH WILLKUERLICHE ORGANISATIONSENTSCHEIDUNG . 401 E. WEITERE ANWENDUNGSBEISPIELE FUER DIE BEKAEMPFUNG DER GE SETZESERSCHLEICHUNG MITHILFE DES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS . 416 INHALTSUEBERSICHT XI F. STELLUNGNAHME ZUR ABWEHR DES YYERSCHLEICHENS" VON RECHTSPOSITIONEN MITHILFE DES RECHTSMISSBRAUCHSEINWANDS . 420 G. STELLUNGNAHME ZU DEN EINZELNEN FALLBEISPIELEN . 426 TEIL 8: RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT ALS INSTRUMENT ZUR GEWAEHRLEISTUNG EINES VERTRAUENSSCHUTZES . 445 A. EINFUEHRUNG IN DIE THEMATIK . 445 B. SCHUTZ DES VERTRAUENS AUF KONSISTENTES HANDELN . 446 C. SCHUTZ DES VERTRAUENS AUF EINE BESTIMMTE RECHTSLAGE . 457 D. UNREDLICHER RECHTSERWERB: PROVOZIEREN DER EIGENKUENDIGUNG . 474 E. FAZIT: ZWEISPURIGE VERTRAUENSHAFTUNG DURCH DAS RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT . 476 TEIL 9: RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT ALS INSTRUMENT ZUR GEWAEHRLEISTUNG EINES ANGEMESSENEN MASSES AN RUECKSICHTNAHME AUF FREMDE INTERESSEN . 477 A. EINFUEHRUNG IN DIE THEMATIK . 477 B. RELEVANTE PARAMETER ZUR FESTSTELLUNG EINES INTERESSENMISSVERHAELTNISSES . 479 C. FAZIT: ERMITTLUNG VON ABWAEGUNGSPARAMETERN ALS HERAUSFORDERUNG EINER YYFREIHAENDIGEN", AUF DEM VERHAELTNISMAESSIGKEITSGEDANKEN FUSSENDEN RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE . 513 TEIL 10: ZUSAMMENFASSUNG DER ERGEBNISSE IN THESENFORM. 515 A. THESEN ZUR DOGMATIK DES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS . 515 B. THESEN ZU DEN ARBEITSRECHTLICHEN FALLBEISPIELEN . 518 C. THESEN ZU DEN GESELLSCHAFTSRECHTLICHEN FALLBEISPIELEN . 522 LITERATURVERZEICHNIS . 525 SACHREGISTER . 595 INHALTSVERZEICHNIS VORWORT . VII INHALTSUEBERSICHT . IX ABKUERZUNGSVERZEICHNIS . XXXV TEIL 1: EINFUEHRUNG IN DIE THEMATIK . 1 A. POTENTIAL DES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS . 1 B. HERAUSFORDERUNGEN DES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS . 3 I. FEHLEN EINES SUBSUMTIONSFAEHIGEN TATBESTANDS . 3 II. ABHAENGIGKEIT VOM SCHULDVERHAELTNIS . 4 III. DAS HERAUSARBEITEN EINES WERTUNGSMASSSTABS ALS HAEUFIG VERNACHLAESSIGTER SCHLUESSEL ZUR PRAEZISIERUNG DES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS - BEISPIEL ZWECKENTFREMDUNG . 5 C. GEGENSTAND DER UNTERSUCHUNG . 8 D. VERLAUF DER UNTERSUCHUNG . 10 TEIL 2: HISTORISCHE ENTWICKLUNG DES RECHTSMISSBRAUCHS VERBOTS . 11 A. ROEMISCH-RECHTLICHE EXCEPTIO DOLI ALS GRUNDLAGE DES HEUTIGEN RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS . 11 I. BONA FIDES ALS WERTENDES KORREKTIV DER RECHTSAUSUEBUNG . 11 II. ENTSTEHUNG UND FUNKTION DER EXCEPTIO DOLI . 13 B. DIE EXCEPTIO DOLI IM GEMEINEN RECHT . 15 C. DAS RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT IN DER KODIFIKATIONSPHASE . 16 I. KODIFIKATION VON SCHIKANEVERBOTEN . 16 II. FESTHALTEN AN DER EXCEPTIO DOLI GENERALIS . 17 D. ENTSTEHEN EINER RECHTSMISSBRAUCHSTHEORIE IM 20. JH . 19 I. ERSTE JAHRZEHNTE: DOMINANZ DER KASUISTIK . 19 1. DEUTSCHLAND . 19 2. FRANKREICH . 22 II. VORSTOESSE ZUR DOGMATISCHEN PRAEZISIERUNG DES RECHTSMISSBRAUCHSGEDANKENS IM FRANZOESISCHEN SCHRIFTTUM . 24 III. BEGINN EINER THEORETISCHEN AUFARBEITUNG DER RECHTSPRECHUNG ZUR EXCEPTIO DOLI IN DEUTSCHLAND . 24 IV. WOLFGANG SIEBERTS YYVERWIRKUNG UND UNZULAESSIGKEIT DER RECHTSAUSUEBUNG" VON 1934 . 25 XIV INHALTSVERZEICHNIS 1. ENTWICKLUNG EINES ALLGEMEINEN RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS. 25 2. KONFLIKT ZWISCHEN INNEN UND AUSSENTHEORIE . 27 3. REZEPTION VON SIEBERTS THESEN IN LEHRE UND PRAXIS . 28 E. ENTWICKLUNGEN NACH 1945 . 29 I. DEUTSCHE RECHTSMISSBRAUCHSLEHRE . 29 II. KODIFIZIERUNGSBESTREBUNGEN IM EUROPAEISCHEN AUSLAND . 31 III. ENTSTEHUNG EINES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS IM UNIONSRECHT . 33 1. RS. CENTRAFARM/WINTHROP ALS GRUNDLAGE EINES ALLGEMEINEN, UNGESCHRIEBENEN RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS . 33 2. AUSDIFFERENZIERUNG DER RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE . 33 3. MISSBRAUCHSVERBOTE IM PRIMAER UND SEKUNDAERRECHT . 35 4. EUROPAEISCHES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT ALS ALLGEMEINER GRUNDSATZ DES EUROPAEISCHEN PRIVATRECHTS? . 36 TEIL 3: DOGMATISCHE UND METHODISCHE GRUNDLAGEN DES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS IM DEUTSCHEN RECHT 39 A. HERLEITUNG UND ANWENDUNGSBEREICH . 39 B. FUNKTIONSWEISE . 40 I. UNIVERSELLE SCHRANKE DES VERHALTENS IM RECHTSVERKEHR . 40 1. .RECHTSBEGRENZENDE FUNKTION . 40 2. RECHTSBEGRUENDENDE FUNKTION . 41 3. ZWISCHENFAZIT: RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT ALS EINZELFALLBEZOGENES KORREKTIV DER RECHTSORDNUNG . 42 II. RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT ALS INNEN ODER ALS AUSSENSCHRANKE?. 43 1. .DOGMATISCHE UND PRAKTISCHE RELEVANZ DER FRAGESTELLUNG . 43 2. STELLUNGNAHME: RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT ALS AUSSEN SCHRANKE DES RECHTS . 45 C. EINORDNUNG IN DEN JURISTISCHEN METHODENKANON . 46 I. AUSLEGUNG . 46 II. RECHTSFORTBILDUNG . 47 1. GESETZESIMMANENTE RECHTSFORTBILDUNG . 47 2. GESETZESUEBERSTEIGENDE RECHTSFORTBILDUNG . 50 A) GEGENSTAND . 50 B) METAWERTE DES PRIVATRECHTS ALS ANKNUEPFUNGSPUNKTE DER GESETZESUEBERSTEIGENDEN RECHTSFORTBILDUNG . 51 D. INHALTLICHE PRAEZISIERUNG ANHAND GESETZLICHER AUSPRAEGUNGEN . 53 I. .UNMOEGLICHKEIT EINER DEFINITION DES RECHTSMISSBRAUCHS . 53 II. FALLGRUPPENMETHODE ALS ANSATZ ZUR KONKRETISIERUNG DES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS 55 III. GESETZLICHE AUSPRAEGUNGEN DES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS ALS WERTUNGSGRUNDLAGEN DER RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE . 57 1. GEBOT DER RUECKSICHTSVOLLEN RECHTSAUSUEBUNG . 57 2. GEBOT DER VERHAELTNISMAESSIGEN RECHTSAUSUEBUNG . 58 3. GEBOT DER WIDERSPRUCHSFREIEN RECHTSAUSUEBUNG . 59 INHALTSVERZEICHNIS XV A) GESETZLICHE ANKNUEPFUNGSPUNKTE UND RICHTERRECHTLICHE FALLGRUPPENBILDUNG . 59 B) VERTRAUENSSCHUTZGEDANKE ALS GRUNDLAGE DES GEBOTS DER WIDERSPRUCHSFREIHEIT? . 61 4. GEBOT DER ZWECKKONFORMEN RECHTSAUSUEBUNG . 63 IV. UNTERSCHEIDUNG ZWISCHEN INDIVIDUELLEM UND INSTITUTIONELLEM RECHTSMISSBRAUCH . 64 1. GRUNDLAGE DER AUFSPALTUNG . 64 2. ABGRENZUNG ANHAND DER ART DES AUSGEUEBTEN RECHTS . 65 3. ABGRENZUNG ANHAND DER VERALLGEMEINERUNGSFAEHIGKEIT DES RECHTSMISSBRAUCHSVORWURFS . 67 4. ABGRENZUNG ANHAND DES DURCH DIE RECHTSAUSUEBUNG ERZIELTEN ERGEBNISSES . 67 5. ABGRENZUNG ANHAND DES BEZUGSPUNKTS DES RECHTSMISSBRAUCHSVORWURFS . 68 A) DEFINITIONSANSATZ . 68 B) KONTROVERSE UM DIE ANERKENNUNG DES INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCHS . 70 AA) KRITIK AM INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCH . 70 BB) STELLUNGNAHME: INSTITUTIONELLER RECHTSMISSBRAUCH JEDENFALLS GEGENWAERTIG DOGMATISCH ZU WENIG ER SCHLOSSEN . 71 TEIL 4: RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT ALS INSTRUMENT ZUR ABWEHR DER ZWECKENTFREMDUNG VON GESTALTUNGSMOEGLICHKEITEN . 73 A. EINFUEHRUNG IN DIE THEMATIK . 73 B. SACHGRUNDBEFRISTUNG . 74 I. HINFUEHRUNG ZUM PROBLEM: KETTENBEFRISTUNGEN, INSBESONDERE ZU VERTRETUNGSZWECKEN . 74 1. THEORIE DER SUBJEKTIVEN UMGEHUNG DES KUENDIGUNGS SCHUTZES ALS AUSGANGSPUNKT DER BEFRISTUNGSKONTROLLE . 74 2. LEHRE VON DER OBJEKTIVEN GESETZESUMGEHUNG . 75 3. ENTSTEHEN GESETZLICHER BEFRISTUNGSREGELN . 77 II. RECHTSPRECHUNG . 80 1. RESTRIKTIVE SACHGRUNDKONTROLLE BEI KETTENBEFRISTUNGEN: BAG, URT. V. 30.11.1977 - 5 AZR 561/76 . 80 2. UEBERPRUEFUNG ALLER KETTENGLIEDER: BAG, URT. V. 7.3.1980 - 7 AZR 177/78 . 82 3. ABKEHR VON DER UEBERPRUEFUNG ALLER KETTENGLIEDER: BAG, URT. V. 8.5.1985 - 7 AZR 191/84 . 83 4. IRRELEVANZ VORANGEGANGENER BEFRISTUNGEN FUER DIE SACH GRUNDKONTROLLE: BAG, URT. V. 13.6.2007 - 7 AZR 747/05 . 84 A) AUSGEPRAEGTE EINZELFALLBEZOGENHEIT ALS PROBLEM DES BISHERIGEN KONTROLLMASSSTABS DES BAG . 84 XVI INHALTSVERZEICHNIS B) VERZICHT AUF DEN ANSTIEG DER DARLEGUNGSANFORDERUNGEN MIT ZUNEHMENDEM UMFANG DER BEFRISTUNGSKETTE . 86 5. ETABLIERUNG EINER INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCHSKON TROLLE: BAG, URT. V. 18.7.2012 - 7 AZR 443/09 - FALL KUECUEK 87 A) SACHVERHALT . 87 B) VORLAGE AN DEN EUGH . 88 C) UMSETZUNG DER VORGABEN DES EUGH . 89 6. WEITERE ENTWICKLUNG DER RECHTSPRECHUNG . 91 A) ETABLIERUNG DER RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE . 91 B) SCHEMATISIERUNG MITHILFE EINES AMPEL-SYSTEMS: BAG, URT. V. 26.10.2016-7 AZR 135/15 . 93 III. REZEPTION DER RECHTSPRECHUNG IM SCHRIFTTUM . 94 1. GRUNDSAETZLICHE ZUSTIMMUNG ZUR VERSCHAERFUNG DER MISSBRAUCHSKONTROLLE SEIT DER KUECUEK-ENTSCHEIDUNG . 94 2. KRITIK AM RUECKGRIFF DES BAG AUF DEN INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCH . 96 A) UNZUREICHENDE PRAKTISCHE WIRKSAMKEIT DER RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE . 96 B) RECHTSUNSICHERHEIT DURCH RUECKGRIFF AUF § 242 BGB . 97 C) METHODISCH UND DOGMATISCH UNPRAEZISE RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE . 98 D) VERMENGUNG VON SACHGRUNDBEFRISTUNG UND SACHGRUNDLOSER BEFRISTUNG . 99 3. ALTERNATIVE LOESUNGSANSAETZE . 100 A) ABLOESUNG DER RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE DURCH EINE TATBESTANDLICHE RESTRIKTION DER BEFRISTUNGSGRUENDE . 100 B) ANPASSUNG DER RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE . 103 C. AUF DAUER ANGELEGTE ARBEITNEHMERUEBERLASSUNG . 104 I. HINFUEHRUNG ZUM PROBLEM: BESETZUNG VON DAUERARBEITS PLAETZEN MIT LEIHARBEITNEHMERN . 104 1. STRUKTUR DER ARBEITNEHMERUEBERLASSUNG . 104 2. ZUR ENTWICKLUNG DES ARBEITNEHMERUEBERLASSUNGSRECHTS . 106 A) ENTSTEHUNG DES AUEG NACH DER ADIA-INTERIM- ENTSCHEIDUNG DES BVERFG . 106 B) ABSCHAFFUNG DER HOECHSTUEBERLASSUNGSDAUER . 106 C) WEITERENTWICKLUNG DES ARBEITNEHMERUEBERLASSUNGSRECHTS IN UMSETZUNG DER LEIHARBEITSRICHTLINIE . 108 II. RECHTSPRECHUNG . 110 1. INDIVIDUELLER RECHTSMISSBRAUCH . 110 A) RECHTSMISSBRAUCH DURCH GESETZESUMGEHUNG: LAG SCHLESWIG-HOLSTEIN, BESCHL. V. 18.6.2008 - 3 TABV 8/08 110 B) RECHTSMISSBRAUCH DURCH GESETZESUMGEHUNG: LAG NIEDERSACHSEN, URT. V. 8.3.2011 - 3 TABV 118/09 . 113 2. INSTITUTIONELLER RECHTSMISSBRAUCH . 113 INHALTSVERZEICHNIS XVII A) RECHTSMISSBRAUCH DURCH ZWECKENTFREMDUNG DER ARBEITNEHMERUEBERLASSUNG: LAG NIEDERSACHSEN, BESCHL. V. 19.9.2012 - 17 TABV 124/11 113 B) RECHTSMISSBRAUCH DURCH VERZERRUNG DER GESETZLICHEN RISIKOSTRUKTUR: LAG BERLIN-BRANDENBURG, URT. V. 9.1.2013 - 15 SA 1635/12 . 114 C) .RECHTSMISSBRAUCH DURCH VERSTOSS GEGEN DAS VERBOT DER AUF DAUER ANGELEGTEN ARBEITNEHMERUEBERLASSUNG: LAG RHEINLAND-PFALZ, URT. V. 1.8.2013 -11 SA 112/13 . 117 D) RECHTSMISSBRAUCH DURCH UMGEHUNG VON TARIFVERTRAEGEN: ARBG COTTBUS, URT. V. 6.2.2014-3 BV 96/13 . 118 3. RECHTSMISSBRAUCHSSKEPTISCHE SICHTWEISE . 119 A) VOR DER REFORM VON 2011: BAG, BESCHL. V. 21.7.2009 - 1 ABR 35/08 UND BAG, URT. V. 15.5.2013 - 7 AZR 494/11 . 119 B) NACH DER REFORM VON 2011: BAG, URT. V. 10.12.2013 - 9 AZR 51/13 . 120 III. REZEPTION DER RECHTSPRECHUNG IM SCHRIFTTUM . 121 1. RECHTSMISSBRAUCH DURCH KONZERNINTERNE ARBEITNEHMERUEBERLASSUNG . 121 A) RECHTSLAGE VOR DER AUEG-REFORM VON 2011 . 121 B) RECHTSLAGE NACH DER REFORM VON 2011 . 123 2. RECHTSMISSBRAUCH DURCH ARBEITNEHMERROTATION . 124 D. RECHTSFORMMISSBRAUCH BEI DER JURISTISCHEN PERSON . 125 I. HINFUEHRUNG ZUM PROBLEM: AUSNUTZEN DES TRENNUNGSPRINZIPS DER KOERPERSCHAFTEN DURCH UNREDLICH HANDELNDE GESELLSCHAFTER. 125 II. RECHTSPRECHUNG . 127 1. PUNKTUELLE DURCHBRECHUNGEN DES TRENNUNGSPRINZIPS DURCH DAS REICHSGERICHT . 127 2. AUSDEHNUNG DER AUFRECHNUNGSMOEGLICHKEITEN MIT DEM VERBOT SELBSTWIDERSPRUECHLICHEN VERHALTENS: BGH, URT. V. 28.3.1952 -IZR 112/51 UND BGH, URT. V. 3.7.1953 - 1ZR 216/52 . 