Verfügbarkeit: Die Nichtfortsetzung befristeter Arbeitsverhältnisse

Die Nichtfortsetzung befristeter Arbeitsverhältnisse: zur Freiheit und Bindung des Arbeitgebers im vertraglich vorgeprägten Raum

Gespeichert in:

Bibliographische Detailangaben
1. Verfasser:	Holle, Paulina (VerfasserIn)
Format:	Abschlussarbeit Buch
Sprache:	German
Veröffentlicht:	Berlin Duncker & Humblot [2022]
Schriftenreihe:	Schriften zum Sozial- und Arbeitsrecht Band 373
Schlagworte:	Vertragsfreiheit Befristetes Arbeitsverhältnis Benachteiligungsverbot Fortführung Deutschland Antidiskriminierungsrecht Befristeter Arbeitsvertrag Fortsetzungsanspruch Hochschulschrift
Online-Zugang:	Inhaltsverzeichnis
Beschreibung:	591 Seiten
ISBN:	9783428186686

Internformat

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adam_text	INHALTSUEBERSICHT EINLEITUNG ........................................................................................................................... 31 A. PROBLEMSTELLUNG: DIE (NICHT-)FORTSETZUNG BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE ALS VERFAS SUNGS UND ARBEITSRECHTLICHER BRENNPUNKT ................................................................ 31 B. EINGRENZUNG UND GANG DER UNTERSUCHUNG ..................................................................... 36 C. BEGRIFFSBESTIMMUNGEN ................................................................................................... 37 1. TEIL DIE NICHTFORTSETZUNG BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE ZWISCHEN VERTRAGSFREIHEIT UND BESTANDSSCHUTZ 40 1. KAPITEL VERTRAGSFORTSETZUNGSFREIHEIT ALS KORRELAT EINGESCHRAENKTEN BESTANDSSCHUTZES 40 A. PROBLEM: KONFLIKTLAGE BEI ENDE EINES BEFRISTETEN ARBEITSVERTRAGS .............................. 40 B. VERTRAGSFREIHEIT IM ARBEITSVERHAELTNIS ............................................................................. 41 C. BESTANDSSCHUTZ VON ARBEITSVERHAELTNISSEN ..................................................................... 48 D. VERTRAGSFREIHEIT UND BESTANDSSCHUTZ IM BEFRISTETEN ARBEITSVERHAELTNIS ........................ 63 E. ERGEBNISSE DES ERSTEN KAPITELS ....................................................................................... 79 2. TEIL SELBSTBINDUNG VON ARBEITGEBER RINNEN AN EINE VERTRAGSFORTSETZUNG 81 2. KAPITEL RECHTSGESCHAEFTLICHE UND AUSSERRECHTSGESCHAEFTLICHE BINDUNG 81 A. PROBLEM: AMBIGUITAET ERWARTUNGSERZEUGENDER VERHALTENSWEISEN ................................ 81 B. RECHTSGESCHAEFTLICHE BINDUNG ......................................................................................... 82 C. BINDUNG DURCH DIE SCHAFFUNG EINES VERTRAUENSTATBESTANDS .......................................... 87 D. BESONDERHEITEN BEI KETTENBEFRISTUNGEN, INSBESONDERE IN SAISONARBEITSVERHAELTNISSEN 112 8 INHALTSUEBERSICHT E. ERGEBNISSE DES ZWEITEN KAPITELS ..................................................................................... 121 3. KAPITEL ARBEITSRECHTLICHER GLEICHBEHANDLUNGSGRUNDSATZ ALS GRENZE DER VERTRAGSFORTSETZUNGSFREIHEIT 123 A. ALLGEMEINER ARBEITSRECHTLICHER GLEICHBEHANDLUNGSGRUNDSATZ BEI DER VERTRAGSFORTSET ZUNG ............................................................................................................................. 