Verfügbarkeit: Dienst- und gesellschaftsvertragliche nachvertragliche Wettbewerbsverbote für Gesellschafter-Geschäftsführer einer GmbH

Dienst- und gesellschaftsvertragliche nachvertragliche Wettbewerbsverbote für Gesellschafter-Geschäftsführer einer GmbH: Analyse der Prüfungsmaßstäbe und Zulässigkeitsgrenzen mit einem Fokus auf Karenzentschädigungen und Maximaldauer

Gespeichert in:

Bibliographische Detailangaben
1. Verfasser:	Stocks, Isabella (VerfasserIn)
Format:	Abschlussarbeit Buch
Sprache:	German
Veröffentlicht:	Berlin Duncker & Humblot [2022]
Schriftenreihe:	Schriften zum Wirtschaftsrecht Band 339
Schlagworte:	GmbH Wettbewerbsverbot Geschäftsführer Zulässigkeit Deutschland Berufsfreiheit Vertragsfreiheit Hochschulschrift
Online-Zugang:	Inhaltsverzeichnis
Beschreibung:	207 Seiten 23.3 cm x 15.7 cm, 400 g
ISBN:	9783428184910 3428184912

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Datensatz im Suchindex

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adam_text	INHALTSUEBERSICHT EINFUEHRUNG .......................................................................................................................... 17 A. DIENST UND GESELLSCHAFTSVERTRAGLICHE NACHVERTRAGLICHE WETTBEWERBSVERBOTE FUER GESCHAEFTSFUEHRER UND GESELLSCHAFTER EINER GMBH - EINE BESTANDSAUFNAHME .... 20 I. PRAKTISCHE RELEVANZ NACHVERTRAGLICHER WETTBEWERBSVERBOTE ............................... 20 II. NACHVERTRAGLICHE WETTBEWERBSVERBOTE ALS FORM DES INTERESSENAUSGLEICHS ........ 21 III. EINGRENZUNG DES UNTERSUCHUNGSGEGENSTANDS ....................................................... 26 IV. PRUEFUNGSNORMEN, PRUEFUNGSMASSSTAEBE UND ZULAESSIGKEITSGRENZEN IM GMBH-RECHT 35 V. FORSCHUNGSDEFIZITE UND GANG DER UNTERSUCHUNGEN ............................................. 82 B. HINTERGRUENDE .................................................................................................................. 87 I. IN §§ 74 FF. HGB ZUM AUSDRUCK KOMMENDE RECHTSGRUNDSAETZE ........................... 87 II. WIRTSCHAFTLICH-GESELLSCHAFTLICHER HINTERGRUND: NACH VERTRAGLICHE WETTBEWERBS VERBOTE ZWISCHEN PRIVATAUTONOMIE, FUNKTIONIERENDEM WETTBEWERB UND DEM SCHUTZ DES SCHWAECHEREN DURCH DEN STAAT ........................................................ 105 III. VERFASSUNGSRECHTLICHER HINTERGRUND ....................................................................... 118 IV. SYNTHESE .................................................................................................................... 144 C. ANWENDUNG DER GRUNDSAETZE AUF DEN UNTERSUCHUNGSGEGENSTAND ............................ 152 I. GENERALKLAUSELN ALS PRUEFUNGSNORMEN ..................................................................... 152 II. PRUEFUNGSMASSSTAB DES § 138 ABS. 1 BGB ............................................................... 154 III. PRUEFUNGSMASSSTAB DES § 1 GWB ............................................................................. 167 IV. KONKRETE ZULAESSIGKEITSGRENZEN ............................................................................... 171 LITERATURVERZEICHNIS ............................................................................................................ 193 SACHVERZEICHNIS ................................................................................................................... 204 INHALTSVERZEICHNIS EINFUEHRUNG .......................................................................................................................... 17 A. DIENST UND GESELLSCHAFTSVERTRAGLICHE NACHVERTRAGLICHE WETTBEWERBSVERBOTE FUER GESCHAEFTSFUEHRER UND GESELLSCHAFTER EINER GMBH - EINE BESTANDSAUFNAHME .... 20 I. PRAKTISCHE RELEVANZ NACHVERTRAGLICHER WETTBEWERBSVERBOTE ............................... 20 II. NACH VERTRAGLICHE WETTBEWERBSVERBOTE ALS FORM DES INTERESSENAUSGLEICHS ........ 21 1. INVOLVIERTE INTERESSEN ....................................................................................... 21 A) INTERESSEN DER VERTRAGSPARTEIEN ................................................................... 21 AA) GESELLSCHAFT UND GESELLSCHAFTER ............................................................. 21 BB) AUSSCHEIDENDE ....................................................................................... 