130 3. BEGRENZUNG DES TRENNUNGSPRINZIPS DURCH DEN YYZWECK DER RECHTSORDNUNG " : BGH, URT. V. 29.11.1956 - II ZR 156/55. 132 4. BEGRENZUNG DES TRENNUNGSPRINZIPS DURCH DAS STROHMANN ARGUMENT: BGH, URT. V. 8.7.1970 - VIII ZR 28/69 133 5. FOKUSSIERUNG DER RECHTSPRECHUNG AUF DREI WESENTLICHE FALLGRUPPEN . 135 A) MATERIELLE UNTERKAPITALISIERUNG . 135 AA) BGH, URT. V. 4.5.1977 - VIII ZR 298/75 (FERTIGHAUS) 135 BB) BGH, URT. V. 28.4.2008 - II ZR 264/06 (GAMMA) . 137 B) EXISTENZVERNICHTUNG . 138 XVIII INHALTSVERZEICHNIS AA) BEGRUENDUNG EINER KONZERNANALOGEN HAFTUNG DES GMBH-GESELLSCHAFTERS: BGH, URT. V. 16.9.1985 - II ZR 275/84 (AUTOKRAN) . 138 BB) WEITERENTWICKLUNG DER KONZERNANALOGIE ZUR STRUKTURHAFTUNG: BGH, URT. V. 20.2.1989 - II ZR 167/88 (TIEFBAU) UND BGH, URT. V. 23.9.1991 - II ZR 135/90 (VIDEO) . 141 CC) UMDEUTUNG DER KONZERNANALOGIE ZU EINER VERHALTENSHAFTUNG: BGH, URT. V. 29.3.1993 - II ZR 265/91 (TBB) . 142 DD) AUFGABE DER KONZERNANALOGIE: BGH, URT. V. 17.9.2001 - II ZR 178/99 (BREMER VULKAN) . 143 EE) EXISTENZVERNICHTUNGSHAFTUNG DURCH REDUKTION DES § 13 ABS. 2 GMBHG: BGH, URT. V. 24.6.2002 - II ZR 300/00 (KBV) . 144 FF) EXISTENZVERNICHTUNGSHAFTUNG ALS INNENHAFTUNG: BGH, URT. V. 16.7.2007 - II ZR 3/04 (TRIHOTEL) . 146 C) VERMOEGENSVERMISCHUNG . 147 III. REZEPTION DER RECHTSPRECHUNG IM SCHRIFTTUM . 148 1. METHODISCHES FUNDAMENT DER GESELLSCHAFTERHAFTUNG . 148 A) GESETZESUEBERSTEIGENDE RECHTSFORTBILDUNG: (RECHTS-)MISSBRAUCHSLEHREN . 148 B) GESETZESIMMANENTE RECHTSFORTBILDUNG: NORMZWECKLEHRE . 150 C) ANWENDUNG ALLGEMEINER PRIVATRECHTLICHER HAFTUNGSGRUENDE: NORMANWENDUNGSLEHRE . 151 2. PRAKTISCHE KONSEQUENZEN DES STREITSTANDS . 152 A) NOTWENDIGKEIT EINES VERSCHULDENSELEMENTS . 152 B) INNEN ODER AUSSENHAFTUNG? . 153 C) STANDPUNKTE ZU DEN DREI ZENTRALEN FALLGRUPPEN . 153 E. STELLUNGNAHME ZUM ZWECKENTFREMDUNGSGEDANKEN ALS RECHTSMISSBRAUCHSARGUMENT - ZUGLEICH EINE BETRACHTUNG ZUM INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCH . 156 I. VERBOTENE ZWECKENTFREMDUNG VON GESTALTUNGSMOEGLICHKEITEN ALS HERZSTUECK DES INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCHS 156 II. HUERDEN EINES AUF DIE ZWECKENTFREMDUNG GESTUETZTEN RECHTSMISSBRAUCHSVORWURFS . 157 1. VORBEMERKUNG . 157 2. INHALTLICHE UNSCHAERFE DES ZWECKENTFREMDUNGSARGUMENTS. 158 A) NOTWENDIGKEIT EINER PRAEZISEN ZWECKBESTIMMUNG ALS VORAUSSETZUNG DES ZWECKENTFREMDUNGSARGUMENTS 158 B) SCHWIERIGKEIT EINER PRAEZISEN ZWECKBESTIMMUNG BEI GESTALTUNGSMOEGLICHKEITEN 159 3. ZWECKBINDUNG VON GESTALTUNGSMOEGLICHKEITEN . 162 A) POSITIVE ZWECKBINDUNG . 162 INHALTSVERZEICHNIS XIX B) NEGATIVE ZWECKBINDUNG . 164 4. PROBLEMATISCHE METHODISCHE UMSETZUNG DES ZWECKENTFREMDUNGSARGUMENTS DURCH DEN INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCH 165 A) POSITION DER RECHTSPRECHUNG: INSTITUTIONELLER RECHTSMISSBRAUCH ALS METHODE ZUR BEKAEMPFUNG NORMZWECKWIDRIGER RECHTSAUSUEBUNGEN 165 B) UNGENAUE HANDHABUNG DES INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCHS . 166 C) ZWEIFELHAFTER STELLENWERT DES INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCHS IM METHODENKANON . 167 D) DENNOCH: BERECHTIGUNG DES INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCHS . 168 AA) GROESSERER KREIS AN KORREKTURERWAEGUNGEN IM VERGLEICH ZU AUSLEGUNG UND GESETZESIMMANENTER RECHTSFORTBILDUNG . 168 BB) FLEXIBLERE RECHTSFOLGENWAHL . 170 CC) VORTEILE DER KATEGORIE DES INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCHS . 170 III. VERBOT DES INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCHS ALS VERBOT ZUM PROVOZIEREN EINES SYSTEMBRUCHS INNERHALB DER RECHTSORDNUNG 171 1. INSTITUTIONELLER RECHTSMISSBRAUCH ALS MITTEL ZUR BEWAELTI GUNG VON KOLLISIONSLAGEN INNERHALB DER RECHTSORDNUNG . 171 2. VERZERRUNG DES VOM GESETZGEBER IM GESETZ ANGELEGTEN INTERESSENAUSGLEICHS ALS MASSGEBLICHES KRITERIUM DES INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCHS . 172 A) ANKNUEPFUNG AN DIE FUNKTIONSBEDINGUNGEN DES AUSGEUEBTEN RECHTS? . 172 B) ANKNUEPFUNG AN DIE BEEINTRAECHTIGUNG DER FUNKTIONSFAEHIGKEIT DER MIT DER RECHTSAUSUEBUNG KOLLIDIERENDEN RECHTE, NORMEN UND PRINZIPIEN . 173 3. RECHTSFOLGEN EINES INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCHS . 175 IV. FAZIT: INSTITUTIONELLER RECHTSMISSBRAUCH ALS KATEGORIE ZUR GEWAEHRLEISTUNG DES GESETZGEBERISCHEN INTERESSENAUSGLEICHS IM EINZELFALL . 176 F. STELLUNGNAHME ZU DEN EINZELNEN FALLBEISPIELEN . 177 I. SACHGRUNDBEFRISTUNG . 177 1. ZUTREFFENDE IDENTIFIZIERUNG DES RECHTSPROBLEMS . 177 2. METHODISCHE UND INHALTLICHE KRITIK AN DER VORGEHENS WEISE DES BAG . 178 A) UNSTIMMIGE AUFSPALTUNG DER SACHGRUNDKONTROLLE AUF ZWEI PRUEFUNGSSCHRITTE . 178 B) ZWECKENTFREMDUNG DER RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE ZUR TELEOLOGISCHEN KORREKTUR DER BEFRISTUNGSMOEGLICHKEITEN . 179 XX INHALTSVERZEICHNIS C) UNZUREICHENDE KONKRETISIERUNG DES RECHTSMISSBRAUCHSVORWURFS . 181 3. ALTERNATIVEN ZUR VORGEHENS WEISE DES BAG . 183 A) ANERKENNUNG EINER GENERELLEN EINZELFALLBEZOGENEN RECHTFERTIGUNGSPRUEFUNG . 183 B) RESTRIKTIVERE AUSLEGUNG DER SACHGRUENDE . 184 AA) RUECKKEHR ZUM ALLMAEHLICHEN ANSTIEG DER ANFORDERUNGEN AN DEN NACHWEIS DES SACHGRUNDS . 184 BB) FUER UND WIDER EINER RESTRIKTIVEN TATBESTANDSAUSLEGUNG . 185 CC) RESTRIKTIVE SACHGRUNDPRUEFUNG AM BEISPIEL DER VERTRETUNGSBEFRISTUNG . 187 (1) LEGITIMATION DER VERTRETUNGSBEFRISTUNG . 187 (2) ERWEITERUNG DES PRUEFPROGRAMMS DURCH ERGAENZUNG DER RUECKKEHRPROGNOSE . 188 (A) VORUEBERGEHENDER CHARAKTER DER VERTRETUNGSBEFRISTUNG . 188 (B) RELEVANZ VORANGEGANGENER BEFRISTUNGEN . 190 (C) KONGRUENZ VON VERTRETUNGSBEDARF UND BEFRISTUNGSDAUER . 191 (D) PRAKTISCHE UMSETZUNG DER VERSCHAERFTEN PROGNOSE IM FALL KUECUEK . 191 DD) VORZUEGE DER RESTRIKTIVEREN SACHGRUNDPRUEFUNG . 192 C) RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE . 194 AA) INDIVIDUELLER RECHTSMISSBRAUCH . 194 BB) INSTITUTIONELLER RECHTSMISSBRAUCH . 195 4. . EXKURS: AENDERUNGSVORSCHLAEGE DE LEGE FERENDA 196 II. AUF DAUER ANGELEGTE ARBEITNEHMERUEBERLASSUNG . 198 1. PARALLELEN ZWISCHEN MISSBRAEUCHLICHEN KETTENBEFRISTUNGEN UND AUF DAUER ANGELEGTER ARBEITNEHMERUEBERLASSUNG . 198 2. RECHTSMISSBRAEUCHLICHKEIT DER AUF DAUER ANGELEGTEN ARBEITNEHMERUEBERLASSUNG, INSBESONDERE DER KONZERNLEIHE . 199 A) AUEG BIS ZUR REFORM VON 2011 . 199 AA) INSTITUTIONELLER RECHTSMISSBRAUCH . 199 BB) INDIVIDUELLER RECHTSMISSBRAUCH . 201 B) AUEG ZWISCHEN 2011 UND 2017 . 202 3. RECHTSMISSBRAEUCHLICHKEIT DES AUSREIZENS DER 18-MONATS FRIST, INSBESONDERE DURCH ARBEITNEHMERROTATION . 203 A) NEUER BEZUGSPUNKT DER RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE . 203 B) RECHTSMISSBRAEUCHLICHKEIT DER ARBEITNEHMERROTATION . 204 AA) GRUNDSAETZLICHE ZULAESSIGKEIT DER ROTATION NACH § . 1 ABS. 1 S. 4 AUEG . 204 BB) RECHTSMISSBRAEUCHLICHKEIT DER AUF DAUER ANGELEGTEN ARBEITNEHMERUEBERLASSUNG . 206 CC) FOLGEN EINES RECHTSMISSBRAUCHS . 206 INHALTSVERZEICHNIS XXI 4. EXKURS: AENDERUNGSVORSCHLAEGE DE LEGE FERENDA . 208 III. RECHTSFORMMISSBRAUCH BEI DER JURISTISCHEN PERSON . 208 1. VERHAELTNIS DER EINZELNEN LEHREN ZUEINANDER . 208 2. BEKAEMPFUNG DES MISSBRAUCHS DES TRENNUNGSPRINZIPS MITHILFE ALLGEMEINER ZIVILRECHTLICHER HAFTUNGSGRUENDE . 209 A) ANSPRUECHE AUS PFLICHTVERLETZUNG GEGENUEBER DEN GESELLSCHAFTSGLAEUBIGERN . 209 B) ANSPRUECHE AUS PFLICHTVERLETZUNG GEGENUEBER DER GMBH. 210 3. BEKAEMPFUNG DES MISSBRAUCHS DES TRENNUNGSPRINZIPS MITHILFE GESETZESIMMANENTER RECHTSFORTBILDUNG . 212 4. BEKAEMPFUNG DES MISSBRAUCHS DES TRENNUNGSPRINZIPS MITHILFE DES VERBOTS INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCHS . 213 5. EXKURS: AENDERUNGSVORSCHLAEGE DE LEGE FERENDA . 216 TEIL 5: RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT ALS INSTRUMENT ZUR ABWEHR DER ZWECKENTFREMDUNG VON EINGRIFFSMOEGLICHKEITEN 219 A. EINFUEHRUNG IN DIE THEMATIK . 219 B. ANFECHTUNGSKLAGE NACH § 246 AKTG . 220 I. HINFUEHRUNG ZUM PROBLEM: ZWECKENTFREMDUNG DER ANFECHTUNGSKLAGE ZUR EINKOMMENSQUELLE DURCH YYRAEUBERISCHE AKTIONAERE " 220 1. DAS ANFECHTUNGSRECHT DES AKTIONAERS 220 2. ENTSTEHUNG EINES PROFESSIONELLEN KLAGEWESENS . 222 II. RECHTSPRECHUNG 224 1. RECHTSMISSBRAUCH DURCH STREBEN NACH UNLAUTERER BEREICHER UNG: BGH, URT. V. 22.5.1989 - II ZR 206/88 (KOCHS ADLER) 224 2. WEITERE ENTWICKLUNG DER RECHTSPRECHUNG . 226 III. REZEPTION DER RECHTSPRECHUNG IM SCHRIFTTUM . 228 1. BEJAHUNG DES RECHTSMISSBRAUCHS . 228 2. VERNEINUNG DES RECHTSMISSBRAUCHS . 230 C. WIDERSPRUCH GEGEN DEN UEBERGANG DES ARBEITSVERHAELTNISSES BEIM BETRIEBSUEBERGANG NACH § 613A ABS. 6 BGB . 231 I. HINFUEHRUNG ZUM PROBLEM: WIDERSPRUCH ZWECKS (KOLLEKTIVEN) BOYKOTTS EINES BETRIEBSUEBERGANGS . 231 II. . RECHTSPRECHUNG . 233 1. RECHTSMISSBRAUCH DURCH ZWECKENTFREMDUNG DES WIDERSPRUCHS: BAG, URT. V. 30.9.2004 - 8 AZR 462/03 . 233 2. WEITERE ENTWICKLUNG DER RECHTSPRECHUNG . 235 III. REZEPTION DER RECHTSPRECHUNG IM SCHRIFTTUM . 236 1. RUECKGRIFF AUF DAS RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT . 236 2. MERKMALE EINES RECHTSMISSBRAEUCHLICHEN WIDERSPRUCHS . 237 A) SUBJEKTIVE ANSAETZE: MOTIVATION DES WIDERSPRECHENDEN ALS ENTSCHEIDENDER FAKTOR . 237 XXII INHALTSVERZEICHNIS B) OBJEKTIVER ANSATZ: INTERESSENUNGLEICHGEWICHT ALS ENTSCHEIDENDER FAKTOR . 238 D. ANSPRUCH AUF TEILZEITARBEIT NACH § 8 ABS. 1 TZBFG . 239 I. HINFUEHRUNG ZUM PROBLEM: TEILZEITANSPRUCH ALS INSTRUMENT ZUR UMVERTEILUNG DER EIGENEN ARBEITSZEIT . 239 II. RECHTSPRECHUNG . 240 1. RECHTSMISSBRAUCH DURCH VERFEHLUNG DES GESETZLICHEN SCHUTZZWECKS: ARBG STUTTGART, URT. V. 23.11.2001 - 26 CA 1324/01 . 240 2. RECHTSMISSBRAUCH DURCH VERFEHLUNG DES NORMZWECKS: BAG, URT. V. 18.8.2009 - 9 AZR 517/08 . 241 3. RECHTSMISSBRAUCH DURCH VERFEHLUNG DES GESETZLICHEN SCHUTZZWECKS: BAG, URT. V. 11.6.2013 - 9 AZR 786/11 . 241 4. WEITERE ENTWICKLUNG DER RECHTSPRECHUNG . 243 III. REZEPTION DER RECHTSPRECHUNG IM SCHRIFTTUM . 244 E. KOPPLUNGSGESCHAEFTE DES BETRIEBSRATS BEI DER SOZIALEN MITBESTIMMUNG NACH § 87 BETRVG . 245 I. HINFUEHRUNG ZUM PROBLEM: KOPPLUNG DER ZUSTIMMUNG AN DIE GEWAEHRUNG VON GEGENLEISTUNGEN . 245 II. RECHTSPRECHUNG . 248 1. . VORBEMERKUNG . 248 2. KOPPLUNG BEI SACHLICHEM ZUSAMMENHANG ZULAESSIG: LAG KOELN, BESCHL. V. 14.6.1989 - 2 TABV 17/89 U.A . 248 3. KOPPLUNG OHNE SACHLICHEN ZUSAMMENHANG ZULAESSIG: LAG NUERNBERG, BESCHL. V. 6.11.1990 - 4 TABV 13/90 U.A . 250 III. REZEPTION DER RECHTSPRECHUNG IM SCHRIFTTUM . 251 1. NORMZWECKWIDRIGKEIT UNBEACHTLICH . 251 2. NORMZWECK ALS SCHRANKE VON KOPPLUNGSGESCHAEFTEN (NORMZWECKTHEORIE) . 252 A) ABLEHNUNG NORMZWECKWIDRIGER KOPPLUNGEN . 252 B) RECHTSFOLGEN RECHTSMISSBRAEUCHLICHER KOPPLUNG NACH DER NORMZWECKTHEORIE . 254 F. WEITERE ANWENDUNGSBEISPIELE FUER DIE BEKAEMPFUNG DER ZWECKENTFREMDUNG MITHILFE DES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS . 256 I. WETTBEWERBS UND VERBRAUCHERSCHUTZRECHTLICHE UNTERLASSUNGSANSPRUECHE . 256 II. REGISTERRECHTE . 257 III. PROZESSRECHT . 259 G. STELLUNGNAHME ZUM ZWECKENTFREMDUNGSGEDANKEN ALS RECHTSMISSBRAUCHSARGUMENT . 259 I. VORGEHENSWEISE DER RECHTSPRECHUNG . 259 1. PRUEFUNGSSTRUKTUR . 259 2. PROBLEME DER VORGEHENS WEISE DER HOECHSTRICHTERLICHEN RECHTSPRECHUNG . 261 INHALTSVERZEICHNIS XXIII A) ZWEIFELHAFTE SACHLICHE LEGITIMATION DER ZWECKENT FREMDUNGSKONTROLLE . 261 B) GERINGER ABSTRAKTIONSGRAD DER RECHTSPRECHUNG . 263 C) SCHWIERIGE BEWEISFUEHRUNG . 265 II. NUTZEN UND LEGITIMATION EINER MOTIVORIENTIERTEN RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE . 266 1. MOTIVKONTROLLE ALS FREMDKOERPER IM PRIVATRECHT? . 266 2. RECHTFERTIGUNG EINER ZWECKENTFREMDUNGSKONTROLLE ALS BESONDERE FORM DER VERHAELTNISMAESSIGKEITSKONTROLLE . 267 A) SPEZIALGESETZLICHE ZWECKENTFREMDUNGSVERBOTE ALS AUS FLUSS EINES ALLGEMEINEN RECHTSMISSBRAUCHSGEDANKENS?. 267 B) ZWECKENTFREMDUNG ALS PROBLEM DES VERHAELTNISMAESSIGKEITSPRINZIPS . 