123 B. VERBOT DER BENACHTEILIGUNG TEILZEITBESCHAEFTIGTER ARBEITNEHMER:INNEN GERN. § 4 1 TZBFG BEI DER VERTRAGSFORTSETZUNG ............................................................................ 156 C. ERGEBNISSE DES DRITTEN KAPITELS ....................................................................................... 160 3. TEIL BENACHTEILIGUNGSVERBOTE ALS GRENZE DER VERTRAGSFORTSETZUNGSFREIHEIT 161 4. KAPITEL DOGMATISCHE GRUNDLEGUNG ZU ARBEITSRECHTLICHEN BENACHTEILIGUNGSVERBOTEN 161 A. ZIEL UND NOTWENDIGKEIT EINER DOGMATISCHEN GRUNDLEGUNG ............................................. 161 B. SCHUTZ VOR DISKRIMINIERUNGEN AUFGRUND PERSOENLICHER MERKMALE GEM. § 7 AGG ........ 163 C. SCHUTZ ZULAESSIGER RECHTSAUSUEBUNGEN DURCH MASSREGELUNGSVERBOTE ................................ 200 D. ERGEBNISSE DES VIERTEN KAPITELS ....................................................................................... 223 5. KAPITEL NICHTFORTSETZUNG BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE ALS VERBOTENE BENACHTEILIGUNG 224 A. NICHTFORTSETZUNG BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE ALS ANWENDUNGSFALL DER BENACHTEILI GUNGSVERBOTE ................................................................................................................ 224 B. MOTIVLAGE VON ARBEITGEBER RINNEN ALS BEZUGSPUNKT DER BENACHTEILIGUNGSVERBOTE UND GRENZE IHRER VERTRAGSFREIHEIT ...................................................................................... 247 C. ERLAUBTE BENACHTEILIGUNGEN BEI DER NICHTFORTSETZUNG BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE 274 D. SONDERFALL: MITTELBAR BENACHTEILIGENDE NICHTFORTSETZUNG BEFRISTETER ARBEITSVERHAELT NISSE ............................................................................................................................ 295 E. ERGEBNISSE DES FUENFTEN KAPITELS ....................................................................................... 300 INHALTSUEBERSICHT 9 6. KAPITEL RECHTSFOLGEN DER BENACHTEILIGENDEN NICHTFORTSETZUNG 301 A. FORTSETZUNGSANSPRUECHE ALS UNGEKLAERTE RECHTSFRAGE DER GLEICHHEITSDOGMATIK .............. 301 B. BEURTEILUNG VON ANSPRUCHSGRUNDLAGEN UND -ZIELEN ........................................................ 309 C. AUSSCHLUSS VON FORTSETZUNGSANSPRUECHEN GEMAESS ODER ANALOG § 15 VI AGG ................ 341 D. EINHALTUNG DER VERFASSUNGSRECHTLICHEN KOMPETENZORDNUNG .......................................... 465 E. ERGEBNISSE DES SECHSTEN KAPITELS .................................................................................... 468 4. TEIL FORTSETZUNGSFREIHEIT UND IHRE GRENZEN IN DER PRAXIS 471 7. KAPITEL PFLICHT UND RECHTSWIDRIGKEIT DER NICHTFORTSETZUNG ALS BEWEISPROBLEM? 471 A. INNERE ENTSCHEIDUNGSGRUENDE VON ARBEITGEBERINNEN ALS BEWEISPROBLEM DER ARBEIT NEHMERINNEN ............................................................................................................. 471 B. BEWEISFUEHRUNG UEBER DIE HAFTUNG FUER VERHANDLUNGSABBRUCH (CULPA IN CONTRAHENDO) 473 C. BEWEISFUEHRUNG UEBER ANSPRUECHE AUS DEM ALLGEMEINEN GLEICHBEHANDLUNGSGRUNDSATZ 475 D. BEWEISFUEHRUNG IM DISKRIMINIERUNGSPROZESS .................................................................. 477 E. BEWEISFUEHRUNG UEBER VERBOTENE MASSREGELUNGEN ............................................................ 