22 B) WEITERE BETROFFENE INDIVIDUALINTERESSEN ....................................................... 23 C) GESAMTWIRTSCHAFTLICHE RELEVANZ ................................................................. 23 2. MOEGLICHKEITEN DES INTERESSENSAUSGLEICHS ......................................................... 25 A) INTERESSENAUSGLEICH AUF DER EBENE DES UMFANGS DES WETTBEWERBSVERBOTS 25 B) INTERESSENAUSGLEICH UEBER DIE ZAHLUNG EINER KARENZENTSCHAEDIGUNG ............ 25 III. EINGRENZUNG DES UNTERSUCHUNGSGEGENSTANDS ....................................................... 26 1. NOTWENDIGKEIT DER EINSCHRAENKUNG DES UNTERSUCHUNGSGEGENSTANDES .............. 26 2. FOKUS AUF INDIVIDUALVERTRAGLICHE VEREINBARUNG ............................................... 27 A) KEIN GESETZLICHES NACHVERTRAGLICHES WETTBEWERBSVERBOT FUER GESELLSCHAFTER- GESCHAEFTSFUEHRER EINER GMBH ................................................................... 27 B) TREUEPFLICHT UND GESCHAEFTSCHANCENLEHRE KEINE QUELLE EINES NACHVERTRAGLI CHEN WETTBEWERBSVERBOTS ........................................................................ 29 C) VERTRAGLICHE VEREINBARUNG ALS EINZIGE MOEGLICHKEIT ................................... 31 3. FOKUS AUF DIE PERSON DES GESELLSCHAFTER-GESCHAEFTSFUEHRERS EINER GMBH ........ 32 4. FOKUS AUF DIE NOTWENDIGKEIT EINER KARENZENTSCHAEDIGUNG UND DIE MAXIMAL DAUER ............................................................................................................. 34 IV. PRUEFUNGSNORMEN, PRUEFUNGSMASSSTAEBE UND ZULAESSIGKEITSGRENZEN IM GMBH-RECHT 35 1. SCHUTZ DER ARBEITNEHMER DURCH §§ 74 FF. HGB, 110 S. 2, 6 ABS. 2 GEWO ... 35 2. PRUEFUNGSNORM, PRUEFUNGSMASSSTAEBE UND KONKRETE ZULAESSIGKEITSGRENZEN FUER DIENSTVERTRAGLICHE NACHVERTRAGLICHE WETTBEWERBSVERBOTE VON GMBH-GE SCHAEFTSFUEHRERN ............................................................................................... 40 A) FRAGE NACH DER ANWENDBARKEIT DER §§ 74 FF. HGB AUF GMBH-GESCHAEFTS FUEHRER ....................................................................................................... 40 AA) DIREKTE ANWENDBARKEIT VON §§ 74 FF. HGB, 110 S. 2, 6 ABS. 2 GEWO? 40 12 INHALTSVERZEICHNIS BB) ANWENDBARKEIT DER §§ 74 FF. HGB ANALOG? ........................................... 43 (1) RECHTSPRECHUNG DES BGH ZUR PRUEFUNGSNORM, ZU PRUEFUNGSMASSSTAE BEN UND KONKRETEN ZULAESSIGKEITSGRENZEN ................................... 43 (A) GRUNDSATZENTSCHEIDUNG VOM 26.03.1984 - II ZR 229/83 .... 43 (B) WEITERE ENTWICKLUNG DER RECHTSPRECHUNG ............................... 49 (C) OBERGERICHTLICHE RECHTSPRECHUNG UND LITERATUR ....................... 54 B) ROLLE DES KARTELLRECHTS: § 1 GWB UND ART. 101 AEUV ............................. 58 C) ROLLE DES AGB-RECHTS .................................................................................. 62 D) ZWISCHENFAZIT ................................................................................................ 64 AA) BGH-RECHTSPRECHUNG ALS BASIS ............................................................. 64 BB) BGH: DIFFERENZIERUNG ZWISCHEN ARBEITNEHMERINTERESSEN UND ARBEIT GEBERINTERESSEN SCHUETZENDEN NORMEN ............................................ 64 (1) KEINE ANALOGIE BEI ARBEITNEHMERINTERESSEN SCHUETZENDEN NORMEN 64 (2) UNKLARE HALTUNG ZU ARBEITGEBERINTERESSEN SCHUETZENDEN NORMEN 65 CC) FRAGE NACH DER NOTWENDIGKEIT EINER KARENZENTSCHAEDIGUNG 65 (1) KUNDEN-UND MANDANTENSCHUTZKLAUSEL ........................................... 65 (2) UMFASSENDES TAETIGKEITSVERBOT .................................................. 66 DD) ZWEI JAHRE ALS RICHTWERT ........................................................................ 67 EE) ALLGEMEINE ZIVILRECHTLICHE GRUNDSAETZE UND GRUNDRECHTE ALS ANSATZ PUNKTE FUER DIE WEITERE UNTERSUCHUNG ............................................. 67 FF) ROLLE DES KARTELLRECHTS SOWIE DES AGB-RECHTS ................................... 68 3. RECHTSLAGE BEI UNTERNEHMENSKAUF UND GESELLSCHAFTSVERTRAGLICHEN NACHVER TRAGLICHEN WETTBEWERBSVERBOTEN FUER GMBH-GESELLSCHAFTER ........................ 68 A) BEURTEILUNG DER ZULAESSIGKEIT ANHAND VON § 138 BGB I. V.M. ART. 12, 2 GG 68 AA) § 138 BGB I. V.M. ART. 12, 2 GG ALS PRUEFUNGSNORM 68 BB) AUS § 138 BGB I. V.M. ART. 12, 2 GG ABGELEITETER PRUEFUNGSMASSSTAB 70 B) ROLLE DES § 1 GWB ........................................................................................ 