269 3. NOTWENDIGKEIT DES RUECKGRIFFS AUF SUBJEKTIVE ELEMENTE ZUR DURCHFUEHRUNG EINER ZWECKENTFREMDUNGSKONTROLLE . 270 III. PRAEZISIERUNG DER ZWECKKONTROLLE MITHILFE DER RECHTSMISSBRAUCHSDOGMATIK - ZWECKENTFREMDUNG ALS HANDELN OHNE SCHUTZWUERDIGES EIGENINTERESSE . 272 1. DAS FEHLENDE SCHUTZWUERDIGE EIGENINTERESSE - EINE BESTANDSAUFNAHME ZUM STAND DER FORSCHUNG . 272 2. FEHLENDES INTERESSE AN DER RECHTSAUSUEBUNG . 274 3. FEHLENDE SCHUTZWUERDIGKEIT DES INTERESSES AN DER RECHTSAUSUEBUNG . 275 IV. PRAXISTAUGLICHKEIT DER MOTIVORIENTIERTEN RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE . 277 V. FAZIT: INDIVIDUELLER RECHTSMISSBRAUCH DURCH ZWECKENTFREMDUNG VON EINGRIFFSMOEGLICHKEITEN . 279 H. STELLUNGNAHME ZU DEN EINZELNEN FALLBEISPIELEN . 281 I. ANFECHTUNGSKLAGE NACH § 246 AKTG . 281 1. METHODISCHE ZULAESSIGKEIT DES RUECKGRIFFS AUF DEN RECHTSMISSBRAUCH . 281 2. INDIVIDUELLE RECHTSMISSBRAEUCHLICHKEIT YYRAEUBERISCHER AKTIONAERSKLAGEN " . 281 3. NACHWEIS DES INDIVIDUELLEN RECHTSMISSBRAUCHS . 284 4. EXKURS: AENDERUNGSVORSCHLAEGE DE LEGE FERENDA . 284 A) MEINUNGSSTAND ZU MOEGLICHEN REFORMEN DES BESCHLUSSMAENGELRECHTS 284 B) STELLUNGNAHME: REDUZIERUNG DES ERPRESSUNGSPOTENTIALS DER ANFECHTUNGSKLAGE . 286 II . KOLLEKTIVER WIDERSPRUCH GEGEN DEN UEBERGANG DES ARBEITSVERHAELTNISSES, § 613A ABS. 6 BGB . 287 1. METHODISCHE ZULAESSIGKEIT DES RUECKGRIFFS AUF DEN RECHTSMISSBRAUCH . 287 2. INDIVIDUELLE RECHTSMISSBRAEUCHLICHKEIT DES KOLLEKTIV ZUR BLOCKADE DES BETRIEBSUEBERGANGS AUSGEUEBTEN WIDERSPRUCHS. 288 XXIV INHALTSVERZEICHNIS 3. KEIN RECHTSMISSBRAUCH BEIM EINSATZ DES WIDERSPRUCHS RECHTS ALS DRUCKMITTEL FUER VERTRAGSVERHANDLUNGEN . 290 II I. ANSPRUCH AUF TEILZEITARBEIT NACH § 8 ABS. 1 TZBFG . 291 1. .METHODISCHE ZULAESSIGKEIT DER RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE. 291 2. INDIVIDUELLE RECHTSMISSBRAEUCHLICHKEIT DES PRIMAER ZUR UMVERTEILUNG DER ARBEITSZEIT GENUTZTEN TEILZEITBEGEHRENS . 291 IV . KOPPLUNGSGESCHAEFTE DES BETRIEBSRATS BEI DER SOZIALEN MITBESTIMMUNG NACH § 87 BETRVG . 292 1. UNZULAESSIGKEIT NORMZWECKWIDRIGER KOPPLUNGSGESCHAEFTE . 292 2. RECHTSFOLGEN DES INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCHS DES MITBESTIMMUNGSRECHTS . 295 3. EXKURS: AENDERUNGSVORSCHLAEGE DE LEGE FERENDA . 297 TEIL 6: RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT ALS INSTRUMENT ZUR ABWEHR VON UMGEHUNGSGESCHAEFTEN . 299 A. EINFUEHRUNG IN DIE THEMATIK . 299 B. MITTELBARES ARBEITSVERHAELTNIS . 301 I. HINFUEHRUNG ZUM PROBLEM: ZWISCHENSCHALTEN EINES STROH MANN-ARBEITGEBERS ZWISCHEN ARBEITNEHMER UND ARBEITGEBER . 301 II. RECHTSPRECHUNG 303 1. RECHTSFORMMISSBRAUCH DURCH MITTELBARES ARBEITSVERHAELTNIS: BAG, URT. V. 20.7.1982 - 3 AZR 446/80 . 303 A) SACHVERHALT . 303 B) SACHGRUNDERFORDERNIS WEGEN POTENTIELLER UMGEHUNG DES VORBESCHAEFTIGUNGSVERBOTS . 304 C) UNKLARE METHODENWAHL: RECHTSFORMMISSBRAUCH ODER OBJEKTIVE GESETZESUMGEHUNG? . 305 D) RECHTSFOLGEN DES UNZULAESSIGEN MITTELBAREN ARBEITSVERHAELTNISSES . 306 2. WEITERE ENTWICKLUNG DER RECHTSPRECHUNG . 307 III. REZEPTION DER RECHTSPRECHUNG IM SCHRIFTTUM . 308 C. SACHGRUNDLOSE BEFRISTUNG . 309 I. HINFUEHRUNG ZUM PROBLEM: KETTENBEFRISTUNGEN DURCH UMGEHUNG DES VORBESCHAEFTIGUNGSVERBOTS . 309 II. RECHTSPRECHUNG . 310 1. UMGEHUNG DES § 1 ABS. 3 S. 1 BESCHFG IM GEMEINSCHAFTS BETRIEB: BAG, URT. V. 25.4.2001 - 7 AZR 376/00 . 310 A) SACHVERHALT . 310 B) VERTRAGSBEZOGENE AUSLEGUNG DES ARBEITGEBERBEGRIFFS . 311 C) RECHTSMISSBRAUCH DURCH WILLKUERLICHE SACHGRUNDLOSE BEFRISTUNG . 312 2. FORTFUEHRUNG DES SUBJEKTIVEN ANSATZES BEI § 14 ABS. 2 TZBFG: BAG, URT. V. 18.10.2006 - 7 AZR 145/06 . 314 INHALTSVERZEICHNIS XXV 3. SCHWIERIGKEIT DES RECHTSMISSBRAUCHSBEWEISES: BAG, URT. V. 9.3.2011 - 7 AZR 657/09 . 316 4. ERSTMALIGE BEJAHUNG DES RECHTSMISSBRAUCHS: BAG, URT. V. 15.5.2013 -7 AZR 525/11 . 317 5. RECHTSMISSBRAUCH IN GEMEINSAMEN EINRICHTUNGEN ISV. § 44B SGB II: BAG, URT. V. 4.12.2013 - 7 AZR 290/12 . 318 6. WEITERE ENTWICKLUNG DER RECHTSPRECHUNG . 321 III. REZEPTION DER RECHTSPRECHUNG IM SCHRIFTTUM . 321 1. KRITIK AM SUBJEKTIVEN ANSATZ DES BAG . 321 2. ALTERNATIVE LOESUNGSANSAETZE . 324 A) ABLOESUNG DER RECHTSMISSBRAUCHSKORREKTUR DURCH ARBEITS PLATZBEZOGENE AUSLEGUNG DES ARBEITGEBERBEGRIFFS . 324 B) ABLOESUNG DER RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE DURCH ANALOGE ANWENDUNG VON § 14 ABS. 2 S. 2 TZBFG AUF UMGEHUNGSGESTALTUNGEN 325 C) VEROBJEKTIVIERUNG DES KONTROLLMASSSTABS DER RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE . 326 D) RECHTSFOLGENKORREKTUR IM RECHTSMISSBRAUCHSFALL . 327 D. RECHTSMISSBRAUCH DURCH GRUENDUNG UND AENDERUNG EINER SE . 328 I. HINFUEHRUNG ZUM PROBLEM: UMGEHUNG DER UNTERNEHMENS MITBESTIMMUNG DURCH GRUENDUNG EINER SE . 328 II. AUSLEGUNGSSCHWIERIGKEITEN DES § 43 S. 1 SEBG . 329 III. FALLBEISPIELE . 330 E. WEITERE ANWENDUNGSBEISPIELE FUER DIE BEKAEMPFUNG VON UM GEHUNGSGESCHAEFTEN MITHILFE DES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS . 331 I. RECHTSMISSBRAEUCHLICHE GESETZESUMGEHUNG IM STEUERRECHT . 331 II. BESTELLUNG VON VORSTANDSMITGLIEDERN . 333 III. SOZIALAUSWAHL NACH § 1 ABS. 3 KSCHG . 335 F. STELLUNGNAHME ZUM UMGEHUNGSGEDANKEN ALS RECHTSMISSBRAUCHSARGUMENT . 336 I. POTENTIAL UND HERAUSFORDERUNGEN . 336 1. POTENTIAL DER BEKAEMPFUNG VON UMGEHUNGSGESCHAEFTEN MITHILFE DES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS . 336 2. METHODISCHE HERAUSFORDERUNGEN . 336 3. INHALTLICHE HERAUSFORDERUNGEN . 338 II. DIE METHODISCHE BEWAELTIGUNG VON UMGEHUNGSGESCHAEFTEN DURCH GESETZESUEBERSTEIGENDE RECHTSFORTBILDUNG . 340 1. BERECHTIGUNG GESETZESUEBERSTEIGENDER RECHTSFORTBILDUNG . 340 A) POTENTIAL UND GRENZEN DER AUSLEGUNG ALS INSTRUMENT ZUR BEKAEMPFUNG VON UMGEHUNGSBEMUEHUNGEN . 340 AA) TELEOLOGISCHE AUSLEGUNG DER UMGANGENEN NORM . 340 BB) AUSLEGUNG EINES UMGEHUNGSVERBOTS . 341 B) POTENTIAL UND GRENZEN DER GESETZESIMMANENTEN RECHTS FORTBILDUNG ZUR BEKAEMPFUNG VON UMGEHUNGSVERSUCHEN . 343 XXVI INHALTSVERZEICHNIS 2. UMGEHUNGSKONTROLLE DURCH DAS RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT? EIN UEBERBLICK UEBER DAS SPEKTRUM DER GESETZESUEBERSTEIGENDEN RECHTSFORTBILDUNG 345 A) DAS VERBOT DER GESETZESUMGEHUNG . 345 AA) MEINUNGSSTAND ZUR . ANERKENNUNG DER FIGUR . 345 (1) BEFUERWORTER . 345 (2) GEGNER . 347 BB) STELLUNGNAHME: ABLEHNUNG DES VERBOTS DER GESETZESUMGEHUNG . 348 B) SACHGRUNDKONTROLLE ZWECKS ABWEHR VON GESETZESUMGEHUNGEN . 349 AA) INHALT UND HERLEITUNG DER SACHGRUNDKONTROLLE . 349 BB) KONKURRENZVERHAELTNIS ZWISCHEN DER SACHGRUNDKON TROLLE UND DEM RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT . 351 (1) UNKLARER BEFUND IN DER RECHTSPRECHUNG . 351 (2) SACHGRUNDKONTROLLE ALS AUSPRAEGUNG DES VERBOTS INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCHS? . 353 (A) EINWAENDE GEGEN DIE ZUORDNUNG DER SACHGRUNDKONTROLLE ZUM VERBOT INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCHS . 353 (B) STELLUNGNAHME: SACHGRUNDKONTROLLE ALS PRAE VENTION INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCHS . 354 C) RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT . 355 AA) ANWENDUNGSBEREICH NEBEN DEM SACHGRUND ERFORDERNIS . 355 BB) INDIVIDUELLE RECHTSMISSBRAEUCHLICHKEIT DER GESETZESUMGEHUNG . 356 (1) SUCHE NACH EINER GEEIGNETEN RECHTSMISS BRAUCHSFALLGRUPPE . 356 (2) ABSICHTLICHE GESETZESUMGEHUNG ALS UNREDLICHER ERWERB EINER RECHTSSTELLUNG? . 357 (3) ABSICHTLICHE GESETZESUMGEHUNG ALS HANDELN OHNE SCHUTZWUERDIGES EIGENINTERESSE? . 358 (A) MANGELNDE SCHUTZWUERDIGKEIT DES UMGEHUNGSINTERESSES ALS LEITGEDANKE DER HIESIGEN UMGEHUNGSFAELLE . 358 (B) DEFIZITE EINER AM UMGEHUNGSWILLEN ORIENTIERTEN RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE . 359 (4) BEWUSSTE GESETZESUMGEHUNG ALS UNZULAESSIGES SELBSTWIDERSPRUECHLICHES VERHALTEN? . 361 CC) INSTITUTIONELLE RECHTSMISSBRAEUCHLICHKEIT DER GESETZESUMGEHUNG . 362 III. FAZIT: INSTITUTIONELLER RECHTSMISSBRAUCH UND SACHGRUNDKON TROLLE ALS EINANDER ERGAENZENDE UMGEHUNGSSCHRANKEN . 364 G. STELLUNGNAHME ZU DEN EINZELNEN FALLBEISPIELEN . 364 INHALTSVERZEICHNIS XXVII I. MITTELBARES ARBEITSVERHAELTNIS . 364 1. MITTELBARES ARBEITSVERHAELTNIS ALS ERSCHEINUNGSFORM DER ARBEITNEHMERUEBERLASSUNG? 364 2. MISSBRAUCHSBEKAEMPFUNG DURCH GESETZESUEBERSTEIGENDE RECHTSFORTBILDUNG 365 II. SACHGRUNDLOSE BEFRISTUNG . 367 1. PROBLEMATIK DER UMGEHUNG DES § 14 ABS. 2 S. 2 TZBFG . 367 2. SCHWAECHEN DER VOM BAG PRAKTIZIERTEN RECHTSMISS BRAUCHSKONTROLLE . 368 3. ALTERNATIVEN ZUR VORGEHENS WEISE DES BAG . 369 A) LOESUNG DURCH TATBESTANDSAUSLEGUNG: ARBEITSPLATZ BEZOGENES VERSTAENDNIS DES ARBEITGEBERBEGRIFFS IN § 14 ABS. 2 S. 2 TZBFG . 369 AA) VERTRAGSBEZOGENE ODER ARBEITSPLATZBEZOGENE AUS LEGUNG DES VORBESCHAEFTIGUNGSVERBOTS? - BESTANDSAUFNAHME DES MEINUNGSSTANDS . 369 BB) STELLUNGNAHME: VERTRAGSBEZOGENE INTERPRETATION DES VORBESCHAEFTIGUNGSVERBOTS . 370 B) ANALOGE ANWENDUNG DES VORBESCHAEFTIGUNGSVERBOTS AUF GEMEINSCHAFTLICH GEFUEHRTE EINHEITEN . 372 C) RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE . 373 D) RECHTSFOLGEN EINER RECHTSMISSBRAEUCHLICHEN UMGEHUNG DES VORBESCHAEFTIGUNGSVERBOTS . 375 4. EXKURS: AENDERUNGSVORSCHLAEGE DE LEGE FERENDA . 376 III. GRUENDUNG UND AENDERUNG EINER SE . 377 1. . § . 43 S. 1 SEBG ALS UMGEHUNGSVERBOT? . 377 2. § 43 S. 1 SEBG ALS RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT . 378 A) VERBOT INDIVIDUELLEN RECHTSMISSBRAUCHS . 378 B) VERBOT INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCHS . 379 AA) SYSTEMBRUCH . 379 BB) BEISPIELE FUER MISSBRAEUCHLICHE SE-GRUENDUNGEN . 379 3. EXKURS: AENDERUNGSVORSCHLAEGE DE LEGE FERENDA . 381 TEIL 7: RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT ALS INSTRUMENT ZUR ABWEHR DES ERSCHLEICHENS VON RECHTSPOSITIONEN (YYGESETZESERGEHUNG") 383 A. EINFUEHRUNG IN DIE THEMATIK . 383 B. SQUEEZE-OUT MITHILFE EINER WERTPAPIERLEIHE . 384 I. HINFUEHRUNG ZUM PROBLEM: ERSCHLEICHEN DES SCHWELLENWERTS ZUM SQUEEZE-OUT DURCH KONSTRUKTION EINER LEDIGLICH VORUEBERGEHENDEN MEHRHEIT . 384 II. RECHTSPRECHUNG . 385 XXVIII INHALTSVERZEICHNIS 1. BEJAHUNG DES RECHTSMISSBRAUCHS: LG LANDSHUT, URT. V. 1.2.2006 - 1 HK O 766/05 UND OLG MUENCHEN, URT. V. 23.11.2006 - 23 U 2306/06 . 385 2. .VERNEINUNG DES RECHTSMISSBRAUCHS: BGH, URT. V. 16.3.2009 - II ZR 302/06 . 386 3. WEITERE ENTWICKLUNG DER RECHTSPRECHUNG . 387 III. REZEPTION DER RECHTSPRECHUNG IM SCHRIFTTUM . 387 1. BEJAHUNG DES RECHTSMISSBRAUCHS . 387 2. VERNEINUNG DES RECHTSMISSBRAUCHS . 389 C. DISKRIMINIERUNGSENTSCHAEDIGUNG NACH § 15 ABS. 2 S. 1 AGG . 390 I. HINFUEHRUNG ZUM PROBLEM: SCHEINBEWERBUNGEN DURCH PROFESSIONELLE DISKRIMINIERUNGSKLAEGER . 390 II. RECHTSPRECHUNG . 391 1. SCHEINBEWERBUNG ALS PROBLEM DES BEWERBERBEGRIFFS: BAG, URT. V. 12.11.1998 - 8 AZR 365/97 . 391 2. SCHEINBEWERBUNG ALS PROBLEM DER VERGLEICHBAREN SITUATION: BAG, URT. V. 18.3.2010-8 AZR 77/09 . 392 3. SCHEINBEWERBUNG ALS PROBLEM DER VERGLEICHBAREN SITUATION UND DES RECHTSMISSBRAUCHS: BAG, URT. V. 13.10.2011 - 8 AZR 608/10 393 4. SCHEINBEWERBUNG ALS PROBLEM DES RECHTSMISSBRAUCHS: BAG, URT. V. 19.5.2016 - 8 AZR 470/14 . 394 5. VERSCHAERFUNG DER RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE ZUGUNSTEN VON BEWERBERN: BAG, URT. V. 26.1.2017 - 8 AZR 848/13. 396 6. WEITERE ENTWICKLUNG DER RECHTSPRECHUNG . 398 III. REZEPTION DER RECHTSPRECHUNG IM SCHRIFTTUM . 399 1. BEWAELTIGUNG DER PROBLEMATIK MITHILFE DER TATBESTANDSAUSLEGUNG BZW. DER TELEOLOGISCHEN REDUKTION . 399 2. BEWAELTIGUNG DER PROBLEMATIK MITHILFE DES RECHTSMISSBRAUCHSEINWANDS 400 D. ERGEHUNG DER KUENDIGUNGSBEFUGNIS DURCH WILLKUERLICHE ORGANISATIONSENTSCHEIDUNG . 401 I. HINFUEHRUNG ZUM PROBLEM: PROGNOSEORIENTIERTER KONTROLLMASSSTAB DES KSCHG . 401 II. RECHTSPRECHUNG . 