506 E ERGEBNISSE DES SIEBTEN KAPITELS ...................................................................................... 516 8. KAPITEL GELTENDMACHUNG VON FORTSETZUNGSANSPRUECHEN: DREI FOLGEFRAGEN 517 A. DREI FOLGEFRAGEN ............................................................................................................... 517 B. BESONDERHEITEN DER KLAGEERHEBUNG ................................................................................ 517 C. FRISTEN ZUR GELTENDMACHUNG VON FORTSETZUNGSANSPRUECHEN? .......................................... 519 D. MITBESTIMMUNGSRECHT DES BETRIEBSRATS GERN. § 99 I BETRVG? ........................................ 528 WESENTLICHE ERGEBNISSE ....................................................................................................... 531 LITERATURVERZEICHNIS ........................................................................................................... 538 STICHWORTVERZEICHNIS ........................................................................................................... 590 INHALTSVERZEICHNIS EINLEITUNG ........................................................................................................................... 31 A. PROBLEMSTELLUNG: DIE (NICHT-)FORTSETZUNG BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE ALS VERFAS SUNGS-UND ARBEITSRECHTLICHER BRENNPUNKT ............................................................... 31 B. EINGRENZUNG UND GANG DER UNTERSUCHUNG ..................................................................... 36 C. BEGRIFFSBESTIMMUNGEN ................................................................................................... 37 I. (NICHT-)FORTSETZUNG BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE ............................................... 37 II. YYARBEITGEBERIN ALS ZURECHNUNGSSUBJEKT VON FORTSETZUNGSENTSCHEIDUNGEN ........ 38 1. TEIL DIE NICHTFORTSETZUNG BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE ZWISCHEN VERTRAGSFREIHEIT UND BESTANDSSCHUTZ 40 1. KAPITEL VERTRAGSFORTSETZUNGSFREIHEIT ALS KORRELAT EINGESCHRAENKTEN BESTANDSSCHUTZES 40 A. PROBLEM: KONFLIKTLAGE BEI ENDE EINES BEFRISTETEN ARBEITSVERTRAGS .............................. 40 B. VERTRAGSFREIHEIT IM ARBEITSVERHAELTNIS ............................................................................. 41 I. VERTRAGSFREIHEIT ALS INSTRUMENT DER SELBSTBESTIMMUNG IM PRIVATRECHTSLEBEN ........ 41 II. VERTRAGSFREIHEIT IM ARBEITSVERHAELTNIS ....................................................................... 44 1. VERTRAGSFREIHEIT ALS AUSPRAEGUNG DER BERUFSFREIHEIT GERN. ART. 12 I GG ............ 44 2. FUNKTIONSVERSAGEN UND REGULIERUNG DER VERTRAGSFREIHEIT IM ARBEITSVERHAELTNIS 46 III. ZUSAMMENFASSUNG ZUR VERTRAGSFREIHEIT IM ARBEITSVERHAELTNIS ................................ 47 C. BESTANDSSCHUTZ VON ARBEITSVERHAELTNISSEN ..................................................................... 48 I. BESTANDSSCHUTZ ALS RECHT AUF ERHALTUNG DES ARBEITSPLATZES .................................. 48 II. AUSGESTALTUNG UND AUSGLEICH VON VERTRAGSFREIHEIT UND BESTANDSSCHUTZ .............. 51 III. ENTWICKLUNG DES BESTANDSSCHUTZGEDANKENS IM UNBEFRISTETEN ARBEITSVERHAELTNIS .. 53 1. ALLGEMEINER KUENDIGUNGSSCHUTZ NACH DEM KSCHG ALS PARADIGMA NORMATIVEN BESTANDSSCHUTZES ............................................................................................. 