71 AA) ANWENDBARKEIT UND TATBESTANDSAUSNAHME FUER FUNKTIONSNOTWENDIGE NACHVERTRAGLICHE WETTBEWERBSVERBOTE ............................................ 71 BB) UNTERSCHIEDE IM VERGLEICH ZUM ZIVILRECHTLICHEN PRUEFUNGSMASSSTAB ... 73 C) ART. 101 AEUV UND §§ 305 FF. BGB ........................................................... 74 D) KONKRETE ZULAESSIGKEITSGRENZEN FUER GESELLSCHAFTSVERTRAGLICHE NACHVERTRAG LICHE WETTBEWERBSVERBOTE ......................................................................... 74 AA) NACHVERTRAGLICHE WETTBEWERBSVERBOTE FUER REIN KAPITALISTISCH BETEILIGTE GESELLSCHAFTER IN DER REGEL UNZULAESSIG 74 BB) ZULAESSIGER UMFANG ABHAENGIG VON DEN UMSTAENDEN DES EINZELFALLS .... 76 CC) ZWEI JAHRE ALS RICHTWERT ........................................................................ 76 (1) RECHTSPRECHUNG ................................................................................ 76 (2) LITERATUR ............................................................................................ 77 DD) KEINE PFLICHT ZUR ZAHLUNG EINER KARENZENTSCHAEDIGUNG ......................... 78 INHALTSVERZEICHNIS 13 4. ZUSAMMENFASSUNG .............................................................................................. 80 A) ZIVILRECHTLICHE UND KARTELLRECHTLICHE PRUEFUNGSNORMEN UND PRUEFUNGSMASS STAEBE ......................................................................................................... 80 B) KONKRETE ZULAESSIGKEITSGRENZEN ................................................................... 81 AA) MAXIMALDAUER VON ZWEI JAHREN ALS RICHTWERT ..................................... 81 BB) UNKLARE LAGE BEI KARENZENTSCHAEDIGUNGEN ........................................... 82 V. FORSCHUNGSDEFIZITE UND GANG DER UNTERSUCHUNGEN ............................................. 82 1. FORSCHUNGSDEFIZITE .............................................................................................. 82 A) UNGENAUE DOGMATISCHE BEGRUENDUNG DER PRUEFUNGSMASSSTAEBE UND DER KON KRETEN ZULAESSIGKEITSGRENZEN ..................................................................... 82 AA) §§ 74 FF. HGB ALS AUSDRUCK VERALLGEMEINERUNGSFAEHIGER RECHTSGRUND SAETZE? 83 BB) AUSTAUSCH UND VERTEILUNGSGERECHTIGKEIT ............................................. 83 CC) SPANNUNGSFELD ZWISCHEN ZIVILRECHTLICHER PRIVATAUTONOMIE, WETTBE WERBSFREIHEIT UND DEM SCHUTZ SCHWAECHERER VERTRAGSPARTEIEN 84 DD) VERFASSUNGSRECHTLICHER HINTERGRUND ..................................................... 84 B) UEBERWIEGEND GETRENNTE BETRACHTUNG VON GESELLSCHAFTERN UND GESCHAEFTS FUEHRERN EINER GMBH ................................................................................. 85 2. WEITERER GANG DER UNTERSUCHUNGEN ................................................................. 85 B. HINTERGRUENDE .................................................................................................................. 87 I. IN §§ 74 FF. HGB ZUM AUSDRUCK KOMMENDE RECHTSGRUNDSAETZE ........................... 87 1. VORAUSSETZUNGEN FUER DIE ANNAHME EINES ALLGEMEINEN RECHTSGRUNDSATZES ... 87 2. AUSTAUSCH UND VERTEILUNGSGERECHTIGKEIT ......................................................... 88 A) ZUSAMMENHANG ZWISCHEN DER VERTRAGSKONTROLLE UND DER GEWAEHRLEISTUNG VON AUSTAUSCH UND VERTEILUNGSGERECHTIGKEIT SOWIE AUSGLEICHENDER GE RECHTIGKEIT ................................................................................................. 88 B) KRITERIEN ZUR FESTSTELLUNG VON AUSTAUSCHGERECHTIGKEIT ............................... 91 C) GESAMTGESELLSCHAFTLICHE UMVERTEILUNG DURCH ZIVILRECHTLICHE NORMEN .... 93 3. PRIVATAUTONOMIE .................................................................................................. 94 4. VERHAELTNISMAESSIGKEITSGRUNDSATZ ......................................................................... 95 5. IN §§ 74 FF. HGB ENTHALTENE ALLGEMEINE RECHTSGRUNDSAETZE ............................. 96 A) HISTORISCHE ENTWICKLUNG DES PRUEFUNGSMASSSTABES FUER NACHVERTRAGLICHE WETTBEWERBSVERBOTE ................................................................................. 96 B) RECHTSPRECHUNG DES BAG ALS ERKENNTNISQUELLE ........................................... 