402 1. VERBOT UNSACHLICHER UND WILLKUERLICHER ORGANISATIONS ENTSCHEIDUNGEN: BAG, URT. V. 18.11.1960 - 1 AZR 70/5 8 . 402 2. ENTSTEHUNG EINER YYWILLKUERFORMEL": BAG, URT. V. 24.10.1979 - 2 AZR 940/77 403 3. WEITERENTWICKLUNG DER WILLKUER ZU EINER VERHAELTNISMAESSIGKEITSKONTROLLE: ARBG GELSENKIRCHEN, URT. V. 28.10.1997 - 2 CA 3762/96 . 405 4. VERMISCHUNG DER WILLKUERKONTROLLE MIT DER KUENDIGUNGS GRUNDKONTROLLE: BAG, URT. V. 17.6.1999 - 2 AZR 522/98 UND BAG, URT. V. 17.6.1999 - 2 AZR 456/98 . 407 INHALTSVERZEICHNIS XXIX 5. WEITERENTWICKLUNG DER WILLKUERKONTROLLE ZU EINER UMGEH UNGSKONTROLLE: ARBG BERLIN, URT. V. 17.2.2000 - 4 CA 32471/99 408 6. AUFGREIFEN DER UMGEHUNGSKONTROLLE DURCH DAS BAG: BAG, URT. V. 26.9.2002 - 2 AZR 636/01 . 409 7. WEITERE ENTWICKLUNG DER RECHTSPRECHUNG . 411 III. REZEPTION DER RECHTSPRECHUNG IM SCHRIFTTUM . 412 1. KRITIK AN DER URSPRUENGLICHEN, DURCH BAG, URT. V. 24.10.1979 - 2 AZR 940/77 GEPRAEGTEN WILLKUERFORMEL . 412 2. .KRITIK AM WILLKUERMASSSTAB AUS ARBG GELSENKIRCHEN, URT. V. 28.10.1997 - 2 CA 3762/96 . 413 3. KRITIK AN DER BEWEISLASTREGELUNG AUS BAG, URT. V. 17.6.1999 - 2 AZR 522/98 . 414 4. KRITIK AN DER WEITERENTWICKLUNG DER WILLKUER ZU EINER UMGEHUNGSKONTROLLE DURCH BAG, URT. V. 26.9.2002 - 2 AZR 636/01 . 415 E. WEITERE ANWENDUNGSBEISPIELE FUER DIE BEKAEMPFUNG DER GESETZESERSCHLEICHUNG MITHILFE DES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS 416 I. ERGEHUNG VON SONDERKUENDIGUNGSSCHUTZ DURCH KOLLUSION . 416 II. ERSCHLEICHEN GUENSTIGEN GESELLSCHAFTSRECHTS DURCH GRUENDUNG VON BRIEFKASTENFIRMEN . 417 III. ZUSTAENDIGKEITSERSCHLEICHUNG IM INTERNATIONALEN ZIVILPROZESS- UND INSOLVENZRECHT . 418 F. STELLUNGNAHME ZUR ABWEHR DES YYERSCHLEICHENS" VON RECHTSPOSITIONEN MITHILFE DES RECHTSMISSBRAUCHSEINWANDS . 420 I. DAS UNRECHT DES YYERSCHLEICHENS" VON RECHTSPOSITIONEN: EIN UEBERBLICK UEBER DAS SPEKTRUM MOEGLICHER ANSATZPUNKTE . 420 II. INSTITUTIONELLER RECHTSMISSBRAUCH . 422 III. UNREDLICHER ERWERB EINER RECHTSSTELLUNG . 422 1. TAEUSCHUNG UEBER WAHRE ABSICHTEN ODER GESETZESZWECK VERLETZUNG ALS BEZUGSPUNKT DES UNREDLICHKEITS VORWURFS?. 422 2. NORMZWECKVERLETZUNG KEIN UNREDLICHER RECHTSERWERB . 424 IV. GESETZESERSCHLEICHUNG ALS HANDELN OHNE SCHUTZWUERDIGES EIGENINTERESSE . 424 V. FAZIT: GESETZESERSCHLEICHUNG ALS FALL DES HANDELNS OHNE SCHUTZWUERDIGES EIGENINTERESSE . 425 G. STELLUNGNAHME ZU DEN EINZELNEN FALLBEISPIELEN . 426 I. SQUEEZE-OUT MITHILFE EINER WERTPAPIERLEIHE . 426 II. DISKRIMINIERUNGSENTSCHAEDIGUNG NACH § 15 ABS. 2 S. 1 AGG . 427 1. KEINE ABWEHR VON SCHEINBEWERBERN IM WEGE EINER RESTRIKTION DES BEWERBERBEGRIFFS 427 A) OBJEKTIVE EIGNUNG 427 B) SUBJEKTIVE ERNSTHAFTIGKEIT . 428 XXX INHALTSVERZEICHNIS 2. KEINE ABWEHR VON SCHEINBEWERBUNGEN IM WEGE DER SCHADENSBERECHNUNG . 429 3. ABWEHR VON SCHEINBEWERBERN IM WEGE EINER RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE .430 4. EXKURS: AENDERUNGSVORSCHLAEGE DE LEGE FERENDA . 431 III. ERGEHUNG DER KUENDIGUNGSBEFUGNIS DURCH WILLKUERLICHE ORGANISATIONSENTSCHEIDUNG . 432 1. LEGITIMATION UND NOTWENDIGKEIT VON WILLKUERKONTROLLEN, INSBESONDERE IM KUENDIGUNGSRECHT . 432 2. SCHWAECHEN DER WILLKUERKONTROLLE DES BAG . 433 A) UNKLARE VERKNUEPFUNG DES WILLKUERVORWURFS MIT DER HERKOEMMLICHEN RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE . 433 B) ZUR BEDEUTUNG DES BEGRIFFS YYWILLKUER" . 434 3. TYPISIERUNG DES RECHTSMISSBRAUCHSVORWURFS . 435 A) URSPRUENGLICHE WILLKUERFORMEL: HANDELN OHNE SCHUTZWUERDIGES EIGENINTERESSE . 435 B) KUENDIGUNG ZWECKS GEWINNSTEIGERUNG: UNVERHAELTNISMAESSIGE RECHTSAUSUEBUNG? . 436 C) KUENDIGUNG ZUR UMGEHUNG DES KUENDIGUNGSSCHUTZES . 438 AA) INSTITUTIONELLER RECHTSMISSBRAUCH? . 438 (1) DIE AUSBLENDUNG DER KONZERNEBENE ALS LUECKE DES KSCHG . 438 (2) YYWILLKUERLICHE " KUENDIGUNG KEIN INSTITUTIONELLER RECHTSMISSBRAUCH . 439 BB) AUSTAUSCHKUENDIGUNG ALS HANDELN OHNE SCHUTZWUERDIGES EIGENINTERESSE? . 440 4. EXKURS: AENDERUNGSMOEGLICHKEITEN DE LEGE FERENDA . 442 TEIL 8: RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT ALS INSTRUMENT ZUR GEWAEHRLEISTUNG EINES VERTRAUENSSCHUTZES . 445 A. EINFUEHRUNG IN DIE THEMATIK . 445 B. SCHUTZ DES VERTRAUENS AUF KONSISTENTES HANDELN . 446 I. VENIRE CONTRA FACTUM PROPRIUM DURCH ZWEI GEGENLAEUFIGE ERKLAERUNGEN ODER VERHALTENSWEISEN . 446 1. FESTSTELLUNG DES SELBSTWIDERSPRUCHS . 446 2. FESTSTELLUNG EINES VERTRAUENS . 447 3. FESTSTELLUNG DER SCHUTZWUERDIGKEIT DES VERTRAUENS . 448 II. VERWIRKUNG ALS FORM SELBSTWIDERSPRUECHLICHEN HANDELNS . 449 1. TATBESTAND DER VERWIRKUNG NACH HERRSCHENDER LESART AM BEISPIEL DER RECHTSPRECHUNG ZUM WIDERSPRUCHSRECHT NACH § 613A ABS. 6 BGB . 449 2. KRITIK AM HERRSCHENDEN TATBESTAND DER VERWIRKUNG . 452 3. VORSCHLAG EINER STAERKER AM VERBOT DES VENIRE CONTRA FACTUM PROPRIUM ORIENTIERTEN VERWIRKUNGSKONTROLLE . 453 INHALTSVERZEICHNIS XXXI A) DEFIZITE DER TRENNUNG VON ZEIT UND UMSTANDSMOMENT . 453 B) VERWIRKUNG ALS VERTRAUENSHAFTUNG FUER EIN UNTERLASSEN. 454 C) UEBERTRAGUNG DES VERWIRKUNGSTATBESTANDS AUF DAS WIDERSPRUCHSRECHT 456 C. SCHUTZ DES VERTRAUENS AUF EINE BESTIMMTE RECHTSLAGE . 457 I. HINFUEHRUNG ZUM PROBLEM: VENIRE CONTRA FACTUM PROPRIUM ALS MOEGLICHERWEISE UNGEEIGNETER TATBESTAND 457 II. RECHTSPRECHUNG . 459 1. VERTRAUENSELEMENT ALS TRAGENDES ELEMENT DES RECHTSMISSBRAUCHSVERDIKTS 459 A) FALLBEISPIELE . 459 B) WUERDIGUNG . 461 AA) VENIRE CONTRA FACTUM PROPRIUM ALS UNGEEIGNETER BEGRUENDUNGSANSATZ . 461 BB) ENTWICKLUNG EINER EIGENSTAENDIGEN VERTRAUENSHAFTUNG BEI ZURECHENBAREM ANSCHEIN UND REDLICHEM VERTRAUEN . 462 2. UNTERSCHIEDLICHE GEWICHTUNG DES VERTRAUENSELEMENTS . 464 A) RECHTSMISSBRAUCH BEI VERTRAUENSDISPOSITION DES ARBEIT GEBERS: LAG BERLIN, URT. V. 22.3.1989 - 14 SA 10/89 . 464 B) RECHTSMISSBRAUCH BEI UNLOESBAREM SELBSTWIDERSPRUCH: BAG, URT. V. 4.12.1997 - 2 AZR 799/96 465 C) RECHTSMISSBRAUCH BEI ERNSTHAFTER KUENDIGUNG: BAG, URT. V. 16.1.2003 - 2 AZR 653/01 UND BAG, URT. V. 16.9.2004 - 2 AZR 659/03 . 466 D) WEITERE ENTWICKLUNG DER RECHTSPRECHUNG . 467 E) WUERDIGUNG . 468 3. VERZICHT AUF VERTRAUENSELEMENTE . 470 A) FALLBEISPIELE . 470 AA) FORMNICHTIGKEIT EINER LEISTUNGSZUSAGE . 470 BB) ARBEITGEBERKUENDIGUNG WEGEN EINES BETRIEBSUEBER GANGS . 471 CC) VERDECKTE ARBEITNEHMERUEBERLASSUNG . 471 B) WUERDIGUNG . 472 D. UNREDLICHER RECHTSERWERB: PROVOZIEREN DER EIGENKUENDIGUNG . 474 E. FAZIT: ZWEISPURIGE VERTRAUENSHAFTUNG DURCH DAS RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT 476 TEIL 9: RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT ALS INSTRUMENT ZUR GEWAEHRLEISTUNG EINES ANGEMESSENEN MASSES AN RUECKSICHTNAHME AUF FREMDE INTERESSEN 477 A. EINFUEHRUNG IN DIE THEMATIK . 477 XXXII INHALTSVERZEICHNIS B. RELEVANTE PARAMETER ZUR FESTSTELLUNG EINES INTERESSENMISSVERHAELTNISSES . 479 I. ZWECK DES AUSGEUEBTEN RECHTS . 479 1. FALLBEISPIEL: URLAUB UND URLAUBSABGELTUNG BEI AUSSER GEWOEHNLICH GERINGER ARBEITSLEISTUNG . 479 2. BEDEUTUNG DES NORMZWECKS FUER DIE DURCHFUEHRUNG DER RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE . 482 A) NORMZWECK ALS FAKTOR ZUR GEWICHTUNG DES INTERESSES DES RECHTSINHABERS . 482 B) RISIKO EINER NORMZWECKORIENTIERTEN ARGUMENTATION: VERMISCHUNG VON NORMZWECK UND MOTIV . 483 II. AUSSERGEWOEHNLICH GROSSE BELASTUNG DES ADRESSATEN DER RECHTSAUSUEBUNG . 484 1. FALLBEISPIEL: WIDERRUF EINER VERSORGUNGSZUSAGE . 484 A) HINFUEHRUNG ZUM PROBLEM: WILLE ZUR BESEITIGUNG EINER VERSORGUNGSZUSAGE ANLAESSLICH EINER PFLICHTVERLETZUNG DES ARBEITNEHMERS 484 B) RECHTSPRECHUNG . 486 2. FALLBEISPIEL: FUEHRUNGSLOSIGKEIT DER GMBH . 489 A) HINFUEHRUNG ZUM PROBLEM: GLAEUBIGERGEFAEHRDUNG DURCH FUEHRUNGSLOSIGKEIT . 489 B) RECHTSPRECHUNG . 489 3. FALLBEISPIEL: STEUERKLASSENWECHSEL . 492 III. EINWIRKUNGSMACHT . 494 1. FALLBEISPIEL: STIMMRECHTSMISSBRAUCH . 494 A) HINFUEHRUNG ZUM PROBLEM: STIMMRECHT ALS MOEGLICHKEIT ZUR EINFLUSSNAHME AUF DIE GESCHAEFTSLEITUNG . 494 B) RECHTSPRECHUNG . 495 AA) BEGRENZUNG DES STIMMRECHTS DURCH DIE GESELLSCHAFTSRECHTLICHE TREUEPFLICHT UND DURCH DEN SITTENWIDRIGKEITSEINWAND . 495 BB) ALLMAEHLICHE HERAUSBILDUNG DER GESELLSCHAFTS RECHTLICHEN TREUEPFLICHT AUF BASIS DES § 242 BGB . 497 CC) TREUEPFLICHT UND STIMMRECHTSMISSBRAUCH IN DER RECHTSPRECHUNG DES BGH . 498 2. BEDEUTUNG DER EINWIRKUNGSMACHT FUER DIE DURCHFUEHRUNG DER RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE . 500 IV. GRUNDRECHTLICHE WERTUNGEN . 501 1. FALLBEISPIEL: GEWAEHRLEISTUNG EINES KUENDIGUNGSSCHUTZES AUCH AUSSERHALB DES GELTUNGSBEREICHS DES KSCHG . 501 A) HINFUEHRUNG ZUM PROBLEM: ART. 12 GG ALS GARANTIE EINES MINDESTKUENDIGUNGSSCHUTZES 501 B) VERBOT WILLKUERLICHER ODER SACHFREMDER. KUENDIGUNGEN 502 AA) FALLBEISPIELE 502 INHALTSVERZEICHNIS XXXIII BB) NOTWENDIGKEIT EINES LEGITIMEN KUENDIGUNGSINTERES SES ALS FOLGE DES GRUNDRECHTLICHEN EINFLUSSES 503 CC) VERMEIDUNG EINES WERTUNGSWIDERSPRUCHS ZWISCHEN DEM RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT UND DEM KSCHG 504 (1) KSCHG ALS VORRANGIGER AUSGLEICH VON KUENDIGUNGS UND BESTANDSSCHUTZINTERESSE 504 (2) VERHAELTNIS DES KSCHG ZU § 242 BGB IM HINBLICK AUF DIE KONTROLLE DES KUENDIGUNGSANLASSES 505 C) ABGESCHWAECHTE SOZIALAUSWAHL . 508 AA) VORGABEN DER RECHTSPRECHUNG . 508 BB) RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT ALS GRUNDLAGE EINER ABGESTUFTEN RECHTSAUSUEBUNG - ZUGLEICH EINE BETRACHTUNG ZUR GELTUNG DES VERHAELTNISMAESSIGKEITSPRINZIPS IM PRIVATRECHT . 509 2. BEDEUTUNG DER GRUNDRECHTE FUER DIE DURCHFUEHRUNG DER RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE 513 C. FAZIT: ERMITTLUNG VON ABWAEGUNGSPARAMETERN ALS HERAUSFOR DERUNG EINER YYFREIHAENDIGEN " , AUF DEM VERHAELTNISMAESSIG KEITSGEDANKEN FUSSENDEN RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE . 513 TEIL 10: ZUSAMMENFASSUNG DER ERGEBNISSE IN THESENFORM. 515 A. THESEN ZUR DOGMATIK DES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS . 515 B. THESEN ZU DEN ARBEITSRECHTLICHEN FALLBEISPIELEN . 518 C. THESEN ZU DEN GESELLSCHAFTSRECHTLICHEN FALLBEISPIELEN . 522 LITERATURVERZEICHNIS . 525 SACHREGISTER . 595