53 A) SOZIALE RECHTFERTIGUNG DER KUENDIGUNG IM ZEITPUNKT IHRES ZUGANGS .......... 53 12 INHALTSVERZEICHNIS B) KORREKTUR VON BESTANDSSCHUTZLUECKEN DURCH DEN ALLGEMEINEN WIEDEREINSTEL LUNGSANSPRUCH ............................................................................................. 54 AA) PROBLEM: BESTANDSSCHUTZLUECKEN BEI FEHLERHAFTER PROGNOSE .................... 54 BB) LOESUNGSANSAETZE DER RECHTSPRECHUNG UND LITERATUR ................................. 55 (1) ENTWICKLUNG DER RECHTSPRECHUNG ..................................................... 55 (2) ANSAETZE IN DER LITERATUR ..................................................................... 56 (3) SCHLUSSFOLGERUNGEN FUER DEN GELTUNGSGRUND DES WIEDEREINSTELLUNGS ANSPRUCHS ..................................................................................... 58 CC) ZUSAMMENFASSUNG ZUM ALLGEMEINEN WIEDEREINSTELLUNGSANSPRUCH ........ 58 C) ZUSAMMENFASSUNG ZUM ALLGEMEINEN KUENDIGUNGSSCHUTZ NACH DEM KSCHG 58 2. VERFASSUNGSRECHTLICHER BESTANDSSCHUTZ AUSSERHALB DES ANWENDUNGSBEREICHS DES KSCHG .............................................................................................................. 59 A) RECHTSAUFFASSUNG IN DEN 1990ER JAHREN: RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE GERN. §§ 138, 242 BGB ........................................................................................... 59 B) VERFASSUNGSGERICHTLICHE BESTAETIGUNG UND PRAEZISIERUNG DER RECHTSMISS BRAUCHSKONTROLLE ......................................................................................... 60 3. AUSNAHMSWEISE: SONDERKUENDIGUNGSSCHUTZ ......................................................... 62 4. ZUSAMMENFASSUNG ZUR ENTWICKLUNG DES BESTANDSSCHUTZGEDANKENS IM UNBE FRISTETEN ARBEITSVERHAELTNIS ............................................................................... 63 D. VERTRAGSFREIHEIT UND BESTANDSSCHUTZ IM BEFRISTETEN ARBEITSVERHAELTNIS ........................ 63 L NORMATIVER BESTANDSSCHUTZ DURCH DAS TZBFG .......................................................... 64 1. ENTSTEHUNGSGESCHICHTE UND UNIONSRECHTLICHER ZUSAMMENHANG DES TZBFG .... 64 2. BEFRISTUNGSKONTROLLE: ANFORDERUNGEN AN DIE WIRKSAME VEREINBARUNG EINER BE FRISTUNG .............................................................................................................. 65 A) SACHGRUNDBEFRISTUNG GEM. § 14 I TZBFG ....................................................... 66 AA) FEHLENDE SCHUTZBEDUERFTIGKEIT VON ARBEITNEHMERINNEN ........................ 66 BB) UEBERWIEGENDES BEFRISTUNGSINTERESSE VON ARBEITGEBERINNEN ................ 67 (1) SCHUTZWUERDIGES VORUEBERGEHENDES INTERESSE AN DER ARBEITSLEISTUNG 67 (2) SCHUTZWUERDIGES VORUEBERGEHENDES INTERESSE AN DER PERSON DES AR BEITNEHMERS ODER DER ARBEITNEHMERIN ......................................... 68 CC) MISSBRAUCHSKONTROLLE BEI KETTENBEFRISTUNGEN ......................................... 70 B) SACHGRUNDLOSE BEFRISTUNG GERN. § 14 II 1 TZBFG ........................................... 71 C) ZUSAMMENFASSUNG ZUR BEFRISTUNGSKONTROLLE ................................................ 72 II. JUDIKATIVE BESTANDSSCHUTZGEWAEHRUNG DURCH BEGRENZUNGEN DER FORTSETZUNGSFREI HEIT? ................................................................................................................... 