98 C) ENTWICKLUNG FUER GMBH-GESCHAEFTSFUEHRER UND GESELLSCHAFTER ...................... 100 D) SCHLUSSFOLGERUNGEN FUER DIE UNTERSUCHUNGSRELEVANTEN FAKTOREN .................... 102 AA) BEURTEILUNG DER UNBILLIGKEIT NACH DEM ZEITLICHEN, OERTLICHEN UND SACH LICHEN UMFANG DES WETTBEWERBSVERBOTS ALS KERN DES ZIVILRECHTLICHEN PRUEFUNGSMASSSTABES ...................................................................... 102 BB) BERECHTIGTES GESCHAEFTLICHES INTERESSE ALS EIGENSTAENDIGER ZULAESSIGKEITS FAKTOR UND ALS TEIL DER INTERESSENABWAEGUNG .................................... 103 14 INHALTSVERZEICHNIS CC) § 74 ABS. 1 S. 3 HGB: MAXIMALDAUER KEIN ALLGEMEINER GRUNDSATZ ... 103 DD) § 74 ABS. 2 HGB: KEIN ALLGEMEINER GRUNDSATZ DER BEZAHLTEN KARENZ 104 II. WIRTSCHAFTLICH-GESELLSCHAFTLICHER HINTERGRUND: NACHVERTRAGLICHE WETTBEWERBS VERBOTE ZWISCHEN PRIVATAUTONOMIE, FUNKTIONIERENDEM WETTBEWERB UND DEM SCHUTZ DES SCHWAECHEREN DURCH DEN STAAT ......................................................... 105 1. VERTRAGSFREIHEIT ALS TEIL DER DAS ZIVILRECHT PRAEGENDEN PRIVATAUTONOMIE .......... 105 2. IDEALBILD DES GERECHTEN INTERESSENAUSGLEICHS ZWISCHEN SELBSTBESTIMMT UND FREIWILLIG HANDELNDEN VERTRAGSPARTEIEN 106 3. ZUSAMMENHANG ZWISCHEN FUNKTIONSBEDINGUNGEN DES MARKTMECHANISMUS, VERTRAGSFREIHEIT UND VERTRAGSGERECHTIGKEIT 107 4. BEDROHUNG DER VERTRAGSFREIHEIT UND VERTRAGSGERECHTIGKEIT DURCH EIN KRAEFTE UNGLEICHGEWICHT ZWISCHEN VERTRAGSPARTEIEN ................................................... 109 5. FUNKTIONIERENDER WETTBEWERB ALS AUSGLEICHSFAKTOR FUER KRAEFTEUNGLEICHGE WICHTE .............................................................................................................. 111 6. INDIVIDUALAUTONOME SELBSTBESTIMMUNG UND SOZIALE GERECHTIGKEIT ALS ESSEN ZIELLE FAKTOREN FUER DAS VERHAELTNIS ZWISCHEN VERTRAGSFREIHEIT UND VERTRAGS KONTROLLE .......................................................................................................... 113 7. MARKTKONSTITUTIVE UND MARKTKOMPENSATORISCHE FUNKTION DER VERTRAGSKONTROL LE ...................................................................................................................... 114 III. VERFASSUNGSRECHTLICHER HINTERGRUND ........................................................................ 118 1. BESCHRAENKUNG DES VERTRAGLICHEN GESTALTUNGSSPIELRAUMS DURCH DIE GRUND RECHTE 118 2. ZUSAMMENSPIEL DER OBJEKTIVEN WIRKUNG DER GRUNDRECHTE UND DER GRUND RECHTLICHEN SCHUTZPFLICHT SOWIE ABWEHRRECHTSDIMENSION IN DRITTWIRKUNGS KONSTELLATIONEN ................................................................................................ 121 A) EINGRIFFSABWEHRRECHTSDIMENSION UND UEBERMASS VERBOT .................................. 121 B) GRUNDRECHTLICHE SCHUTZPFLICHTEN UND DAS UNTERMASS VERBOT .......................... 122 AA) GRUNDRECHTLICHE SCHUTZPFLICHTEN ALS TEIL DER OBJEKTIV-RECHTLICHEN GRUNDRECHTSDIMENSION 122 BB) KONKRETISIERUNG DER SCHUTZPFLICHT DURCH DAS UNTERMASSVERBOT ............ 124 (1) VORAUSSETZUNGEN FUER DIE ANNAHME EINER SCHUTZPFLICHT ........... 124 (2) ANFORDERUNGEN AN DIE SCHUTZMASSNAHME ........................................... 125 C) DRITTWIRKUNGSKONSTELLATIONEN: WIDERSTREIT DER GRUNDRECHTLICHEN ABWEHR UND SCHUTZFUNKTION IM VERHAELTNIS BUERGER - BUERGER - STAAT 126 D) AUFGABENVERTEILUNG ZWISCHEN LEGISLATIVE, EXEKUTIVE UND JUDIKATIVE ........ 128 3. GRUNDRECHTSCHUTZ IM RAHMEN DES UNTERSUCHUNGSGEGENSTANDES ....................... 132 A) VOM UNTERSUCHUNGSGEGENSTAND BERUEHRTE GRUNDRECHTE ................................. 132 B) BESONDERHEITEN DES GRUNDRECHTSSCHUTZES IM RAHMEN VERTRAGLICHER SELBST BINDUNG 133 AA) UMSETZUNG DES STAATLICHEN SCHUTZGEBOTS DURCH GEWAEHRLEISTUNG EFFEK TIVER VERTRAGSDURCHSETZUNG UND ZUSAMMENHANG MIT DER GRUNDRECHTLI CHEN ABWEHRFUNKTION ....................................................................... 133 BB) EINGRIFFSRECHTFERTIGUNG DURCH SELBSTBESTIMMUNGSDEFIZITE .................... 134 INHALTSVERZEICHNIS 15 CC) STAATLICHE SCHUTZPFLICHTEN IM RAHMEN DER VERTRAGSFREIHEIT ................ 135 (1) AKTIVIERUNG STAATLICHER SCHUTZPFLICHTEN DURCH SELBSTBESTIMMUNGS DEFIZITE ......................................................................................... 135 (2) RECHTSPRECHUNG DES BVERFG ZU KRAEFTEUNGLEICHGEWICHTEN UND FREMDBESTIMMUNG ....................................................................... 