adam_txt	INHALTSUEBERSICHT VORWORT . VII INHALTSVERZEICHNIS . XIII ABKUERZUNGSVERZEICHNIS . XXXV TEIL 1: EINFUEHRUNG IN DIE THEMATIK . 1 A. POTENTIAL DES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS . 1 B. HERAUSFORDERUNGEN DES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS . 3 C. GEGENSTAND DER UNTERSUCHUNG . 8 D. VERLAUF DER UNTERSUCHUNG . 10 TEIL 2: HISTORISCHE ENTWICKLUNG DES RECHTSMISSBRAUCHS VERBOTS . 11 A. ROEMISCH-RECHTLICHE EXCEPTIO DOLI ALS GRUNDLAGE DES HEUTIGEN RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS . 11 B. DIE EXCEPTIO DOLI IM GEMEINEN RECHT . 15 C. DAS RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT IN DER KODIFIKATIONSPHASE . 16 D. ENTSTEHEN EINER RECHTSMISSBRAUCHSTHEORIE IM 20. JH . 19 E. ENTWICKLUNGEN NACH 1945 . 29 TEIL 3: DOGMATISCHE UND METHODISCHE GRUNDLAGEN DES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS IM DEUTSCHEN RECHT . 39 A. HERLEITUNG UND ANWENDUNGSBEREICH . 39 B. FUNKTIONSWEISE . 40 C. EINORDNUNG IN DEN JURISTISCHEN METHODENKANON . 46 D. INHALTLICHE PRAEZISIERUNG ANHAND GESETZLICHER AUSPRAEGUNGEN . 53 TEIL 4: RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT ALS INSTRUMENT ZUR ABWEHR DER ZWECKENTFREMDUNG VON GESTALTUNGSMOEGLICHKEITEN . 73 A. EINFUEHRUNG IN DIE THEMATIK . 73 B. SACHGRUNDBEFRISTUNG . 74 C. AUF DAUER ANGELEGTE ARBEITNEHMERUEBERLASSUNG . 104 D. RECHTSFORMMISSBRAUCH BEI DER JURISTISCHEN PERSON . 125 X INHALTSUEBERSICHT E. STELLUNGNAHME ZUM ZWECKENTFREMDUNGSGEDANKEN ALS RECHTSMISSBRAUCHSARGUMENT - ZUGLEICH EINE BETRACHTUNG ZUM INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCH . 156 F. STELLUNGNAHME ZU DEN EINZELNEN FALLBEISPIELEN . 177 TEIL 5: RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT ALS INSTRUMENT ZUR ABWEHR DER ZWECKENTFREMDUNG VON EINGRIFFSMOEGLICHKEITEN 219 A. EINFUEHRUNG IN DIE THEMATIK . 219 B. ANFECHTUNGSKLAGE NACH § 246 AKTG . 220 C. WIDERSPRUCH GEGEN DEN UEBERGANG DES ARBEITSVERHAELTNISSES BEIM BETRIEBSUEBERGANG NACH § 613A ABS. 6 BGB . 231 D. ANSPRUCH AUF TEILZEITARBEIT NACH § 8 ABS. 1 TZBFG . 239 E. KOPPLUNGSGESCHAEFTE DES BETRIEBSRATS BEI DER SOZIALEN MITBESTIMMUNG NACH § 87 BETRVG . 245 F. WEITERE ANWENDUNGSBEISPIELE FUER DIE BEKAEMPFUNG DER ZWECKENTFREMDUNG MITHILFE DES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS . 256 G. STELLUNGNAHME ZUM ZWECKENTFREMDUNGSGEDANKEN ALS RECHTSMISSBRAUCHSARGUMENT . 259 H. STELLUNGNAHME ZU DEN EINZELNEN FALLBEISPIELEN . 281 TEIL 6: RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT ALS INSTRUMENT ZUR ABWEHR VON UMGEHUNGSGESCHAEFTEN . 299 A. EINFUEHRUNG IN DIE THEMATIK . 299 B. MITTELBARES ARBEITSVERHAELTNIS . 301 C. SACHGRUNDLOSE BEFRISTUNG . 309 D. RECHTSMISSBRAUCH DURCH GRUENDUNG UND AENDERUNG EINER SE . 328 E. WEITERE ANWENDUNGSBEISPIELE FUER DIE BEKAEMPFUNG VON UM GEHUNGSGESCHAEFTEN MITHILFE DES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS . 331 F. STELLUNGNAHME ZUM UMGEHUNGSGEDANKEN ALS RECHTSMISSBRAUCHSARGUMENT . 336 G. STELLUNGNAHME ZU DEN EINZELNEN FALLBEISPIELEN . 364 TEIL 7: RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT ALS INSTRUMENT ZUR ABWEHR DES ERSCHLEICHENS VON RECHTSPOSITIONEN (YYGESETZESERGEHUNG") . 383 A. EINFUEHRUNG IN DIE THEMATIK . 383 B. SQUEEZE-OUT MITHILFE EINER WERTPAPIERLEIHE . 384 C. DISKRIMINIERUNGSENTSCHAEDIGUNG NACH § 15 ABS. 2 S. 1 AGG . 390 D. ERGEHUNG DER KUENDIGUNGSBEFUGNIS DURCH WILLKUERLICHE ORGANISATIONSENTSCHEIDUNG . 401 E. WEITERE ANWENDUNGSBEISPIELE FUER DIE BEKAEMPFUNG DER GE SETZESERSCHLEICHUNG MITHILFE DES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS . 416 INHALTSUEBERSICHT XI F. STELLUNGNAHME ZUR ABWEHR DES YYERSCHLEICHENS" VON RECHTSPOSITIONEN MITHILFE DES RECHTSMISSBRAUCHSEINWANDS . 420 G. STELLUNGNAHME ZU DEN EINZELNEN FALLBEISPIELEN . 426 TEIL 8: RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT ALS INSTRUMENT ZUR GEWAEHRLEISTUNG EINES VERTRAUENSSCHUTZES . 445 A. EINFUEHRUNG IN DIE THEMATIK . 445 B. SCHUTZ DES VERTRAUENS AUF KONSISTENTES HANDELN . 446 C. SCHUTZ DES VERTRAUENS AUF EINE BESTIMMTE RECHTSLAGE . 457 D. UNREDLICHER RECHTSERWERB: PROVOZIEREN DER EIGENKUENDIGUNG . 474 E. FAZIT: ZWEISPURIGE VERTRAUENSHAFTUNG DURCH DAS RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT . 476 TEIL 9: RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT ALS INSTRUMENT ZUR GEWAEHRLEISTUNG EINES ANGEMESSENEN MASSES AN RUECKSICHTNAHME AUF FREMDE INTERESSEN . 477 A. EINFUEHRUNG IN DIE THEMATIK . 477 B. RELEVANTE PARAMETER ZUR FESTSTELLUNG EINES INTERESSENMISSVERHAELTNISSES . 479 C. FAZIT: ERMITTLUNG VON ABWAEGUNGSPARAMETERN ALS HERAUSFORDERUNG EINER YYFREIHAENDIGEN", AUF DEM VERHAELTNISMAESSIGKEITSGEDANKEN FUSSENDEN RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE . 513 TEIL 10: ZUSAMMENFASSUNG DER ERGEBNISSE IN THESENFORM. 515 A. THESEN ZUR DOGMATIK DES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS . 515 B. THESEN ZU DEN ARBEITSRECHTLICHEN FALLBEISPIELEN . 518 C. THESEN ZU DEN GESELLSCHAFTSRECHTLICHEN FALLBEISPIELEN . 522 LITERATURVERZEICHNIS . 525 SACHREGISTER . 595 INHALTSVERZEICHNIS VORWORT . VII INHALTSUEBERSICHT . IX ABKUERZUNGSVERZEICHNIS . XXXV TEIL 1: EINFUEHRUNG IN DIE THEMATIK . 1 A. POTENTIAL DES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS . 1 B. HERAUSFORDERUNGEN DES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS . 3 I. FEHLEN EINES SUBSUMTIONSFAEHIGEN TATBESTANDS . 3 II. ABHAENGIGKEIT VOM SCHULDVERHAELTNIS . 4 III. DAS HERAUSARBEITEN EINES WERTUNGSMASSSTABS ALS HAEUFIG VERNACHLAESSIGTER SCHLUESSEL ZUR PRAEZISIERUNG DES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS - BEISPIEL ZWECKENTFREMDUNG . 5 C. GEGENSTAND DER UNTERSUCHUNG . 8 D. VERLAUF DER UNTERSUCHUNG . 10 TEIL 2: HISTORISCHE ENTWICKLUNG DES RECHTSMISSBRAUCHS VERBOTS . 11 A. ROEMISCH-RECHTLICHE EXCEPTIO DOLI ALS GRUNDLAGE DES HEUTIGEN RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS . 11 I. BONA FIDES ALS WERTENDES KORREKTIV DER RECHTSAUSUEBUNG . 11 II. ENTSTEHUNG UND FUNKTION DER EXCEPTIO DOLI . 13 B. DIE EXCEPTIO DOLI IM GEMEINEN RECHT . 15 C. DAS RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT IN DER KODIFIKATIONSPHASE . 16 I. KODIFIKATION VON SCHIKANEVERBOTEN . 16 II. FESTHALTEN AN DER EXCEPTIO DOLI GENERALIS . 17 D. ENTSTEHEN EINER RECHTSMISSBRAUCHSTHEORIE IM 20. JH . 19 I. ERSTE JAHRZEHNTE: DOMINANZ DER KASUISTIK . 19 1. DEUTSCHLAND . 19 2. FRANKREICH . 22 II. VORSTOESSE ZUR DOGMATISCHEN PRAEZISIERUNG DES RECHTSMISSBRAUCHSGEDANKENS IM FRANZOESISCHEN SCHRIFTTUM . 24 III. BEGINN EINER THEORETISCHEN AUFARBEITUNG DER RECHTSPRECHUNG ZUR EXCEPTIO DOLI IN DEUTSCHLAND . 24 IV. WOLFGANG SIEBERTS YYVERWIRKUNG UND UNZULAESSIGKEIT DER RECHTSAUSUEBUNG" VON 1934 . 25 XIV INHALTSVERZEICHNIS 1. ENTWICKLUNG EINES ALLGEMEINEN RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS. 25 2. KONFLIKT ZWISCHEN INNEN UND AUSSENTHEORIE . 27 3. REZEPTION VON SIEBERTS THESEN IN LEHRE UND PRAXIS . 28 E. ENTWICKLUNGEN NACH 1945 . 29 I. DEUTSCHE RECHTSMISSBRAUCHSLEHRE . 29 II. KODIFIZIERUNGSBESTREBUNGEN IM EUROPAEISCHEN AUSLAND . 31 III. ENTSTEHUNG EINES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS IM UNIONSRECHT . 33 1. RS. CENTRAFARM/WINTHROP ALS GRUNDLAGE EINES ALLGEMEINEN, UNGESCHRIEBENEN RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS . 33 2. AUSDIFFERENZIERUNG DER RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE . 33 3. MISSBRAUCHSVERBOTE IM PRIMAER UND SEKUNDAERRECHT . 35 4. EUROPAEISCHES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT ALS ALLGEMEINER GRUNDSATZ DES EUROPAEISCHEN PRIVATRECHTS? . 36 TEIL 3: DOGMATISCHE UND METHODISCHE GRUNDLAGEN DES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS IM DEUTSCHEN RECHT 39 A. HERLEITUNG UND ANWENDUNGSBEREICH . 39 B. FUNKTIONSWEISE . 40 I. UNIVERSELLE SCHRANKE DES VERHALTENS IM RECHTSVERKEHR . 40 1. .RECHTSBEGRENZENDE FUNKTION . 40 2. RECHTSBEGRUENDENDE FUNKTION . 41 3. ZWISCHENFAZIT: RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT ALS EINZELFALLBEZOGENES KORREKTIV DER RECHTSORDNUNG . 42 II. RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT ALS INNEN ODER ALS AUSSENSCHRANKE?. 43 1. .DOGMATISCHE UND PRAKTISCHE RELEVANZ DER FRAGESTELLUNG . 43 2. STELLUNGNAHME: RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT ALS AUSSEN SCHRANKE DES RECHTS . 45 C. EINORDNUNG IN DEN JURISTISCHEN METHODENKANON . 46 I. AUSLEGUNG . 46 II. RECHTSFORTBILDUNG . 47 1. GESETZESIMMANENTE RECHTSFORTBILDUNG . 47 2. GESETZESUEBERSTEIGENDE RECHTSFORTBILDUNG . 50 A) GEGENSTAND . 50 B) METAWERTE DES PRIVATRECHTS ALS ANKNUEPFUNGSPUNKTE DER GESETZESUEBERSTEIGENDEN RECHTSFORTBILDUNG . 51 D. INHALTLICHE PRAEZISIERUNG ANHAND GESETZLICHER AUSPRAEGUNGEN . 53 I. .UNMOEGLICHKEIT EINER DEFINITION DES RECHTSMISSBRAUCHS . 53 II. FALLGRUPPENMETHODE ALS ANSATZ ZUR KONKRETISIERUNG DES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS 55 III. GESETZLICHE AUSPRAEGUNGEN DES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS ALS WERTUNGSGRUNDLAGEN DER RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE . 57 1. GEBOT DER RUECKSICHTSVOLLEN RECHTSAUSUEBUNG . 57 2. GEBOT DER VERHAELTNISMAESSIGEN RECHTSAUSUEBUNG . 58 3. GEBOT DER WIDERSPRUCHSFREIEN RECHTSAUSUEBUNG . 59 INHALTSVERZEICHNIS XV A) GESETZLICHE ANKNUEPFUNGSPUNKTE UND RICHTERRECHTLICHE FALLGRUPPENBILDUNG . 59 B) VERTRAUENSSCHUTZGEDANKE ALS GRUNDLAGE DES GEBOTS DER WIDERSPRUCHSFREIHEIT? . 61 4. GEBOT DER ZWECKKONFORMEN RECHTSAUSUEBUNG . 63 IV. UNTERSCHEIDUNG ZWISCHEN INDIVIDUELLEM UND INSTITUTIONELLEM RECHTSMISSBRAUCH . 64 1. GRUNDLAGE DER AUFSPALTUNG . 64 2. ABGRENZUNG ANHAND DER ART DES AUSGEUEBTEN RECHTS . 65 3. ABGRENZUNG ANHAND DER VERALLGEMEINERUNGSFAEHIGKEIT DES RECHTSMISSBRAUCHSVORWURFS . 67 4. ABGRENZUNG ANHAND DES DURCH DIE RECHTSAUSUEBUNG ERZIELTEN ERGEBNISSES . 67 5. ABGRENZUNG ANHAND DES BEZUGSPUNKTS DES RECHTSMISSBRAUCHSVORWURFS . 68 A) DEFINITIONSANSATZ . 68 B) KONTROVERSE UM DIE ANERKENNUNG DES INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCHS . 70 AA) KRITIK AM INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCH . 70 BB) STELLUNGNAHME: INSTITUTIONELLER RECHTSMISSBRAUCH JEDENFALLS GEGENWAERTIG DOGMATISCH ZU WENIG ER SCHLOSSEN . 71 TEIL 4: RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT ALS INSTRUMENT ZUR ABWEHR DER ZWECKENTFREMDUNG VON GESTALTUNGSMOEGLICHKEITEN . 73 A. EINFUEHRUNG IN DIE THEMATIK . 73 B. SACHGRUNDBEFRISTUNG . 74 I. HINFUEHRUNG ZUM PROBLEM: KETTENBEFRISTUNGEN, INSBESONDERE ZU VERTRETUNGSZWECKEN . 74 1. THEORIE DER SUBJEKTIVEN UMGEHUNG DES KUENDIGUNGS SCHUTZES ALS AUSGANGSPUNKT DER BEFRISTUNGSKONTROLLE . 74 2. LEHRE VON DER OBJEKTIVEN GESETZESUMGEHUNG . 75 3. ENTSTEHEN GESETZLICHER BEFRISTUNGSREGELN . 77 II. RECHTSPRECHUNG . 80 1. RESTRIKTIVE SACHGRUNDKONTROLLE BEI KETTENBEFRISTUNGEN: BAG, URT. V. 30.11.1977 - 5 AZR 561/76 . 80 2. UEBERPRUEFUNG ALLER KETTENGLIEDER: BAG, URT. V. 7.3.1980 - 7 AZR 177/78 . 82 3. ABKEHR VON DER UEBERPRUEFUNG ALLER KETTENGLIEDER: BAG, URT. V. 8.5.1985 - 7 AZR 191/84 . 83 4. IRRELEVANZ VORANGEGANGENER BEFRISTUNGEN FUER DIE SACH GRUNDKONTROLLE: BAG, URT. V. 13.6.2007 - 7 AZR 747/05 . 84 A) AUSGEPRAEGTE EINZELFALLBEZOGENHEIT ALS PROBLEM DES BISHERIGEN KONTROLLMASSSTABS DES BAG . 84 XVI INHALTSVERZEICHNIS B) VERZICHT AUF DEN ANSTIEG DER DARLEGUNGSANFORDERUNGEN MIT ZUNEHMENDEM UMFANG DER BEFRISTUNGSKETTE . 86 5. ETABLIERUNG EINER INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCHSKON TROLLE: BAG, URT. V. 18.7.2012 - 7 AZR 443/09 - FALL KUECUEK 87 A) SACHVERHALT . 87 B) VORLAGE AN DEN EUGH . 88 C) UMSETZUNG DER VORGABEN DES EUGH . 89 6. WEITERE ENTWICKLUNG DER RECHTSPRECHUNG . 91 A) ETABLIERUNG DER RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE . 91 B) SCHEMATISIERUNG MITHILFE EINES AMPEL-SYSTEMS: BAG, URT. V. 26.10.2016-7 AZR 135/15 . 93 III. REZEPTION DER RECHTSPRECHUNG IM SCHRIFTTUM . 94 1. GRUNDSAETZLICHE ZUSTIMMUNG ZUR VERSCHAERFUNG DER MISSBRAUCHSKONTROLLE SEIT DER KUECUEK-ENTSCHEIDUNG . 94 2. KRITIK AM RUECKGRIFF DES BAG AUF DEN INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCH . 96 A) UNZUREICHENDE PRAKTISCHE WIRKSAMKEIT DER RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE . 96 B) RECHTSUNSICHERHEIT DURCH RUECKGRIFF AUF § 242 BGB . 97 C) METHODISCH UND DOGMATISCH UNPRAEZISE RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE . 98 D) VERMENGUNG VON SACHGRUNDBEFRISTUNG UND SACHGRUNDLOSER BEFRISTUNG . 99 3. ALTERNATIVE LOESUNGSANSAETZE . 100 A) ABLOESUNG DER RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE DURCH EINE TATBESTANDLICHE RESTRIKTION DER BEFRISTUNGSGRUENDE . 100 B) ANPASSUNG DER RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE . 103 C. AUF DAUER ANGELEGTE ARBEITNEHMERUEBERLASSUNG . 104 I. HINFUEHRUNG ZUM PROBLEM: BESETZUNG VON DAUERARBEITS PLAETZEN MIT LEIHARBEITNEHMERN . 104 1. STRUKTUR DER ARBEITNEHMERUEBERLASSUNG . 104 2. ZUR ENTWICKLUNG DES ARBEITNEHMERUEBERLASSUNGSRECHTS . 106 A) ENTSTEHUNG DES AUEG NACH DER ADIA-INTERIM- ENTSCHEIDUNG DES BVERFG . 106 B) ABSCHAFFUNG DER HOECHSTUEBERLASSUNGSDAUER . 106 C) WEITERENTWICKLUNG DES ARBEITNEHMERUEBERLASSUNGSRECHTS IN UMSETZUNG DER LEIHARBEITSRICHTLINIE . 108 II. RECHTSPRECHUNG . 110 1. INDIVIDUELLER RECHTSMISSBRAUCH . 110 A) RECHTSMISSBRAUCH DURCH GESETZESUMGEHUNG: LAG SCHLESWIG-HOLSTEIN, BESCHL. V. 18.6.2008 - 3 TABV 8/08 110 B) RECHTSMISSBRAUCH DURCH GESETZESUMGEHUNG: LAG NIEDERSACHSEN, URT. V. 8.3.2011 - 3 TABV 118/09 . 