73 1. FORTSETZUNGSANSPRUCH BEI WEGFALL DES SACHLICHEN GRUNDS? ............................. 74 A) FEHLERANFAELLIGE PROGNOSEENTSCHEIDUNG ........................................................... 74 B) KORREKTURBEDUERFTIGKEIT AUFGRUND SCHUETZENS WERTER ARBEITNEHMERINTERESSEN 75 C) ERGEBNIS: KEIN FORTSETZUNGSANSPRUCH BEI WEGFALL DES SACHLICHEN GRUNDES 78 2. FORTSETZUNGSANSPRUECHE AUS NICHT VOM TZBFG ERFASSTEN GRUENDEN .................... 78 E. ERGEBNISSE DES ERSTEN KAPITELS ....................................................................................... 79 INHALTSVERZEICHNIS 13 2. TEIL SELBSTBINDUNG VON ARBEITGEBER:INNEN AN EINE VERTRAGSFORTSETZUNG 81 2. KAPITEL RECHTSGESCHAEFTLICHE UND AUSSERRECHTSGESCHAEFTLICHE BINDUNG 81 A. PROBLEM: AMBIGUITAET ERWARTUNGSERZEUGENDER VERHALTENSWEISEN ................................ 81 B. RECHTSGESCHAEFTLICHE BINDUNG ......................................................................................... 82 I. INDIVIDUELLE FORTSETZUNGSZUSAGE ............................................................................. 82 1. ANFORDERUNGEN AN DIE AUSLEGUNG VON ERKLAERUNGEN DER ARBEITGEBER RINNEN .... 82 2. VERTRAGLICHE GESTALTUNGSVARIANTEN ....................................................................... 84 3. ERGEBNIS: HOHE ANFORDERUNGEN AN DIE ANNAHME EINER VERTRAGLICHEN BINDUNG 85 II. KOLLEKTIVVERTRAGLICHE VEREINBARUNGEN ..................................................................... 86 III. ENTFRISTUNGSFIKTION DES § 15 V TZBFG ..................................................................... 86 C. BINDUNG DURCH DIE SCHAFFUNG EINES VERTRAUENSTATBESTANDS ........................................... 87 I. ARBEITSRECHTLICHER MEINUNGSSTAND ........................................................................... 88 II. NICHTFORTSETZUNG ALS UNZULAESSIGE RECHTSAUSUEBUNG GEM. § 242 BGB .................... 90 III. NICHTFORTSETZUNG ALS VERLETZUNG VORVERTRAGLICHER RUECKSICHTNAHMEPFLICHTEN ........ 92 1. BESTEHEN EINES VORVERTRAGLICHEN SCHULDVERHAELTNISSES ........................................ 92 2. HAFTUNG FUER DIE VERLETZUNG VON RUECKSICHTNAHMEPFLICHTEN ................................ 93 A) UNPROBLEMATISCHER FALL: HAFTUNG FUER TREUWIDRIGES HERVORRUFEN VON VER TRAUEN ........................................................................................................... 93 AA) HAFTUNGSTATBESTAND: TREUWIDRIGES HERVORRUFEN VON VERTRAUEN .............. 93 BB) RECHTSFOLGE: ERSATZ DES NEGATIVEN INTERESSES .......................................... 95 (1) AUS EINEM KONKRETEN VERTRAGSSCHLUSS ENTGANGENER GEWINN ............ 96 (2) AUS NICHT VERWERTETER ARBEITSKRAFT ENTGANGENER GEWINN ................ 97 B) PROBLEMFALL: HAFTUNG FUER GRUNDLOSEN ABBRUCH DER VERHANDLUNGEN OHNE TRIF TIGEN GRUND ................................................................................................ 98 AA) MEINUNGSSTAND: HAFTUNGSGRUND UND -VORAUSSETZUNGEN .......................... 98 (1) ANSICHT DER RECHTSPRECHUNG ............................................................. 98 (2) LITERATURAUFFASSUNGEN ........................................................................... 