136 (3) BEWERTUNG DER RECHTSPRECHUNG DES BVERFG ............................... 137 DD) SCHUTZPFLICHTEN BEI INDIVIDUELLEM. VERSAGEN DES VERTRAGSMECHANISMUS 140 C) BERUFSFREIHEIT ................................................................................................. 140 AA) MASSGABEN DES UEBERMASS VERBOTS ............................................................. 140 BB) MASSGABEN DES UNTERMASSVERBOTS ............................................................. 142 D) EIGENTUMSFREIHEIT ........................................................................................... 143 IV SYNTHESE .................................................................................................................... 144 C. ANWENDUNG DER GRUNDSAETZE AUF DEN UNTERSUCHUNGSGEGENSTAND ............................ 152 I. GENERALKLAUSELN ALS PRUEFUNGSNORMEN ..................................................................... 152 II. PRUEFUNGSMASSSTAB DES § 138 ABS. 1 BGB ............................................................... 154 1. ANALYSE DES PRUEFUNGSMASSSTABS ........................................................................... 154 A) STRUKTURIERENDE FUNKTION DES PRUEFUNGSMASSSTABS FUER DIE UMFASSENDE INTER ESSENABWAEGUNG ........................................................................................... 154 B) EINFLUSS DER BERUFSFREIHEIT ............................................................................. 155 C) EINFLUSS DER EIGENTUMSFREIHEIT ....................................................................... 157 D) EINFLUSS DER VERTRAGSFREIHEIT ........................................................................... 158 E) ZUSAMMENFASSUNG DES GRUNDRECHTLICHEN EINFLUSSES .................................... 160 F) EINFLUSS DER ZIVILRECHTLICHEN GRUNDSAETZE DER VERHAELTNISMAESSIGKEIT UND DER PRIVATAUTONOMIE ......................................................................................... 162 G) EINFLUSS DER KONZEPTE DER AUSTAUSCH UND VERTEILUNGSGERECHTIGKEIT ........ 162 2. KEINE UEBERNAHME DER ZULAESSIGKEITSGRENZEN DER §§ 74 ABS. 2, 74A ABS. 1 S. 3 HGB ................................................................................................................. 164 III. PRUEFUNGSMASSSTAB DES § 1 GWB ............................................................................. 167 1. ANALYSE DES PRUEFUNGSMASSSTABES ......................................................................... 167 2. VERHAELTNIS ZWISCHEN § 1 GWB UND § 138 BGB ................................................. 169 IV. KONKRETE ZULAESSIGKEITSGRENZEN ............................................................................... 171 1. UNTERSCHIEDLICHE ZULAESSIGKEITSGRENZEN MOEGLICH ............................................... 171 2. ZEITLICHER UMFANG ............................................................................................... 172 A) DIENSTVERTRAGLICHE WETTBEWERBSVERBOTE ......................................................... 172 B) GESELLSCHAFTSVERTRAGLICHE WETTBEWERBSVERBOTE ............................................. 173 C) ANALYSE DER UNTERSCHIEDE ............................................................................... 174 3. KARENZENTSCHAEDIGUNG ......................................................................................... 175 A) GESELLSCHAFTSVERTRAGLICHE WETTBEWERBSVERBOTE ............................................. 175 B) DIENSTVERTRAGLICHE WETTBEWERBSVERBOTE ......................................................... 177 AA) UNEINHEITLICHE MEINUNGSLAGE ................................................................. 177 16 INHALTSVERZEICHNIS BB) KUNDEN UND MANDANTENSCHUTZKLAUSELN ................................................. 177 CC) UMFASSENDE TAETIGKEITSVERBOTE ................................................................. 180 (1) ANALYSE .............................................................................................. 180 (2) BEDEUTUNG DER ANALYSE FUER DIE NOTWENDIGKEIT EINER KARENZENT SCHAEDIGUNG .......................................................................................... 182 (A) MEHRHEITSGESELLSCHAFTER-GESCHAEFTSFUEHRER ................................... 