113 2. INSTITUTIONELLER RECHTSMISSBRAUCH . 113 INHALTSVERZEICHNIS XVII A) RECHTSMISSBRAUCH DURCH ZWECKENTFREMDUNG DER ARBEITNEHMERUEBERLASSUNG: LAG NIEDERSACHSEN, BESCHL. V. 19.9.2012 - 17 TABV 124/11 113 B) RECHTSMISSBRAUCH DURCH VERZERRUNG DER GESETZLICHEN RISIKOSTRUKTUR: LAG BERLIN-BRANDENBURG, URT. V. 9.1.2013 - 15 SA 1635/12 . 114 C) .RECHTSMISSBRAUCH DURCH VERSTOSS GEGEN DAS VERBOT DER AUF DAUER ANGELEGTEN ARBEITNEHMERUEBERLASSUNG: LAG RHEINLAND-PFALZ, URT. V. 1.8.2013 -11 SA 112/13 . 117 D) RECHTSMISSBRAUCH DURCH UMGEHUNG VON TARIFVERTRAEGEN: ARBG COTTBUS, URT. V. 6.2.2014-3 BV 96/13 . 118 3. RECHTSMISSBRAUCHSSKEPTISCHE SICHTWEISE . 119 A) VOR DER REFORM VON 2011: BAG, BESCHL. V. 21.7.2009 - 1 ABR 35/08 UND BAG, URT. V. 15.5.2013 - 7 AZR 494/11 . 119 B) NACH DER REFORM VON 2011: BAG, URT. V. 10.12.2013 - 9 AZR 51/13 . 120 III. REZEPTION DER RECHTSPRECHUNG IM SCHRIFTTUM . 121 1. RECHTSMISSBRAUCH DURCH KONZERNINTERNE ARBEITNEHMERUEBERLASSUNG . 121 A) RECHTSLAGE VOR DER AUEG-REFORM VON 2011 . 121 B) RECHTSLAGE NACH DER REFORM VON 2011 . 123 2. RECHTSMISSBRAUCH DURCH ARBEITNEHMERROTATION . 124 D. RECHTSFORMMISSBRAUCH BEI DER JURISTISCHEN PERSON . 125 I. HINFUEHRUNG ZUM PROBLEM: AUSNUTZEN DES TRENNUNGSPRINZIPS DER KOERPERSCHAFTEN DURCH UNREDLICH HANDELNDE GESELLSCHAFTER. 125 II. RECHTSPRECHUNG . 127 1. PUNKTUELLE DURCHBRECHUNGEN DES TRENNUNGSPRINZIPS DURCH DAS REICHSGERICHT . 127 2. AUSDEHNUNG DER AUFRECHNUNGSMOEGLICHKEITEN MIT DEM VERBOT SELBSTWIDERSPRUECHLICHEN VERHALTENS: BGH, URT. V. 28.3.1952 -IZR 112/51 UND BGH, URT. V. 3.7.1953 - 1ZR 216/52 . 130 3. BEGRENZUNG DES TRENNUNGSPRINZIPS DURCH DEN YYZWECK DER RECHTSORDNUNG " : BGH, URT. V. 29.11.1956 - II ZR 156/55. 132 4. BEGRENZUNG DES TRENNUNGSPRINZIPS DURCH DAS STROHMANN ARGUMENT: BGH, URT. V. 8.7.1970 - VIII ZR 28/69 133 5. FOKUSSIERUNG DER RECHTSPRECHUNG AUF DREI WESENTLICHE FALLGRUPPEN . 135 A) MATERIELLE UNTERKAPITALISIERUNG . 135 AA) BGH, URT. V. 4.5.1977 - VIII ZR 298/75 (FERTIGHAUS) 135 BB) BGH, URT. V. 28.4.2008 - II ZR 264/06 (GAMMA) . 137 B) EXISTENZVERNICHTUNG . 138 XVIII INHALTSVERZEICHNIS AA) BEGRUENDUNG EINER KONZERNANALOGEN HAFTUNG DES GMBH-GESELLSCHAFTERS: BGH, URT. V. 16.9.1985 - II ZR 275/84 (AUTOKRAN) . 138 BB) WEITERENTWICKLUNG DER KONZERNANALOGIE ZUR STRUKTURHAFTUNG: BGH, URT. V. 20.2.1989 - II ZR 167/88 (TIEFBAU) UND BGH, URT. V. 23.9.1991 - II ZR 135/90 (VIDEO) . 141 CC) UMDEUTUNG DER KONZERNANALOGIE ZU EINER VERHALTENSHAFTUNG: BGH, URT. V. 29.3.1993 - II ZR 265/91 (TBB) . 142 DD) AUFGABE DER KONZERNANALOGIE: BGH, URT. V. 17.9.2001 - II ZR 178/99 (BREMER VULKAN) . 143 EE) EXISTENZVERNICHTUNGSHAFTUNG DURCH REDUKTION DES § 13 ABS. 2 GMBHG: BGH, URT. V. 24.6.2002 - II ZR 300/00 (KBV) . 144 FF) EXISTENZVERNICHTUNGSHAFTUNG ALS INNENHAFTUNG: BGH, URT. V. 16.7.2007 - II ZR 3/04 (TRIHOTEL) . 146 C) VERMOEGENSVERMISCHUNG . 147 III. REZEPTION DER RECHTSPRECHUNG IM SCHRIFTTUM . 148 1. METHODISCHES FUNDAMENT DER GESELLSCHAFTERHAFTUNG . 148 A) GESETZESUEBERSTEIGENDE RECHTSFORTBILDUNG: (RECHTS-)MISSBRAUCHSLEHREN . 148 B) GESETZESIMMANENTE RECHTSFORTBILDUNG: NORMZWECKLEHRE . 150 C) ANWENDUNG ALLGEMEINER PRIVATRECHTLICHER HAFTUNGSGRUENDE: NORMANWENDUNGSLEHRE . 151 2. PRAKTISCHE KONSEQUENZEN DES STREITSTANDS . 152 A) NOTWENDIGKEIT EINES VERSCHULDENSELEMENTS . 152 B) INNEN ODER AUSSENHAFTUNG? . 153 C) STANDPUNKTE ZU DEN DREI ZENTRALEN FALLGRUPPEN . 153 E. STELLUNGNAHME ZUM ZWECKENTFREMDUNGSGEDANKEN ALS RECHTSMISSBRAUCHSARGUMENT - ZUGLEICH EINE BETRACHTUNG ZUM INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCH . 156 I. VERBOTENE ZWECKENTFREMDUNG VON GESTALTUNGSMOEGLICHKEITEN ALS HERZSTUECK DES INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCHS 156 II. HUERDEN EINES AUF DIE ZWECKENTFREMDUNG GESTUETZTEN RECHTSMISSBRAUCHSVORWURFS . 157 1. VORBEMERKUNG . 157 2. INHALTLICHE UNSCHAERFE DES ZWECKENTFREMDUNGSARGUMENTS. 158 A) NOTWENDIGKEIT EINER PRAEZISEN ZWECKBESTIMMUNG ALS VORAUSSETZUNG DES ZWECKENTFREMDUNGSARGUMENTS 158 B) SCHWIERIGKEIT EINER PRAEZISEN ZWECKBESTIMMUNG BEI GESTALTUNGSMOEGLICHKEITEN 159 3. ZWECKBINDUNG VON GESTALTUNGSMOEGLICHKEITEN . 162 A) POSITIVE ZWECKBINDUNG . 162 INHALTSVERZEICHNIS XIX B) NEGATIVE ZWECKBINDUNG . 164 4. PROBLEMATISCHE METHODISCHE UMSETZUNG DES ZWECKENTFREMDUNGSARGUMENTS DURCH DEN INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCH 165 A) POSITION DER RECHTSPRECHUNG: INSTITUTIONELLER RECHTSMISSBRAUCH ALS METHODE ZUR BEKAEMPFUNG NORMZWECKWIDRIGER RECHTSAUSUEBUNGEN 165 B) UNGENAUE HANDHABUNG DES INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCHS . 166 C) ZWEIFELHAFTER STELLENWERT DES INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCHS IM METHODENKANON . 167 D) DENNOCH: BERECHTIGUNG DES INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCHS . 168 AA) GROESSERER KREIS AN KORREKTURERWAEGUNGEN IM VERGLEICH ZU AUSLEGUNG UND GESETZESIMMANENTER RECHTSFORTBILDUNG . 168 BB) FLEXIBLERE RECHTSFOLGENWAHL . 170 CC) VORTEILE DER KATEGORIE DES INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCHS . 170 III. VERBOT DES INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCHS ALS VERBOT ZUM PROVOZIEREN EINES SYSTEMBRUCHS INNERHALB DER RECHTSORDNUNG 171 1. INSTITUTIONELLER RECHTSMISSBRAUCH ALS MITTEL ZUR BEWAELTI GUNG VON KOLLISIONSLAGEN INNERHALB DER RECHTSORDNUNG . 171 2. VERZERRUNG DES VOM GESETZGEBER IM GESETZ ANGELEGTEN INTERESSENAUSGLEICHS ALS MASSGEBLICHES KRITERIUM DES INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCHS . 172 A) ANKNUEPFUNG AN DIE FUNKTIONSBEDINGUNGEN DES AUSGEUEBTEN RECHTS? . 172 B) ANKNUEPFUNG AN DIE BEEINTRAECHTIGUNG DER FUNKTIONSFAEHIGKEIT DER MIT DER RECHTSAUSUEBUNG KOLLIDIERENDEN RECHTE, NORMEN UND PRINZIPIEN . 173 3. RECHTSFOLGEN EINES INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCHS . 175 IV. FAZIT: INSTITUTIONELLER RECHTSMISSBRAUCH ALS KATEGORIE ZUR GEWAEHRLEISTUNG DES GESETZGEBERISCHEN INTERESSENAUSGLEICHS IM EINZELFALL . 176 F. STELLUNGNAHME ZU DEN EINZELNEN FALLBEISPIELEN . 177 I. SACHGRUNDBEFRISTUNG . 177 1. ZUTREFFENDE IDENTIFIZIERUNG DES RECHTSPROBLEMS . 177 2. METHODISCHE UND INHALTLICHE KRITIK AN DER VORGEHENS WEISE DES BAG . 178 A) UNSTIMMIGE AUFSPALTUNG DER SACHGRUNDKONTROLLE AUF ZWEI PRUEFUNGSSCHRITTE . 178 B) ZWECKENTFREMDUNG DER RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE ZUR TELEOLOGISCHEN KORREKTUR DER BEFRISTUNGSMOEGLICHKEITEN . 179 XX INHALTSVERZEICHNIS C) UNZUREICHENDE KONKRETISIERUNG DES RECHTSMISSBRAUCHSVORWURFS . 181 3. ALTERNATIVEN ZUR VORGEHENS WEISE DES BAG . 183 A) ANERKENNUNG EINER GENERELLEN EINZELFALLBEZOGENEN RECHTFERTIGUNGSPRUEFUNG . 183 B) RESTRIKTIVERE AUSLEGUNG DER SACHGRUENDE . 184 AA) RUECKKEHR ZUM ALLMAEHLICHEN ANSTIEG DER ANFORDERUNGEN AN DEN NACHWEIS DES SACHGRUNDS . 184 BB) FUER UND WIDER EINER RESTRIKTIVEN TATBESTANDSAUSLEGUNG . 185 CC) RESTRIKTIVE SACHGRUNDPRUEFUNG AM BEISPIEL DER VERTRETUNGSBEFRISTUNG . 187 (1) LEGITIMATION DER VERTRETUNGSBEFRISTUNG . 187 (2) ERWEITERUNG DES PRUEFPROGRAMMS DURCH ERGAENZUNG DER RUECKKEHRPROGNOSE . 188 (A) VORUEBERGEHENDER CHARAKTER DER VERTRETUNGSBEFRISTUNG . 188 (B) RELEVANZ VORANGEGANGENER BEFRISTUNGEN . 190 (C) KONGRUENZ VON VERTRETUNGSBEDARF UND BEFRISTUNGSDAUER . 191 (D) PRAKTISCHE UMSETZUNG DER VERSCHAERFTEN PROGNOSE IM FALL KUECUEK . 191 DD) VORZUEGE DER RESTRIKTIVEREN SACHGRUNDPRUEFUNG . 192 C) RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE . 194 AA) INDIVIDUELLER RECHTSMISSBRAUCH . 194 BB) INSTITUTIONELLER RECHTSMISSBRAUCH . 195 4. . EXKURS: AENDERUNGSVORSCHLAEGE DE LEGE FERENDA 196 II. AUF DAUER ANGELEGTE ARBEITNEHMERUEBERLASSUNG . 198 1. PARALLELEN ZWISCHEN MISSBRAEUCHLICHEN KETTENBEFRISTUNGEN UND AUF DAUER ANGELEGTER ARBEITNEHMERUEBERLASSUNG . 198 2. RECHTSMISSBRAEUCHLICHKEIT DER AUF DAUER ANGELEGTEN ARBEITNEHMERUEBERLASSUNG, INSBESONDERE DER KONZERNLEIHE . 199 A) AUEG BIS ZUR REFORM VON 2011 . 199 AA) INSTITUTIONELLER RECHTSMISSBRAUCH . 199 BB) INDIVIDUELLER RECHTSMISSBRAUCH . 201 B) AUEG ZWISCHEN 2011 UND 2017 . 202 3. RECHTSMISSBRAEUCHLICHKEIT DES AUSREIZENS DER 18-MONATS FRIST, INSBESONDERE DURCH ARBEITNEHMERROTATION . 203 A) NEUER BEZUGSPUNKT DER RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE . 203 B) RECHTSMISSBRAEUCHLICHKEIT DER ARBEITNEHMERROTATION . 204 AA) GRUNDSAETZLICHE ZULAESSIGKEIT DER ROTATION NACH § . 1 ABS. 1 S. 4 AUEG . 204 BB) RECHTSMISSBRAEUCHLICHKEIT DER AUF DAUER ANGELEGTEN ARBEITNEHMERUEBERLASSUNG . 206 CC) FOLGEN EINES RECHTSMISSBRAUCHS . 206 INHALTSVERZEICHNIS XXI 4. EXKURS: AENDERUNGSVORSCHLAEGE DE LEGE FERENDA . 208 III. RECHTSFORMMISSBRAUCH BEI DER JURISTISCHEN PERSON . 208 1. VERHAELTNIS DER EINZELNEN LEHREN ZUEINANDER . 208 2. BEKAEMPFUNG DES MISSBRAUCHS DES TRENNUNGSPRINZIPS MITHILFE ALLGEMEINER ZIVILRECHTLICHER HAFTUNGSGRUENDE . 209 A) ANSPRUECHE AUS PFLICHTVERLETZUNG GEGENUEBER DEN GESELLSCHAFTSGLAEUBIGERN . 209 B) ANSPRUECHE AUS PFLICHTVERLETZUNG GEGENUEBER DER GMBH. 210 3. BEKAEMPFUNG DES MISSBRAUCHS DES TRENNUNGSPRINZIPS MITHILFE GESETZESIMMANENTER RECHTSFORTBILDUNG . 212 4. BEKAEMPFUNG DES MISSBRAUCHS DES TRENNUNGSPRINZIPS MITHILFE DES VERBOTS INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCHS . 213 5. EXKURS: AENDERUNGSVORSCHLAEGE DE LEGE FERENDA . 216 TEIL 5: RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT ALS INSTRUMENT ZUR ABWEHR DER ZWECKENTFREMDUNG VON EINGRIFFSMOEGLICHKEITEN 219 A. EINFUEHRUNG IN DIE THEMATIK . 219 B. ANFECHTUNGSKLAGE NACH § 246 AKTG . 220 I. HINFUEHRUNG ZUM PROBLEM: ZWECKENTFREMDUNG DER ANFECHTUNGSKLAGE ZUR EINKOMMENSQUELLE DURCH YYRAEUBERISCHE AKTIONAERE " 220 1. DAS ANFECHTUNGSRECHT DES AKTIONAERS 220 2. ENTSTEHUNG EINES PROFESSIONELLEN KLAGEWESENS . 222 II. RECHTSPRECHUNG 224 1. RECHTSMISSBRAUCH DURCH STREBEN NACH UNLAUTERER BEREICHER UNG: BGH, URT. V. 22.5.1989 - II ZR 206/88 (KOCHS ADLER) 224 2. WEITERE ENTWICKLUNG DER RECHTSPRECHUNG . 226 III. REZEPTION DER RECHTSPRECHUNG IM SCHRIFTTUM . 228 1. BEJAHUNG DES RECHTSMISSBRAUCHS . 228 2. VERNEINUNG DES RECHTSMISSBRAUCHS . 230 C. WIDERSPRUCH GEGEN DEN UEBERGANG DES ARBEITSVERHAELTNISSES BEIM BETRIEBSUEBERGANG NACH § 613A ABS. 6 BGB . 231 I. HINFUEHRUNG ZUM PROBLEM: WIDERSPRUCH ZWECKS (KOLLEKTIVEN) BOYKOTTS EINES BETRIEBSUEBERGANGS . 231 II. . RECHTSPRECHUNG . 233 1. RECHTSMISSBRAUCH DURCH ZWECKENTFREMDUNG DES WIDERSPRUCHS: BAG, URT. V. 30.9.2004 - 8 AZR 462/03 . 233 2. WEITERE ENTWICKLUNG DER RECHTSPRECHUNG . 235 III. REZEPTION DER RECHTSPRECHUNG IM SCHRIFTTUM . 236 1. RUECKGRIFF AUF DAS RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT . 236 2. MERKMALE EINES RECHTSMISSBRAEUCHLICHEN WIDERSPRUCHS . 237 A) SUBJEKTIVE ANSAETZE: MOTIVATION DES WIDERSPRECHENDEN ALS ENTSCHEIDENDER FAKTOR . 237 XXII INHALTSVERZEICHNIS B) OBJEKTIVER ANSATZ: INTERESSENUNGLEICHGEWICHT ALS ENTSCHEIDENDER FAKTOR . 238 D. ANSPRUCH AUF TEILZEITARBEIT NACH § 8 ABS. 1 TZBFG . 239 I. HINFUEHRUNG ZUM PROBLEM: TEILZEITANSPRUCH ALS INSTRUMENT ZUR UMVERTEILUNG DER EIGENEN ARBEITSZEIT . 239 II. RECHTSPRECHUNG . 240 1. RECHTSMISSBRAUCH DURCH VERFEHLUNG DES GESETZLICHEN SCHUTZZWECKS: ARBG STUTTGART, URT. V. 23.11.2001 - 26 CA 1324/01 . 240 2. RECHTSMISSBRAUCH DURCH VERFEHLUNG DES NORMZWECKS: BAG, URT. V. 18.8.2009 - 9 AZR 517/08 . 241 3. RECHTSMISSBRAUCH DURCH VERFEHLUNG DES GESETZLICHEN SCHUTZZWECKS: BAG, URT. V. 11.6.2013 - 9 AZR 786/11 . 241 4. WEITERE ENTWICKLUNG DER RECHTSPRECHUNG . 243 III. REZEPTION DER RECHTSPRECHUNG IM SCHRIFTTUM . 244 E. KOPPLUNGSGESCHAEFTE DES BETRIEBSRATS BEI DER SOZIALEN MITBESTIMMUNG NACH § 87 BETRVG . 245 I. HINFUEHRUNG ZUM PROBLEM: KOPPLUNG DER ZUSTIMMUNG AN DIE GEWAEHRUNG VON GEGENLEISTUNGEN . 245 II. RECHTSPRECHUNG . 