100 (A) GRUNDLOSER ABBRUCH VON VERTRAGSVERHANDLUNGEN ALS HAFTUNGS GRUND DER CULPA IN CONTRAHENDO ............................................... 100 (B) VERTRAUENSERWECKUNG ALS HAFTUNGSGRUND ......................... 101 BB) ANWENDUNG DER HAFTUNGSVORAUSSETZUNGEN AUF DIE FORTSETZUNG BEFRISTE TER ARBEITSVERHAELTNISSE ........................................................................ 103 14 INHALTSVERZEICHNIS CC) HAFTUNG FUER DEN GRUNDLOSEN ABBRUCH VON VERHANDLUNGEN IM KONTEXT DER FORTSETZUNG BEFRISTETER ARBEITS VERHAELTNISSE ......................................... 104 (1) SCHUTZWUERDIGKEIT DES VERTRAUENS IN EINEN ZUKUENFTIGEN VERTRAGS SCHLUSS .............................................................................................. 104 (A) PRIMAT DES VERTRAGSSCHLUSSES FUER DIE BEGRUENDUNG VON ERFUEL LUNGSANSPRUECHEN ....................................................................... 105 (B) ERGAENZUNGSFUNKTION DER HAFTUNG FUER HERVORGERUFENES VERTRAUEN 107 (2) VEREINBARKEIT EINER VERTRAUENSHAFTUNG MIT DER VERTRAGSFORTSETZUNGS FREIHEIT DER ARBEITGEBER:INNEN ....................................................... 109 (3) ERGEBNIS: HAFTUNG FUER DEN GRUNDLOSEN ABBRUCH VON VERHANDLUNGEN UEBER DIE VERTRAGSFORTSETZUNG ......................................................... 110 3. ERGEBNIS: NICHTFORTSETZUNG ALS VERLETZUNG VORVERTRAGLICHER RUECKSICHTNAHME PFLICHTEN ............................................................................................................. 111 IV ERGEBNIS: MITTELBARE BEGRENZUNG DER VERTRAGSFORTSETZUNGSFREIHEIT DURCH SCHAF FUNG EINES VERTRAUENSTATBESTANDS ......................................................................... 111 D. BESONDERHEITEN BEI KETTENBEFRISTUNGEN, INSBESONDERE IN SAISONARBEITSVERHAELTNISSEN 112 I. MEINUNGSSTAND ZUR SELBSTBINDUNG BEI SAISONARBEITSVERHAELTNISSEN ........................... 112 1. ANSICHT DER RECHTSPRECHUNG ................................................................................. 112 2. LITERATURAUFFASSUNGEN ........................................................................................... 113 II. INDIVIDUALUEBUNG UND BETRIEBLICHE UEBUNG ALS ANWENDUNGSFAELLE KONKLUDENTER VER TRAGSBINDUNG ......................................................................................................... 114 1. RECHTSNATUR EINER YYINDIVIDUALUEBUNG ................................................................... 114 2. RECHTSNATUR DER BETRIEBLICHEN UEBUNG ................................................................... 114 III. AUSLEGUNG DES ARBEITGEBERVERHALTENS BEI DER WIEDERHOLTEN WIEDEREINSTELLUNG VON ARBEITNEHMERINNEN NACH FRISTABLAUF ................................................................. 116 1. ERKLAERUNGSWERT DER WIEDERHOLTEN WIEDEREINSTELLUNG FUER SICH ............................... 116 A) GRUNDSAETZLICHE MOEGLICHKEIT DER ANNAHME EINES DAUERHAFTEN BINDUNGSWIL LENS AM BEISPIEL VON SONDERLEISTUNGEN MIT ENTGELTCHARAKTER 117 B) GRUENDE GEGEN DIE ANNAHME EINES DAUERHAFTEN BINDUNGSWILLENS BEI DER WIEDEREINSTELLUNG ......................................................................................... 118 AA) SELBSTZWECK DER WIEDEREINSTELLUNG ........................................................... 118 BB) KEIN EIGENINTERESSE DER ARBEITGEBERINNEN AN EINER ANTIZIPIERTEN SELBSTBINDUNG ...................................................................................... 