182 (B) FREMDGESCHAEFTSFUEHRER ................................................................. 183 (C) SONDERFALL DER MARGINALEN BETEILIGUNG DES GMBH-GESCHAEFTS FUEHRERS .......................................................................................... 185 C) ANALYSE DER UNTERSCHIEDE ................................................................................ 187 4. ZUSAMMENFASSUNG UND KONSEQUENZEN FUER DIE PRAXIS ....................................... 190 LITERATURVERZEICHNIS ............................................................................................................ 193 SACHVERZEICHNIS .................................................................................................................... 204
adam_txt	INHALTSUEBERSICHT EINFUEHRUNG . 17 A. DIENST UND GESELLSCHAFTSVERTRAGLICHE NACHVERTRAGLICHE WETTBEWERBSVERBOTE FUER GESCHAEFTSFUEHRER UND GESELLSCHAFTER EINER GMBH - EINE BESTANDSAUFNAHME . 20 I. PRAKTISCHE RELEVANZ NACHVERTRAGLICHER WETTBEWERBSVERBOTE . 20 II. NACHVERTRAGLICHE WETTBEWERBSVERBOTE ALS FORM DES INTERESSENAUSGLEICHS . 21 III. EINGRENZUNG DES UNTERSUCHUNGSGEGENSTANDS . 26 IV. PRUEFUNGSNORMEN, PRUEFUNGSMASSSTAEBE UND ZULAESSIGKEITSGRENZEN IM GMBH-RECHT 35 V. FORSCHUNGSDEFIZITE UND GANG DER UNTERSUCHUNGEN . 82 B. HINTERGRUENDE . 87 I. IN §§ 74 FF. HGB ZUM AUSDRUCK KOMMENDE RECHTSGRUNDSAETZE . 87 II. WIRTSCHAFTLICH-GESELLSCHAFTLICHER HINTERGRUND: NACH VERTRAGLICHE WETTBEWERBS VERBOTE ZWISCHEN PRIVATAUTONOMIE, FUNKTIONIERENDEM WETTBEWERB UND DEM SCHUTZ DES SCHWAECHEREN DURCH DEN STAAT . 105 III. VERFASSUNGSRECHTLICHER HINTERGRUND . 118 IV. SYNTHESE . 144 C. ANWENDUNG DER GRUNDSAETZE AUF DEN UNTERSUCHUNGSGEGENSTAND . 152 I. GENERALKLAUSELN ALS PRUEFUNGSNORMEN . 152 II. PRUEFUNGSMASSSTAB DES § 138 ABS. 1 BGB . 154 III. PRUEFUNGSMASSSTAB DES § 1 GWB . 167 IV. KONKRETE ZULAESSIGKEITSGRENZEN . 171 LITERATURVERZEICHNIS . 193 SACHVERZEICHNIS . 204 INHALTSVERZEICHNIS EINFUEHRUNG . 17 A. DIENST UND GESELLSCHAFTSVERTRAGLICHE NACHVERTRAGLICHE WETTBEWERBSVERBOTE FUER GESCHAEFTSFUEHRER UND GESELLSCHAFTER EINER GMBH - EINE BESTANDSAUFNAHME . 20 I. PRAKTISCHE RELEVANZ NACHVERTRAGLICHER WETTBEWERBSVERBOTE . 20 II. NACH VERTRAGLICHE WETTBEWERBSVERBOTE ALS FORM DES INTERESSENAUSGLEICHS . 21 1. INVOLVIERTE INTERESSEN . 21 A) INTERESSEN DER VERTRAGSPARTEIEN . 21 AA) GESELLSCHAFT UND GESELLSCHAFTER . 21 BB) AUSSCHEIDENDE . 22 B) WEITERE BETROFFENE INDIVIDUALINTERESSEN . 23 C) GESAMTWIRTSCHAFTLICHE RELEVANZ . 23 2. MOEGLICHKEITEN DES INTERESSENSAUSGLEICHS . 25 A) INTERESSENAUSGLEICH AUF DER EBENE DES UMFANGS DES WETTBEWERBSVERBOTS 25 B) INTERESSENAUSGLEICH UEBER DIE ZAHLUNG EINER KARENZENTSCHAEDIGUNG . 25 III. EINGRENZUNG DES UNTERSUCHUNGSGEGENSTANDS . 26 1. NOTWENDIGKEIT DER EINSCHRAENKUNG DES UNTERSUCHUNGSGEGENSTANDES . 26 2. FOKUS AUF INDIVIDUALVERTRAGLICHE VEREINBARUNG . 27 A) KEIN GESETZLICHES NACHVERTRAGLICHES WETTBEWERBSVERBOT FUER GESELLSCHAFTER- GESCHAEFTSFUEHRER EINER GMBH . 27 B) TREUEPFLICHT UND GESCHAEFTSCHANCENLEHRE KEINE QUELLE EINES NACHVERTRAGLI CHEN WETTBEWERBSVERBOTS . 29 C) VERTRAGLICHE VEREINBARUNG ALS EINZIGE MOEGLICHKEIT . 31 3. FOKUS AUF DIE PERSON DES GESELLSCHAFTER-GESCHAEFTSFUEHRERS EINER GMBH . 32 4. FOKUS AUF DIE NOTWENDIGKEIT EINER KARENZENTSCHAEDIGUNG UND DIE MAXIMAL DAUER . 34 IV. PRUEFUNGSNORMEN, PRUEFUNGSMASSSTAEBE UND ZULAESSIGKEITSGRENZEN IM GMBH-RECHT 35 1. SCHUTZ DER ARBEITNEHMER DURCH §§ 74 FF. HGB, 110 S. 2, 6 ABS. 2 GEWO . 35 2. PRUEFUNGSNORM, PRUEFUNGSMASSSTAEBE UND KONKRETE ZULAESSIGKEITSGRENZEN FUER DIENSTVERTRAGLICHE NACHVERTRAGLICHE WETTBEWERBSVERBOTE VON GMBH-GE SCHAEFTSFUEHRERN . 40 A) FRAGE NACH DER ANWENDBARKEIT DER §§ 74 FF. HGB AUF GMBH-GESCHAEFTS FUEHRER . 40 AA) DIREKTE ANWENDBARKEIT VON §§ 74 FF. HGB, 110 S. 2, 6 ABS. 2 GEWO? 40 12 INHALTSVERZEICHNIS BB) ANWENDBARKEIT DER §§ 74 FF. HGB ANALOG? . 43 (1) RECHTSPRECHUNG DES BGH ZUR PRUEFUNGSNORM, ZU PRUEFUNGSMASSSTAE BEN UND KONKRETEN ZULAESSIGKEITSGRENZEN . 43 (A) GRUNDSATZENTSCHEIDUNG VOM 26.03.1984 - II ZR 229/83 . 43 (B) WEITERE ENTWICKLUNG DER RECHTSPRECHUNG . 49 (C) OBERGERICHTLICHE RECHTSPRECHUNG UND LITERATUR . 54 B) ROLLE DES KARTELLRECHTS: § 1 GWB UND ART. 101 AEUV . 58 C) ROLLE DES AGB-RECHTS . 62 D) ZWISCHENFAZIT . 64 AA) BGH-RECHTSPRECHUNG ALS BASIS . 