248 1. . VORBEMERKUNG . 248 2. KOPPLUNG BEI SACHLICHEM ZUSAMMENHANG ZULAESSIG: LAG KOELN, BESCHL. V. 14.6.1989 - 2 TABV 17/89 U.A . 248 3. KOPPLUNG OHNE SACHLICHEN ZUSAMMENHANG ZULAESSIG: LAG NUERNBERG, BESCHL. V. 6.11.1990 - 4 TABV 13/90 U.A . 250 III. REZEPTION DER RECHTSPRECHUNG IM SCHRIFTTUM . 251 1. NORMZWECKWIDRIGKEIT UNBEACHTLICH . 251 2. NORMZWECK ALS SCHRANKE VON KOPPLUNGSGESCHAEFTEN (NORMZWECKTHEORIE) . 252 A) ABLEHNUNG NORMZWECKWIDRIGER KOPPLUNGEN . 252 B) RECHTSFOLGEN RECHTSMISSBRAEUCHLICHER KOPPLUNG NACH DER NORMZWECKTHEORIE . 254 F. WEITERE ANWENDUNGSBEISPIELE FUER DIE BEKAEMPFUNG DER ZWECKENTFREMDUNG MITHILFE DES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS . 256 I. WETTBEWERBS UND VERBRAUCHERSCHUTZRECHTLICHE UNTERLASSUNGSANSPRUECHE . 256 II. REGISTERRECHTE . 257 III. PROZESSRECHT . 259 G. STELLUNGNAHME ZUM ZWECKENTFREMDUNGSGEDANKEN ALS RECHTSMISSBRAUCHSARGUMENT . 259 I. VORGEHENSWEISE DER RECHTSPRECHUNG . 259 1. PRUEFUNGSSTRUKTUR . 259 2. PROBLEME DER VORGEHENS WEISE DER HOECHSTRICHTERLICHEN RECHTSPRECHUNG . 261 INHALTSVERZEICHNIS XXIII A) ZWEIFELHAFTE SACHLICHE LEGITIMATION DER ZWECKENT FREMDUNGSKONTROLLE . 261 B) GERINGER ABSTRAKTIONSGRAD DER RECHTSPRECHUNG . 263 C) SCHWIERIGE BEWEISFUEHRUNG . 265 II. NUTZEN UND LEGITIMATION EINER MOTIVORIENTIERTEN RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE . 266 1. MOTIVKONTROLLE ALS FREMDKOERPER IM PRIVATRECHT? . 266 2. RECHTFERTIGUNG EINER ZWECKENTFREMDUNGSKONTROLLE ALS BESONDERE FORM DER VERHAELTNISMAESSIGKEITSKONTROLLE . 267 A) SPEZIALGESETZLICHE ZWECKENTFREMDUNGSVERBOTE ALS AUS FLUSS EINES ALLGEMEINEN RECHTSMISSBRAUCHSGEDANKENS?. 267 B) ZWECKENTFREMDUNG ALS PROBLEM DES VERHAELTNISMAESSIGKEITSPRINZIPS . 269 3. NOTWENDIGKEIT DES RUECKGRIFFS AUF SUBJEKTIVE ELEMENTE ZUR DURCHFUEHRUNG EINER ZWECKENTFREMDUNGSKONTROLLE . 270 III. PRAEZISIERUNG DER ZWECKKONTROLLE MITHILFE DER RECHTSMISSBRAUCHSDOGMATIK - ZWECKENTFREMDUNG ALS HANDELN OHNE SCHUTZWUERDIGES EIGENINTERESSE . 272 1. DAS FEHLENDE SCHUTZWUERDIGE EIGENINTERESSE - EINE BESTANDSAUFNAHME ZUM STAND DER FORSCHUNG . 272 2. FEHLENDES INTERESSE AN DER RECHTSAUSUEBUNG . 274 3. FEHLENDE SCHUTZWUERDIGKEIT DES INTERESSES AN DER RECHTSAUSUEBUNG . 275 IV. PRAXISTAUGLICHKEIT DER MOTIVORIENTIERTEN RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE . 277 V. FAZIT: INDIVIDUELLER RECHTSMISSBRAUCH DURCH ZWECKENTFREMDUNG VON EINGRIFFSMOEGLICHKEITEN . 279 H. STELLUNGNAHME ZU DEN EINZELNEN FALLBEISPIELEN . 281 I. ANFECHTUNGSKLAGE NACH § 246 AKTG . 281 1. METHODISCHE ZULAESSIGKEIT DES RUECKGRIFFS AUF DEN RECHTSMISSBRAUCH . 281 2. INDIVIDUELLE RECHTSMISSBRAEUCHLICHKEIT YYRAEUBERISCHER AKTIONAERSKLAGEN " . 281 3. NACHWEIS DES INDIVIDUELLEN RECHTSMISSBRAUCHS . 284 4. EXKURS: AENDERUNGSVORSCHLAEGE DE LEGE FERENDA . 284 A) MEINUNGSSTAND ZU MOEGLICHEN REFORMEN DES BESCHLUSSMAENGELRECHTS 284 B) STELLUNGNAHME: REDUZIERUNG DES ERPRESSUNGSPOTENTIALS DER ANFECHTUNGSKLAGE . 286 II . KOLLEKTIVER WIDERSPRUCH GEGEN DEN UEBERGANG DES ARBEITSVERHAELTNISSES, § 613A ABS. 6 BGB . 287 1. METHODISCHE ZULAESSIGKEIT DES RUECKGRIFFS AUF DEN RECHTSMISSBRAUCH . 287 2. INDIVIDUELLE RECHTSMISSBRAEUCHLICHKEIT DES KOLLEKTIV ZUR BLOCKADE DES BETRIEBSUEBERGANGS AUSGEUEBTEN WIDERSPRUCHS. 288 XXIV INHALTSVERZEICHNIS 3. KEIN RECHTSMISSBRAUCH BEIM EINSATZ DES WIDERSPRUCHS RECHTS ALS DRUCKMITTEL FUER VERTRAGSVERHANDLUNGEN . 290 II I. ANSPRUCH AUF TEILZEITARBEIT NACH § 8 ABS. 1 TZBFG . 291 1. .METHODISCHE ZULAESSIGKEIT DER RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE. 291 2. INDIVIDUELLE RECHTSMISSBRAEUCHLICHKEIT DES PRIMAER ZUR UMVERTEILUNG DER ARBEITSZEIT GENUTZTEN TEILZEITBEGEHRENS . 291 IV . KOPPLUNGSGESCHAEFTE DES BETRIEBSRATS BEI DER SOZIALEN MITBESTIMMUNG NACH § 87 BETRVG . 292 1. UNZULAESSIGKEIT NORMZWECKWIDRIGER KOPPLUNGSGESCHAEFTE . 292 2. RECHTSFOLGEN DES INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCHS DES MITBESTIMMUNGSRECHTS . 295 3. EXKURS: AENDERUNGSVORSCHLAEGE DE LEGE FERENDA . 297 TEIL 6: RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT ALS INSTRUMENT ZUR ABWEHR VON UMGEHUNGSGESCHAEFTEN . 299 A. EINFUEHRUNG IN DIE THEMATIK . 299 B. MITTELBARES ARBEITSVERHAELTNIS . 301 I. HINFUEHRUNG ZUM PROBLEM: ZWISCHENSCHALTEN EINES STROH MANN-ARBEITGEBERS ZWISCHEN ARBEITNEHMER UND ARBEITGEBER . 301 II. RECHTSPRECHUNG 303 1. RECHTSFORMMISSBRAUCH DURCH MITTELBARES ARBEITSVERHAELTNIS: BAG, URT. V. 20.7.1982 - 3 AZR 446/80 . 303 A) SACHVERHALT . 303 B) SACHGRUNDERFORDERNIS WEGEN POTENTIELLER UMGEHUNG DES VORBESCHAEFTIGUNGSVERBOTS . 304 C) UNKLARE METHODENWAHL: RECHTSFORMMISSBRAUCH ODER OBJEKTIVE GESETZESUMGEHUNG? . 305 D) RECHTSFOLGEN DES UNZULAESSIGEN MITTELBAREN ARBEITSVERHAELTNISSES . 306 2. WEITERE ENTWICKLUNG DER RECHTSPRECHUNG . 307 III. REZEPTION DER RECHTSPRECHUNG IM SCHRIFTTUM . 308 C. SACHGRUNDLOSE BEFRISTUNG . 309 I. HINFUEHRUNG ZUM PROBLEM: KETTENBEFRISTUNGEN DURCH UMGEHUNG DES VORBESCHAEFTIGUNGSVERBOTS . 309 II. RECHTSPRECHUNG . 310 1. UMGEHUNG DES § 1 ABS. 3 S. 1 BESCHFG IM GEMEINSCHAFTS BETRIEB: BAG, URT. V. 25.4.2001 - 7 AZR 376/00 . 310 A) SACHVERHALT . 310 B) VERTRAGSBEZOGENE AUSLEGUNG DES ARBEITGEBERBEGRIFFS . 311 C) RECHTSMISSBRAUCH DURCH WILLKUERLICHE SACHGRUNDLOSE BEFRISTUNG . 312 2. FORTFUEHRUNG DES SUBJEKTIVEN ANSATZES BEI § 14 ABS. 2 TZBFG: BAG, URT. V. 18.10.2006 - 7 AZR 145/06 . 314 INHALTSVERZEICHNIS XXV 3. SCHWIERIGKEIT DES RECHTSMISSBRAUCHSBEWEISES: BAG, URT. V. 9.3.2011 - 7 AZR 657/09 . 316 4. ERSTMALIGE BEJAHUNG DES RECHTSMISSBRAUCHS: BAG, URT. V. 15.5.2013 -7 AZR 525/11 . 317 5. RECHTSMISSBRAUCH IN GEMEINSAMEN EINRICHTUNGEN ISV. § 44B SGB II: BAG, URT. V. 4.12.2013 - 7 AZR 290/12 . 318 6. WEITERE ENTWICKLUNG DER RECHTSPRECHUNG . 321 III. REZEPTION DER RECHTSPRECHUNG IM SCHRIFTTUM . 321 1. KRITIK AM SUBJEKTIVEN ANSATZ DES BAG . 321 2. ALTERNATIVE LOESUNGSANSAETZE . 324 A) ABLOESUNG DER RECHTSMISSBRAUCHSKORREKTUR DURCH ARBEITS PLATZBEZOGENE AUSLEGUNG DES ARBEITGEBERBEGRIFFS . 324 B) ABLOESUNG DER RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE DURCH ANALOGE ANWENDUNG VON § 14 ABS. 2 S. 2 TZBFG AUF UMGEHUNGSGESTALTUNGEN 325 C) VEROBJEKTIVIERUNG DES KONTROLLMASSSTABS DER RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE . 326 D) RECHTSFOLGENKORREKTUR IM RECHTSMISSBRAUCHSFALL . 327 D. RECHTSMISSBRAUCH DURCH GRUENDUNG UND AENDERUNG EINER SE . 328 I. HINFUEHRUNG ZUM PROBLEM: UMGEHUNG DER UNTERNEHMENS MITBESTIMMUNG DURCH GRUENDUNG EINER SE . 328 II. AUSLEGUNGSSCHWIERIGKEITEN DES § 43 S. 1 SEBG . 329 III. FALLBEISPIELE . 330 E. WEITERE ANWENDUNGSBEISPIELE FUER DIE BEKAEMPFUNG VON UM GEHUNGSGESCHAEFTEN MITHILFE DES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS . 331 I. RECHTSMISSBRAEUCHLICHE GESETZESUMGEHUNG IM STEUERRECHT . 331 II. BESTELLUNG VON VORSTANDSMITGLIEDERN . 333 III. SOZIALAUSWAHL NACH § 1 ABS. 3 KSCHG . 335 F. STELLUNGNAHME ZUM UMGEHUNGSGEDANKEN ALS RECHTSMISSBRAUCHSARGUMENT . 336 I. POTENTIAL UND HERAUSFORDERUNGEN . 336 1. POTENTIAL DER BEKAEMPFUNG VON UMGEHUNGSGESCHAEFTEN MITHILFE DES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS . 336 2. METHODISCHE HERAUSFORDERUNGEN . 336 3. INHALTLICHE HERAUSFORDERUNGEN . 338 II. DIE METHODISCHE BEWAELTIGUNG VON UMGEHUNGSGESCHAEFTEN DURCH GESETZESUEBERSTEIGENDE RECHTSFORTBILDUNG . 340 1. BERECHTIGUNG GESETZESUEBERSTEIGENDER RECHTSFORTBILDUNG . 340 A) POTENTIAL UND GRENZEN DER AUSLEGUNG ALS INSTRUMENT ZUR BEKAEMPFUNG VON UMGEHUNGSBEMUEHUNGEN . 340 AA) TELEOLOGISCHE AUSLEGUNG DER UMGANGENEN NORM . 340 BB) AUSLEGUNG EINES UMGEHUNGSVERBOTS . 341 B) POTENTIAL UND GRENZEN DER GESETZESIMMANENTEN RECHTS FORTBILDUNG ZUR BEKAEMPFUNG VON UMGEHUNGSVERSUCHEN . 343 XXVI INHALTSVERZEICHNIS 2. UMGEHUNGSKONTROLLE DURCH DAS RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT? EIN UEBERBLICK UEBER DAS SPEKTRUM DER GESETZESUEBERSTEIGENDEN RECHTSFORTBILDUNG 345 A) DAS VERBOT DER GESETZESUMGEHUNG . 345 AA) MEINUNGSSTAND ZUR . ANERKENNUNG DER FIGUR . 345 (1) BEFUERWORTER . 345 (2) GEGNER . 347 BB) STELLUNGNAHME: ABLEHNUNG DES VERBOTS DER GESETZESUMGEHUNG . 348 B) SACHGRUNDKONTROLLE ZWECKS ABWEHR VON GESETZESUMGEHUNGEN . 349 AA) INHALT UND HERLEITUNG DER SACHGRUNDKONTROLLE . 349 BB) KONKURRENZVERHAELTNIS ZWISCHEN DER SACHGRUNDKON TROLLE UND DEM RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT . 351 (1) UNKLARER BEFUND IN DER RECHTSPRECHUNG . 351 (2) SACHGRUNDKONTROLLE ALS AUSPRAEGUNG DES VERBOTS INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCHS? . 353 (A) EINWAENDE GEGEN DIE ZUORDNUNG DER SACHGRUNDKONTROLLE ZUM VERBOT INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCHS . 353 (B) STELLUNGNAHME: SACHGRUNDKONTROLLE ALS PRAE VENTION INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCHS . 354 C) RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT . 355 AA) ANWENDUNGSBEREICH NEBEN DEM SACHGRUND ERFORDERNIS . 355 BB) INDIVIDUELLE RECHTSMISSBRAEUCHLICHKEIT DER GESETZESUMGEHUNG . 356 (1) SUCHE NACH EINER GEEIGNETEN RECHTSMISS BRAUCHSFALLGRUPPE . 356 (2) ABSICHTLICHE GESETZESUMGEHUNG ALS UNREDLICHER ERWERB EINER RECHTSSTELLUNG? . 357 (3) ABSICHTLICHE GESETZESUMGEHUNG ALS HANDELN OHNE SCHUTZWUERDIGES EIGENINTERESSE? . 358 (A) MANGELNDE SCHUTZWUERDIGKEIT DES UMGEHUNGSINTERESSES ALS LEITGEDANKE DER HIESIGEN UMGEHUNGSFAELLE . 358 (B) DEFIZITE EINER AM UMGEHUNGSWILLEN ORIENTIERTEN RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE . 359 (4) BEWUSSTE GESETZESUMGEHUNG ALS UNZULAESSIGES SELBSTWIDERSPRUECHLICHES VERHALTEN? . 361 CC) INSTITUTIONELLE RECHTSMISSBRAEUCHLICHKEIT DER GESETZESUMGEHUNG . 362 III. FAZIT: INSTITUTIONELLER RECHTSMISSBRAUCH UND SACHGRUNDKON TROLLE ALS EINANDER ERGAENZENDE UMGEHUNGSSCHRANKEN . 364 G. STELLUNGNAHME ZU DEN EINZELNEN FALLBEISPIELEN . 364 INHALTSVERZEICHNIS XXVII I. MITTELBARES ARBEITSVERHAELTNIS . 364 1. MITTELBARES ARBEITSVERHAELTNIS ALS ERSCHEINUNGSFORM DER ARBEITNEHMERUEBERLASSUNG? 364 2. MISSBRAUCHSBEKAEMPFUNG DURCH GESETZESUEBERSTEIGENDE RECHTSFORTBILDUNG 365 II. SACHGRUNDLOSE BEFRISTUNG . 367 1. PROBLEMATIK DER UMGEHUNG DES § 14 ABS. 2 S. 2 TZBFG . 367 2. SCHWAECHEN DER VOM BAG PRAKTIZIERTEN RECHTSMISS BRAUCHSKONTROLLE . 368 3. ALTERNATIVEN ZUR VORGEHENS WEISE DES BAG . 369 A) LOESUNG DURCH TATBESTANDSAUSLEGUNG: ARBEITSPLATZ BEZOGENES VERSTAENDNIS DES ARBEITGEBERBEGRIFFS IN § 14 ABS. 2 S. 2 TZBFG . 369 AA) VERTRAGSBEZOGENE ODER ARBEITSPLATZBEZOGENE AUS LEGUNG DES VORBESCHAEFTIGUNGSVERBOTS? - BESTANDSAUFNAHME DES MEINUNGSSTANDS . 369 BB) STELLUNGNAHME: VERTRAGSBEZOGENE INTERPRETATION DES VORBESCHAEFTIGUNGSVERBOTS . 370 B) ANALOGE ANWENDUNG DES VORBESCHAEFTIGUNGSVERBOTS AUF GEMEINSCHAFTLICH GEFUEHRTE EINHEITEN . 372 C) RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE . 373 D) RECHTSFOLGEN EINER RECHTSMISSBRAEUCHLICHEN UMGEHUNG DES VORBESCHAEFTIGUNGSVERBOTS . 375 4. EXKURS: AENDERUNGSVORSCHLAEGE DE LEGE FERENDA . 376 III. GRUENDUNG UND AENDERUNG EINER SE . 377 1. . § . 43 S. 1 SEBG ALS UMGEHUNGSVERBOT? . 377 2. § 43 S. 1 SEBG ALS RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT . 378 A) VERBOT INDIVIDUELLEN RECHTSMISSBRAUCHS . 378 B) VERBOT INSTITUTIONELLEN RECHTSMISSBRAUCHS . 379 AA) SYSTEMBRUCH . 379 BB) BEISPIELE FUER MISSBRAEUCHLICHE SE-GRUENDUNGEN . 379 3. EXKURS: AENDERUNGSVORSCHLAEGE DE LEGE FERENDA . 381 TEIL 7: RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT ALS INSTRUMENT ZUR ABWEHR DES ERSCHLEICHENS VON RECHTSPOSITIONEN (YYGESETZESERGEHUNG") 383 A. EINFUEHRUNG IN DIE THEMATIK . 383 B. SQUEEZE-OUT MITHILFE EINER WERTPAPIERLEIHE . 384 I. HINFUEHRUNG ZUM PROBLEM: ERSCHLEICHEN DES SCHWELLENWERTS ZUM SQUEEZE-OUT DURCH KONSTRUKTION EINER LEDIGLICH VORUEBERGEHENDEN MEHRHEIT . 384 II. RECHTSPRECHUNG . 