118 CC) KEINE DAUERHAFTIGKEIT DES SYNALLAGMATISCHEN LEISTUNGSAUSTAUSCHES ... 119 C) BEDEUTUNG EINES KOLLEKTIVBEZUGS FUER DIE AUSLEGUNG ....................................... 120 D) ERGEBNIS: KEIN ERKLAERUNGSWERT DER WIEDERHOLTEN WIEDEREINSTELLUNG FUER SICH 120 2. ERFORDERLICHKEIT ZUSAETZLICHER INDIZIEN IM KONTEXT DER AKTUELLEN WIEDEREINSTEL LUNG ................................................................................................................... 121 IV. ERGEBNIS: KEINE WIEDEREINSTELLUNGSANSPRUECHE IN SAISONARBEITSVERHAELTNISSEN NUR AUFGRUND BETRIEBLICHER UEBUNG ............................................................................ 121 E. ERGEBNISSE DES ZWEITEN KAPITELS ..................................................................................... 121 INHALTSVERZEICHNIS 15 3. KAPITEL ARBEITSRECHTLICHER GLEICHBEHANDLUNGSGRUNDSATZ ALS GRENZE DER VERTRAGSFORTSETZUNGSFREIHEIT 123 A. ALLGEMEINER ARBEITSRECHTLICHER GLEICHBEHANDLUNGSGRUNDSATZ BEI DER VERTRAGSFORTSET ZUNG ............................................................................................................................ 123 I. MEINUNGSSTAND ........................................................................................................... 125 1. ANSICHT DER RECHTSPRECHUNG ................................................................................. 125 2. LITERATURAUFFASSUNGEN ........................................................................................... 125 II. GELTUNGSGRUND DES GLEICHBEHANDLUNGSGRUNDSATZES ................................................. 126 1. RUECKFUEHRUNG AUF EIN UEBERPOSITIVES, DER RECHTSORDNUNG IMMANENTES GERECH TIGKEITSPOSTULAT ................................................................................................... 127 2. PRIVATRECHTLICHE LEGITIMATIONSANSAETZE ................................................................... 128 A) VERTIKALE DIMENSION: GESTALTUNGSMACHT DER ARBEITGEBER:INNEN .................... 129 B) HORIZONTALE DIMENSION: BESTEHEN EINES GEMEINSCHAFTS VERHAELTNISSES .......... 130 C) SYNTHESE: GLEICHBEHANDLUNGSPFLICHT ALS KONSEQUENZ EINES MULTILATERALEN RECHTSVERHAELTNISSES ....................................................................................... 131 3. ZUSAMMENFASSUNG ZUM GELTUNGSGRUND DES GLEICHBEHANDLUNGSGRUNDSATZES ... 132 III. VORAUSSETZUNGEN EINER GLEICHBEHANDLUNGSPFLICHT BEI DER FORTSETZUNG VON AR BEITSVERHAELTNISSEN ................................................................................................. 132 1. RECHTSBEZIEHUNG ZWISCHEN ARBEITGEBERINNEN UND ARBEITNEHMERINNEN: ZEITLI CHER ANWENDUNGSBEREICH ................................................................................. 132 2. KOLLEKTIVER BEZUG DER UNGLEICHBEHANDLUNG VON ARBEITNEHMERINNEN .............. 133 A) MASSSTAEBE FUER DIE BEURTEILUNG FREIWILLIGER LEISTUNGEN ..................................... 134 AA) VOM SCHRIFTTUM ENTWICKELTE MASSSTAEBE ..................................................... 134 BB) VOM BAG ENTWICKELTE MASSSTAEBE ............................................................... 