64 BB) BGH: DIFFERENZIERUNG ZWISCHEN ARBEITNEHMERINTERESSEN UND ARBEIT GEBERINTERESSEN SCHUETZENDEN NORMEN . 64 (1) KEINE ANALOGIE BEI ARBEITNEHMERINTERESSEN SCHUETZENDEN NORMEN 64 (2) UNKLARE HALTUNG ZU ARBEITGEBERINTERESSEN SCHUETZENDEN NORMEN 65 CC) FRAGE NACH DER NOTWENDIGKEIT EINER KARENZENTSCHAEDIGUNG 65 (1) KUNDEN-UND MANDANTENSCHUTZKLAUSEL . 65 (2) UMFASSENDES TAETIGKEITSVERBOT . 66 DD) ZWEI JAHRE ALS RICHTWERT . 67 EE) ALLGEMEINE ZIVILRECHTLICHE GRUNDSAETZE UND GRUNDRECHTE ALS ANSATZ PUNKTE FUER DIE WEITERE UNTERSUCHUNG . 67 FF) ROLLE DES KARTELLRECHTS SOWIE DES AGB-RECHTS . 68 3. RECHTSLAGE BEI UNTERNEHMENSKAUF UND GESELLSCHAFTSVERTRAGLICHEN NACHVER TRAGLICHEN WETTBEWERBSVERBOTEN FUER GMBH-GESELLSCHAFTER . 68 A) BEURTEILUNG DER ZULAESSIGKEIT ANHAND VON § 138 BGB I. V.M. ART. 12, 2 GG 68 AA) § 138 BGB I. V.M. ART. 12, 2 GG ALS PRUEFUNGSNORM 68 BB) AUS § 138 BGB I. V.M. ART. 12, 2 GG ABGELEITETER PRUEFUNGSMASSSTAB 70 B) ROLLE DES § 1 GWB . 71 AA) ANWENDBARKEIT UND TATBESTANDSAUSNAHME FUER FUNKTIONSNOTWENDIGE NACHVERTRAGLICHE WETTBEWERBSVERBOTE . 71 BB) UNTERSCHIEDE IM VERGLEICH ZUM ZIVILRECHTLICHEN PRUEFUNGSMASSSTAB . 73 C) ART. 101 AEUV UND §§ 305 FF. BGB . 74 D) KONKRETE ZULAESSIGKEITSGRENZEN FUER GESELLSCHAFTSVERTRAGLICHE NACHVERTRAG LICHE WETTBEWERBSVERBOTE . 74 AA) NACHVERTRAGLICHE WETTBEWERBSVERBOTE FUER REIN KAPITALISTISCH BETEILIGTE GESELLSCHAFTER IN DER REGEL UNZULAESSIG 74 BB) ZULAESSIGER UMFANG ABHAENGIG VON DEN UMSTAENDEN DES EINZELFALLS . 76 CC) ZWEI JAHRE ALS RICHTWERT . 76 (1) RECHTSPRECHUNG . 76 (2) LITERATUR . 77 DD) KEINE PFLICHT ZUR ZAHLUNG EINER KARENZENTSCHAEDIGUNG . 78 INHALTSVERZEICHNIS 13 4. ZUSAMMENFASSUNG . 80 A) ZIVILRECHTLICHE UND KARTELLRECHTLICHE PRUEFUNGSNORMEN UND PRUEFUNGSMASS STAEBE . 80 B) KONKRETE ZULAESSIGKEITSGRENZEN . 81 AA) MAXIMALDAUER VON ZWEI JAHREN ALS RICHTWERT . 81 BB) UNKLARE LAGE BEI KARENZENTSCHAEDIGUNGEN . 82 V. FORSCHUNGSDEFIZITE UND GANG DER UNTERSUCHUNGEN . 82 1. FORSCHUNGSDEFIZITE . 82 A) UNGENAUE DOGMATISCHE BEGRUENDUNG DER PRUEFUNGSMASSSTAEBE UND DER KON KRETEN ZULAESSIGKEITSGRENZEN . 82 AA) §§ 74 FF. HGB ALS AUSDRUCK VERALLGEMEINERUNGSFAEHIGER RECHTSGRUND SAETZE? 83 BB) AUSTAUSCH UND VERTEILUNGSGERECHTIGKEIT . 83 CC) SPANNUNGSFELD ZWISCHEN ZIVILRECHTLICHER PRIVATAUTONOMIE, WETTBE WERBSFREIHEIT UND DEM SCHUTZ SCHWAECHERER VERTRAGSPARTEIEN 84 DD) VERFASSUNGSRECHTLICHER HINTERGRUND . 84 B) UEBERWIEGEND GETRENNTE BETRACHTUNG VON GESELLSCHAFTERN UND GESCHAEFTS FUEHRERN EINER GMBH . 85 2. WEITERER GANG DER UNTERSUCHUNGEN . 85 B. HINTERGRUENDE . 87 I. IN §§ 74 FF. HGB ZUM AUSDRUCK KOMMENDE RECHTSGRUNDSAETZE . 87 1. VORAUSSETZUNGEN FUER DIE ANNAHME EINES ALLGEMEINEN RECHTSGRUNDSATZES . 87 2. AUSTAUSCH UND VERTEILUNGSGERECHTIGKEIT . 88 A) ZUSAMMENHANG ZWISCHEN DER VERTRAGSKONTROLLE UND DER GEWAEHRLEISTUNG VON AUSTAUSCH UND VERTEILUNGSGERECHTIGKEIT SOWIE AUSGLEICHENDER GE RECHTIGKEIT . 88 B) KRITERIEN ZUR FESTSTELLUNG VON AUSTAUSCHGERECHTIGKEIT . 91 C) GESAMTGESELLSCHAFTLICHE UMVERTEILUNG DURCH ZIVILRECHTLICHE NORMEN . 93 3. PRIVATAUTONOMIE . 94 4. VERHAELTNISMAESSIGKEITSGRUNDSATZ . 95 5. IN §§ 74 FF. HGB ENTHALTENE ALLGEMEINE RECHTSGRUNDSAETZE . 96 A) HISTORISCHE ENTWICKLUNG DES PRUEFUNGSMASSSTABES FUER NACHVERTRAGLICHE WETTBEWERBSVERBOTE . 96 B) RECHTSPRECHUNG DES BAG ALS ERKENNTNISQUELLE . 98 C) ENTWICKLUNG FUER GMBH-GESCHAEFTSFUEHRER UND GESELLSCHAFTER . 100 D) SCHLUSSFOLGERUNGEN FUER DIE UNTERSUCHUNGSRELEVANTEN FAKTOREN . 102 AA) BEURTEILUNG DER UNBILLIGKEIT NACH DEM ZEITLICHEN, OERTLICHEN UND SACH LICHEN UMFANG DES WETTBEWERBSVERBOTS ALS KERN DES ZIVILRECHTLICHEN PRUEFUNGSMASSSTABES . 102 BB) BERECHTIGTES GESCHAEFTLICHES INTERESSE ALS EIGENSTAENDIGER ZULAESSIGKEITS FAKTOR UND ALS TEIL DER INTERESSENABWAEGUNG . 103 14 INHALTSVERZEICHNIS CC) § 74 ABS. 1 S. 3 HGB: MAXIMALDAUER KEIN ALLGEMEINER GRUNDSATZ . 103 DD) § 74 ABS. 2 HGB: KEIN ALLGEMEINER GRUNDSATZ DER BEZAHLTEN KARENZ 104 II. WIRTSCHAFTLICH-GESELLSCHAFTLICHER HINTERGRUND: NACHVERTRAGLICHE WETTBEWERBS VERBOTE ZWISCHEN PRIVATAUTONOMIE, FUNKTIONIERENDEM WETTBEWERB UND DEM SCHUTZ DES SCHWAECHEREN DURCH DEN STAAT . 105 1. VERTRAGSFREIHEIT ALS TEIL DER DAS ZIVILRECHT PRAEGENDEN PRIVATAUTONOMIE . 