385 XXVIII INHALTSVERZEICHNIS 1. BEJAHUNG DES RECHTSMISSBRAUCHS: LG LANDSHUT, URT. V. 1.2.2006 - 1 HK O 766/05 UND OLG MUENCHEN, URT. V. 23.11.2006 - 23 U 2306/06 . 385 2. .VERNEINUNG DES RECHTSMISSBRAUCHS: BGH, URT. V. 16.3.2009 - II ZR 302/06 . 386 3. WEITERE ENTWICKLUNG DER RECHTSPRECHUNG . 387 III. REZEPTION DER RECHTSPRECHUNG IM SCHRIFTTUM . 387 1. BEJAHUNG DES RECHTSMISSBRAUCHS . 387 2. VERNEINUNG DES RECHTSMISSBRAUCHS . 389 C. DISKRIMINIERUNGSENTSCHAEDIGUNG NACH § 15 ABS. 2 S. 1 AGG . 390 I. HINFUEHRUNG ZUM PROBLEM: SCHEINBEWERBUNGEN DURCH PROFESSIONELLE DISKRIMINIERUNGSKLAEGER . 390 II. RECHTSPRECHUNG . 391 1. SCHEINBEWERBUNG ALS PROBLEM DES BEWERBERBEGRIFFS: BAG, URT. V. 12.11.1998 - 8 AZR 365/97 . 391 2. SCHEINBEWERBUNG ALS PROBLEM DER VERGLEICHBAREN SITUATION: BAG, URT. V. 18.3.2010-8 AZR 77/09 . 392 3. SCHEINBEWERBUNG ALS PROBLEM DER VERGLEICHBAREN SITUATION UND DES RECHTSMISSBRAUCHS: BAG, URT. V. 13.10.2011 - 8 AZR 608/10 393 4. SCHEINBEWERBUNG ALS PROBLEM DES RECHTSMISSBRAUCHS: BAG, URT. V. 19.5.2016 - 8 AZR 470/14 . 394 5. VERSCHAERFUNG DER RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE ZUGUNSTEN VON BEWERBERN: BAG, URT. V. 26.1.2017 - 8 AZR 848/13. 396 6. WEITERE ENTWICKLUNG DER RECHTSPRECHUNG . 398 III. REZEPTION DER RECHTSPRECHUNG IM SCHRIFTTUM . 399 1. BEWAELTIGUNG DER PROBLEMATIK MITHILFE DER TATBESTANDSAUSLEGUNG BZW. DER TELEOLOGISCHEN REDUKTION . 399 2. BEWAELTIGUNG DER PROBLEMATIK MITHILFE DES RECHTSMISSBRAUCHSEINWANDS 400 D. ERGEHUNG DER KUENDIGUNGSBEFUGNIS DURCH WILLKUERLICHE ORGANISATIONSENTSCHEIDUNG . 401 I. HINFUEHRUNG ZUM PROBLEM: PROGNOSEORIENTIERTER KONTROLLMASSSTAB DES KSCHG . 401 II. RECHTSPRECHUNG . 402 1. VERBOT UNSACHLICHER UND WILLKUERLICHER ORGANISATIONS ENTSCHEIDUNGEN: BAG, URT. V. 18.11.1960 - 1 AZR 70/5 8 . 402 2. ENTSTEHUNG EINER YYWILLKUERFORMEL": BAG, URT. V. 24.10.1979 - 2 AZR 940/77 403 3. WEITERENTWICKLUNG DER WILLKUER ZU EINER VERHAELTNISMAESSIGKEITSKONTROLLE: ARBG GELSENKIRCHEN, URT. V. 28.10.1997 - 2 CA 3762/96 . 405 4. VERMISCHUNG DER WILLKUERKONTROLLE MIT DER KUENDIGUNGS GRUNDKONTROLLE: BAG, URT. V. 17.6.1999 - 2 AZR 522/98 UND BAG, URT. V. 17.6.1999 - 2 AZR 456/98 . 407 INHALTSVERZEICHNIS XXIX 5. WEITERENTWICKLUNG DER WILLKUERKONTROLLE ZU EINER UMGEH UNGSKONTROLLE: ARBG BERLIN, URT. V. 17.2.2000 - 4 CA 32471/99 408 6. AUFGREIFEN DER UMGEHUNGSKONTROLLE DURCH DAS BAG: BAG, URT. V. 26.9.2002 - 2 AZR 636/01 . 409 7. WEITERE ENTWICKLUNG DER RECHTSPRECHUNG . 411 III. REZEPTION DER RECHTSPRECHUNG IM SCHRIFTTUM . 412 1. KRITIK AN DER URSPRUENGLICHEN, DURCH BAG, URT. V. 24.10.1979 - 2 AZR 940/77 GEPRAEGTEN WILLKUERFORMEL . 412 2. .KRITIK AM WILLKUERMASSSTAB AUS ARBG GELSENKIRCHEN, URT. V. 28.10.1997 - 2 CA 3762/96 . 413 3. KRITIK AN DER BEWEISLASTREGELUNG AUS BAG, URT. V. 17.6.1999 - 2 AZR 522/98 . 414 4. KRITIK AN DER WEITERENTWICKLUNG DER WILLKUER ZU EINER UMGEHUNGSKONTROLLE DURCH BAG, URT. V. 26.9.2002 - 2 AZR 636/01 . 415 E. WEITERE ANWENDUNGSBEISPIELE FUER DIE BEKAEMPFUNG DER GESETZESERSCHLEICHUNG MITHILFE DES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS 416 I. ERGEHUNG VON SONDERKUENDIGUNGSSCHUTZ DURCH KOLLUSION . 416 II. ERSCHLEICHEN GUENSTIGEN GESELLSCHAFTSRECHTS DURCH GRUENDUNG VON BRIEFKASTENFIRMEN . 417 III. ZUSTAENDIGKEITSERSCHLEICHUNG IM INTERNATIONALEN ZIVILPROZESS- UND INSOLVENZRECHT . 418 F. STELLUNGNAHME ZUR ABWEHR DES YYERSCHLEICHENS" VON RECHTSPOSITIONEN MITHILFE DES RECHTSMISSBRAUCHSEINWANDS . 420 I. DAS UNRECHT DES YYERSCHLEICHENS" VON RECHTSPOSITIONEN: EIN UEBERBLICK UEBER DAS SPEKTRUM MOEGLICHER ANSATZPUNKTE . 420 II. INSTITUTIONELLER RECHTSMISSBRAUCH . 422 III. UNREDLICHER ERWERB EINER RECHTSSTELLUNG . 422 1. TAEUSCHUNG UEBER WAHRE ABSICHTEN ODER GESETZESZWECK VERLETZUNG ALS BEZUGSPUNKT DES UNREDLICHKEITS VORWURFS?. 422 2. NORMZWECKVERLETZUNG KEIN UNREDLICHER RECHTSERWERB . 424 IV. GESETZESERSCHLEICHUNG ALS HANDELN OHNE SCHUTZWUERDIGES EIGENINTERESSE . 424 V. FAZIT: GESETZESERSCHLEICHUNG ALS FALL DES HANDELNS OHNE SCHUTZWUERDIGES EIGENINTERESSE . 425 G. STELLUNGNAHME ZU DEN EINZELNEN FALLBEISPIELEN . 426 I. SQUEEZE-OUT MITHILFE EINER WERTPAPIERLEIHE . 426 II. DISKRIMINIERUNGSENTSCHAEDIGUNG NACH § 15 ABS. 2 S. 1 AGG . 427 1. KEINE ABWEHR VON SCHEINBEWERBERN IM WEGE EINER RESTRIKTION DES BEWERBERBEGRIFFS 427 A) OBJEKTIVE EIGNUNG 427 B) SUBJEKTIVE ERNSTHAFTIGKEIT . 428 XXX INHALTSVERZEICHNIS 2. KEINE ABWEHR VON SCHEINBEWERBUNGEN IM WEGE DER SCHADENSBERECHNUNG . 429 3. ABWEHR VON SCHEINBEWERBERN IM WEGE EINER RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE .430 4. EXKURS: AENDERUNGSVORSCHLAEGE DE LEGE FERENDA . 431 III. ERGEHUNG DER KUENDIGUNGSBEFUGNIS DURCH WILLKUERLICHE ORGANISATIONSENTSCHEIDUNG . 432 1. LEGITIMATION UND NOTWENDIGKEIT VON WILLKUERKONTROLLEN, INSBESONDERE IM KUENDIGUNGSRECHT . 432 2. SCHWAECHEN DER WILLKUERKONTROLLE DES BAG . 433 A) UNKLARE VERKNUEPFUNG DES WILLKUERVORWURFS MIT DER HERKOEMMLICHEN RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE . 433 B) ZUR BEDEUTUNG DES BEGRIFFS YYWILLKUER" . 434 3. TYPISIERUNG DES RECHTSMISSBRAUCHSVORWURFS . 435 A) URSPRUENGLICHE WILLKUERFORMEL: HANDELN OHNE SCHUTZWUERDIGES EIGENINTERESSE . 435 B) KUENDIGUNG ZWECKS GEWINNSTEIGERUNG: UNVERHAELTNISMAESSIGE RECHTSAUSUEBUNG? . 436 C) KUENDIGUNG ZUR UMGEHUNG DES KUENDIGUNGSSCHUTZES . 438 AA) INSTITUTIONELLER RECHTSMISSBRAUCH? . 438 (1) DIE AUSBLENDUNG DER KONZERNEBENE ALS LUECKE DES KSCHG . 438 (2) YYWILLKUERLICHE " KUENDIGUNG KEIN INSTITUTIONELLER RECHTSMISSBRAUCH . 439 BB) AUSTAUSCHKUENDIGUNG ALS HANDELN OHNE SCHUTZWUERDIGES EIGENINTERESSE? . 440 4. EXKURS: AENDERUNGSMOEGLICHKEITEN DE LEGE FERENDA . 442 TEIL 8: RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT ALS INSTRUMENT ZUR GEWAEHRLEISTUNG EINES VERTRAUENSSCHUTZES . 445 A. EINFUEHRUNG IN DIE THEMATIK . 445 B. SCHUTZ DES VERTRAUENS AUF KONSISTENTES HANDELN . 446 I. VENIRE CONTRA FACTUM PROPRIUM DURCH ZWEI GEGENLAEUFIGE ERKLAERUNGEN ODER VERHALTENSWEISEN . 446 1. FESTSTELLUNG DES SELBSTWIDERSPRUCHS . 446 2. FESTSTELLUNG EINES VERTRAUENS . 447 3. FESTSTELLUNG DER SCHUTZWUERDIGKEIT DES VERTRAUENS . 448 II. VERWIRKUNG ALS FORM SELBSTWIDERSPRUECHLICHEN HANDELNS . 449 1. TATBESTAND DER VERWIRKUNG NACH HERRSCHENDER LESART AM BEISPIEL DER RECHTSPRECHUNG ZUM WIDERSPRUCHSRECHT NACH § 613A ABS. 6 BGB . 449 2. KRITIK AM HERRSCHENDEN TATBESTAND DER VERWIRKUNG . 452 3. VORSCHLAG EINER STAERKER AM VERBOT DES VENIRE CONTRA FACTUM PROPRIUM ORIENTIERTEN VERWIRKUNGSKONTROLLE . 453 INHALTSVERZEICHNIS XXXI A) DEFIZITE DER TRENNUNG VON ZEIT UND UMSTANDSMOMENT . 453 B) VERWIRKUNG ALS VERTRAUENSHAFTUNG FUER EIN UNTERLASSEN. 454 C) UEBERTRAGUNG DES VERWIRKUNGSTATBESTANDS AUF DAS WIDERSPRUCHSRECHT 456 C. SCHUTZ DES VERTRAUENS AUF EINE BESTIMMTE RECHTSLAGE . 457 I. HINFUEHRUNG ZUM PROBLEM: VENIRE CONTRA FACTUM PROPRIUM ALS MOEGLICHERWEISE UNGEEIGNETER TATBESTAND 457 II. RECHTSPRECHUNG . 459 1. VERTRAUENSELEMENT ALS TRAGENDES ELEMENT DES RECHTSMISSBRAUCHSVERDIKTS 459 A) FALLBEISPIELE . 459 B) WUERDIGUNG . 461 AA) VENIRE CONTRA FACTUM PROPRIUM ALS UNGEEIGNETER BEGRUENDUNGSANSATZ . 461 BB) ENTWICKLUNG EINER EIGENSTAENDIGEN VERTRAUENSHAFTUNG BEI ZURECHENBAREM ANSCHEIN UND REDLICHEM VERTRAUEN . 462 2. UNTERSCHIEDLICHE GEWICHTUNG DES VERTRAUENSELEMENTS . 464 A) RECHTSMISSBRAUCH BEI VERTRAUENSDISPOSITION DES ARBEIT GEBERS: LAG BERLIN, URT. V. 22.3.1989 - 14 SA 10/89 . 464 B) RECHTSMISSBRAUCH BEI UNLOESBAREM SELBSTWIDERSPRUCH: BAG, URT. V. 4.12.1997 - 2 AZR 799/96 465 C) RECHTSMISSBRAUCH BEI ERNSTHAFTER KUENDIGUNG: BAG, URT. V. 16.1.2003 - 2 AZR 653/01 UND BAG, URT. V. 16.9.2004 - 2 AZR 659/03 . 466 D) WEITERE ENTWICKLUNG DER RECHTSPRECHUNG . 467 E) WUERDIGUNG . 468 3. VERZICHT AUF VERTRAUENSELEMENTE . 470 A) FALLBEISPIELE . 470 AA) FORMNICHTIGKEIT EINER LEISTUNGSZUSAGE . 470 BB) ARBEITGEBERKUENDIGUNG WEGEN EINES BETRIEBSUEBER GANGS . 471 CC) VERDECKTE ARBEITNEHMERUEBERLASSUNG . 471 B) WUERDIGUNG . 472 D. UNREDLICHER RECHTSERWERB: PROVOZIEREN DER EIGENKUENDIGUNG . 474 E. FAZIT: ZWEISPURIGE VERTRAUENSHAFTUNG DURCH DAS RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT 476 TEIL 9: RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT ALS INSTRUMENT ZUR GEWAEHRLEISTUNG EINES ANGEMESSENEN MASSES AN RUECKSICHTNAHME AUF FREMDE INTERESSEN 477 A. EINFUEHRUNG IN DIE THEMATIK . 477 XXXII INHALTSVERZEICHNIS B. RELEVANTE PARAMETER ZUR FESTSTELLUNG EINES INTERESSENMISSVERHAELTNISSES . 479 I. ZWECK DES AUSGEUEBTEN RECHTS . 479 1. FALLBEISPIEL: URLAUB UND URLAUBSABGELTUNG BEI AUSSER GEWOEHNLICH GERINGER ARBEITSLEISTUNG . 479 2. BEDEUTUNG DES NORMZWECKS FUER DIE DURCHFUEHRUNG DER RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE . 482 A) NORMZWECK ALS FAKTOR ZUR GEWICHTUNG DES INTERESSES DES RECHTSINHABERS . 482 B) RISIKO EINER NORMZWECKORIENTIERTEN ARGUMENTATION: VERMISCHUNG VON NORMZWECK UND MOTIV . 483 II. AUSSERGEWOEHNLICH GROSSE BELASTUNG DES ADRESSATEN DER RECHTSAUSUEBUNG . 484 1. FALLBEISPIEL: WIDERRUF EINER VERSORGUNGSZUSAGE . 484 A) HINFUEHRUNG ZUM PROBLEM: WILLE ZUR BESEITIGUNG EINER VERSORGUNGSZUSAGE ANLAESSLICH EINER PFLICHTVERLETZUNG DES ARBEITNEHMERS 484 B) RECHTSPRECHUNG . 486 2. FALLBEISPIEL: FUEHRUNGSLOSIGKEIT DER GMBH . 489 A) HINFUEHRUNG ZUM PROBLEM: GLAEUBIGERGEFAEHRDUNG DURCH FUEHRUNGSLOSIGKEIT . 489 B) RECHTSPRECHUNG . 489 3. FALLBEISPIEL: STEUERKLASSENWECHSEL . 492 III. EINWIRKUNGSMACHT . 494 1. FALLBEISPIEL: STIMMRECHTSMISSBRAUCH . 494 A) HINFUEHRUNG ZUM PROBLEM: STIMMRECHT ALS MOEGLICHKEIT ZUR EINFLUSSNAHME AUF DIE GESCHAEFTSLEITUNG . 494 B) RECHTSPRECHUNG . 495 AA) BEGRENZUNG DES STIMMRECHTS DURCH DIE GESELLSCHAFTSRECHTLICHE TREUEPFLICHT UND DURCH DEN SITTENWIDRIGKEITSEINWAND . 495 BB) ALLMAEHLICHE HERAUSBILDUNG DER GESELLSCHAFTS RECHTLICHEN TREUEPFLICHT AUF BASIS DES § 242 BGB . 497 CC) TREUEPFLICHT UND STIMMRECHTSMISSBRAUCH IN DER RECHTSPRECHUNG DES BGH . 498 2. BEDEUTUNG DER EINWIRKUNGSMACHT FUER DIE DURCHFUEHRUNG DER RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE . 500 IV. GRUNDRECHTLICHE WERTUNGEN . 501 1. FALLBEISPIEL: GEWAEHRLEISTUNG EINES KUENDIGUNGSSCHUTZES AUCH AUSSERHALB DES GELTUNGSBEREICHS DES KSCHG . 501 A) HINFUEHRUNG ZUM PROBLEM: ART. 12 GG ALS GARANTIE EINES MINDESTKUENDIGUNGSSCHUTZES 501 B) VERBOT WILLKUERLICHER ODER SACHFREMDER. KUENDIGUNGEN 502 AA) FALLBEISPIELE 502 INHALTSVERZEICHNIS XXXIII BB) NOTWENDIGKEIT EINES LEGITIMEN KUENDIGUNGSINTERES SES ALS FOLGE DES GRUNDRECHTLICHEN EINFLUSSES 503 CC) VERMEIDUNG EINES WERTUNGSWIDERSPRUCHS ZWISCHEN DEM RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT UND DEM KSCHG 504 (1) KSCHG ALS VORRANGIGER AUSGLEICH VON KUENDIGUNGS UND BESTANDSSCHUTZINTERESSE 504 (2) VERHAELTNIS DES KSCHG ZU § 242 BGB IM HINBLICK AUF DIE KONTROLLE DES KUENDIGUNGSANLASSES 505 C) ABGESCHWAECHTE SOZIALAUSWAHL . 508 AA) VORGABEN DER RECHTSPRECHUNG . 508 BB) RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT ALS GRUNDLAGE EINER ABGESTUFTEN RECHTSAUSUEBUNG - ZUGLEICH EINE BETRACHTUNG ZUR GELTUNG DES VERHAELTNISMAESSIGKEITSPRINZIPS IM PRIVATRECHT . 509 2. BEDEUTUNG DER GRUNDRECHTE FUER DIE DURCHFUEHRUNG DER RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE 513 C. FAZIT: ERMITTLUNG VON ABWAEGUNGSPARAMETERN ALS HERAUSFOR DERUNG EINER YYFREIHAENDIGEN " , AUF DEM VERHAELTNISMAESSIG KEITSGEDANKEN FUSSENDEN RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE . 513 TEIL 10: ZUSAMMENFASSUNG DER ERGEBNISSE IN THESENFORM. 515 A. THESEN ZUR DOGMATIK DES RECHTSMISSBRAUCHSVERBOTS . 515 B. THESEN ZU DEN ARBEITSRECHTLICHEN FALLBEISPIELEN . 518 C. THESEN ZU DEN GESELLSCHAFTSRECHTLICHEN FALLBEISPIELEN . 522 LITERATURVERZEICHNIS . 525 SACHREGISTER . 595
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