105 2. IDEALBILD DES GERECHTEN INTERESSENAUSGLEICHS ZWISCHEN SELBSTBESTIMMT UND FREIWILLIG HANDELNDEN VERTRAGSPARTEIEN 106 3. ZUSAMMENHANG ZWISCHEN FUNKTIONSBEDINGUNGEN DES MARKTMECHANISMUS, VERTRAGSFREIHEIT UND VERTRAGSGERECHTIGKEIT 107 4. BEDROHUNG DER VERTRAGSFREIHEIT UND VERTRAGSGERECHTIGKEIT DURCH EIN KRAEFTE UNGLEICHGEWICHT ZWISCHEN VERTRAGSPARTEIEN . 109 5. FUNKTIONIERENDER WETTBEWERB ALS AUSGLEICHSFAKTOR FUER KRAEFTEUNGLEICHGE WICHTE . 111 6. INDIVIDUALAUTONOME SELBSTBESTIMMUNG UND SOZIALE GERECHTIGKEIT ALS ESSEN ZIELLE FAKTOREN FUER DAS VERHAELTNIS ZWISCHEN VERTRAGSFREIHEIT UND VERTRAGS KONTROLLE . 113 7. MARKTKONSTITUTIVE UND MARKTKOMPENSATORISCHE FUNKTION DER VERTRAGSKONTROL LE . 114 III. VERFASSUNGSRECHTLICHER HINTERGRUND . 118 1. BESCHRAENKUNG DES VERTRAGLICHEN GESTALTUNGSSPIELRAUMS DURCH DIE GRUND RECHTE 118 2. ZUSAMMENSPIEL DER OBJEKTIVEN WIRKUNG DER GRUNDRECHTE UND DER GRUND RECHTLICHEN SCHUTZPFLICHT SOWIE ABWEHRRECHTSDIMENSION IN DRITTWIRKUNGS KONSTELLATIONEN . 121 A) EINGRIFFSABWEHRRECHTSDIMENSION UND UEBERMASS VERBOT . 121 B) GRUNDRECHTLICHE SCHUTZPFLICHTEN UND DAS UNTERMASS VERBOT . 122 AA) GRUNDRECHTLICHE SCHUTZPFLICHTEN ALS TEIL DER OBJEKTIV-RECHTLICHEN GRUNDRECHTSDIMENSION 122 BB) KONKRETISIERUNG DER SCHUTZPFLICHT DURCH DAS UNTERMASSVERBOT . 124 (1) VORAUSSETZUNGEN FUER DIE ANNAHME EINER SCHUTZPFLICHT . 124 (2) ANFORDERUNGEN AN DIE SCHUTZMASSNAHME . 125 C) DRITTWIRKUNGSKONSTELLATIONEN: WIDERSTREIT DER GRUNDRECHTLICHEN ABWEHR UND SCHUTZFUNKTION IM VERHAELTNIS BUERGER - BUERGER - STAAT 126 D) AUFGABENVERTEILUNG ZWISCHEN LEGISLATIVE, EXEKUTIVE UND JUDIKATIVE . 128 3. GRUNDRECHTSCHUTZ IM RAHMEN DES UNTERSUCHUNGSGEGENSTANDES . 132 A) VOM UNTERSUCHUNGSGEGENSTAND BERUEHRTE GRUNDRECHTE . 132 B) BESONDERHEITEN DES GRUNDRECHTSSCHUTZES IM RAHMEN VERTRAGLICHER SELBST BINDUNG 133 AA) UMSETZUNG DES STAATLICHEN SCHUTZGEBOTS DURCH GEWAEHRLEISTUNG EFFEK TIVER VERTRAGSDURCHSETZUNG UND ZUSAMMENHANG MIT DER GRUNDRECHTLI CHEN ABWEHRFUNKTION . 133 BB) EINGRIFFSRECHTFERTIGUNG DURCH SELBSTBESTIMMUNGSDEFIZITE . 134 INHALTSVERZEICHNIS 15 CC) STAATLICHE SCHUTZPFLICHTEN IM RAHMEN DER VERTRAGSFREIHEIT . 135 (1) AKTIVIERUNG STAATLICHER SCHUTZPFLICHTEN DURCH SELBSTBESTIMMUNGS DEFIZITE . 135 (2) RECHTSPRECHUNG DES BVERFG ZU KRAEFTEUNGLEICHGEWICHTEN UND FREMDBESTIMMUNG . 136 (3) BEWERTUNG DER RECHTSPRECHUNG DES BVERFG . 137 DD) SCHUTZPFLICHTEN BEI INDIVIDUELLEM. VERSAGEN DES VERTRAGSMECHANISMUS 140 C) BERUFSFREIHEIT . 140 AA) MASSGABEN DES UEBERMASS VERBOTS . 140 BB) MASSGABEN DES UNTERMASSVERBOTS . 142 D) EIGENTUMSFREIHEIT . 143 IV SYNTHESE . 144 C. ANWENDUNG DER GRUNDSAETZE AUF DEN UNTERSUCHUNGSGEGENSTAND . 152 I. GENERALKLAUSELN ALS PRUEFUNGSNORMEN . 152 II. PRUEFUNGSMASSSTAB DES § 138 ABS. 1 BGB . 154 1. ANALYSE DES PRUEFUNGSMASSSTABS . 154 A) STRUKTURIERENDE FUNKTION DES PRUEFUNGSMASSSTABS FUER DIE UMFASSENDE INTER ESSENABWAEGUNG . 154 B) EINFLUSS DER BERUFSFREIHEIT . 155 C) EINFLUSS DER EIGENTUMSFREIHEIT . 157 D) EINFLUSS DER VERTRAGSFREIHEIT . 158 E) ZUSAMMENFASSUNG DES GRUNDRECHTLICHEN EINFLUSSES . 160 F) EINFLUSS DER ZIVILRECHTLICHEN GRUNDSAETZE DER VERHAELTNISMAESSIGKEIT UND DER PRIVATAUTONOMIE . 162 G) EINFLUSS DER KONZEPTE DER AUSTAUSCH UND VERTEILUNGSGERECHTIGKEIT . 162 2. KEINE UEBERNAHME DER ZULAESSIGKEITSGRENZEN DER §§ 74 ABS. 2, 74A ABS. 1 S. 3 HGB . 164 III. PRUEFUNGSMASSSTAB DES § 1 GWB . 167 1. ANALYSE DES PRUEFUNGSMASSSTABES . 167 2. VERHAELTNIS ZWISCHEN § 1 GWB UND § 138 BGB . 169 IV. KONKRETE ZULAESSIGKEITSGRENZEN . 171 1. UNTERSCHIEDLICHE ZULAESSIGKEITSGRENZEN MOEGLICH . 171 2. ZEITLICHER UMFANG . 172 A) DIENSTVERTRAGLICHE WETTBEWERBSVERBOTE . 172 B) GESELLSCHAFTSVERTRAGLICHE WETTBEWERBSVERBOTE . 173 C) ANALYSE DER UNTERSCHIEDE . 174 3. KARENZENTSCHAEDIGUNG . 175 A) GESELLSCHAFTSVERTRAGLICHE WETTBEWERBSVERBOTE . 175 B) DIENSTVERTRAGLICHE WETTBEWERBSVERBOTE . 177 AA) UNEINHEITLICHE MEINUNGSLAGE . 177 16 INHALTSVERZEICHNIS BB) KUNDEN UND MANDANTENSCHUTZKLAUSELN . 177 CC) UMFASSENDE TAETIGKEITSVERBOTE . 180 (1) ANALYSE . 180 (2) BEDEUTUNG DER ANALYSE FUER DIE NOTWENDIGKEIT EINER KARENZENT SCHAEDIGUNG . 182 (A) MEHRHEITSGESELLSCHAFTER-GESCHAEFTSFUEHRER . 182 (B) FREMDGESCHAEFTSFUEHRER . 183 (C) SONDERFALL DER MARGINALEN BETEILIGUNG DES GMBH-GESCHAEFTS FUEHRERS . 185 C) ANALYSE DER UNTERSCHIEDE . 187 4. ZUSAMMENFASSUNG UND KONSEQUENZEN FUER DIE PRAXIS . 190 LITERATURVERZEICHNIS . 193 SACHVERZEICHNIS . 204
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