135 B) ANWENDUNG DIESER MASSSTAEBE AUF DIE FORTSETZUNG VON ARBEITSVERHAELTNISSEN 136 AA) UEBERTRAGBARKEIT DER MASSSTAEBE: VERTRAGSFORTSETZUNG ALS FREIWILLIGE VOR TEILSGEWAEHRUNG ................................................................................ 136 BB) UEBERTRAGUNG DER MASSSTAEBE: VERTRAGSFORTSETZUNG ALS VERTEILENDE ENT SCHEIDUNG ............................................................................................ 137 3. FEHLEN EINES SACHLICHEN GRUNDS FUER DIE DIFFERENZIERUNG .................................... 138 A) MASSSTAEBE FUER DIE BEURTEILUNG FREIWILLIGER LEISTUNGEN ..................................... 138 AA) ZWECK DER LEISTUNG ALS BEZUGSPUNKT DER SACHGRUNDBEURTEILUNG .......... 138 BB) ANFORDERUNGEN AN DEN SACHLICHEN GRUND ................................................. 139 CC) ANFORDERUNGEN AN DEN LEISTUNGSZWECK ..................................................... 140 (1) UNVEREINBARKEIT EINER ZWECKKONTROLLE MIT DEM GELTUNGSGRUND DES GLEICHBEHANDLUNGSGRUNDSATZES ..................................................... 140 (2) KEINE ZWECKKONTROLLE DURCH DAS BAG ............................................... 141 B) ANWENDUNG DIESER MASSSTAEBE AUF DIE FORTSETZUNG VON ARBEITSVERHAELTNISSEN 142 AA) PROBLEMATIK DES SELBSTZWECKS DER VERTRAGSFORTSETZUNG ..................... 142 BB) VERBLEIBENDE ANWENDUNGSFAELLE DES GLEICHBEHANDLUNGSGRUNDSATZES ... 145 16 INHALTSVERZEICHNIS CC) ERGEBNIS: KLEINER ANWENDUNGSBEREICH DES GLEICHBEHANDLUNGSGRUND SATZES AUFGRUND DES SELBSTZWECKS DER VERTRAGSFORTSETZUNG ................ 145 4. ERGEBNIS: GLEICHBEHANDLUNGSPFLICHT BEI DER VERTRAGSFORTSETZUNG NUR IN AUS NAHMEFAELLEN ....................................................................................................... 146 IV RECHTSFOLGEN VON VERSTOESSEN GEGEN DEN GLEICHBEHANDLUNGSGRUNDSATZ ................... 147 1. ANSPRUECHE AUSGESCHLOSSENER ARBEITNEHMERINNEN ............................................... 147 2. BETRIEBSVERFASSUNGSRECHTLICHE RECHTSFOLGEN: RECHTE DES BETRIEBSRATS GERN. § 75 BETRVG ................................................................................................................ 148 V. VERHAELTNIS DES GLEICHBEHANDLUNGSGRUNDSATZES ZUR VERTRAGSFORTSETZUNGSFREIHEIT DER ARBEITGEBERINNEN ............................................................................................... 149 1. ABLEHNUNG EINES ALLGEMEINEN VORRANGS DER VERTRAGSFREIHEIT ............................. 149 2. VEREINBARKEIT EINER GELTUNG DES GLEICHBEHANDLUNGSGRUNDSATZES MIT DER GE SETZGEBERISCHEN WERTUNG IN § 14 TZBFG ......................................................... 151 A) RECHTSAUFFASSUNG DES BAG UND DER LITERATUR ................................................ 151 B) STELLUNGNAHME .................................................................................................... 152 3. VEREINBARKEIT EINER GELTUNG DES GLEICHBEHANDLUNGSGRUNDSATZES MIT DER GE SETZGEBERISCHEN WERTUNG IN § 15 VI AGG? .................................................... 154 4. ERGEBNIS: BINDUNG AN DEN GLEICHBEHANDLUNGSGRUNDSATZ ALS ZULAESSIGE BEGREN ZUNG DER VERTRAGSFORTSETZUNGSFREIHEIT ............................................................... 156 B. VERBOT DER BENACHTEILIGUNG TEILZEITBESCHAEFTIGTER ARBEITNEHMERINNEN GERN. § 4 I TZBFG BEI DER VERTRAGSFORTSETZUNG ............................................................................ 156 I. ENTSTEHUNGSGESCHICHTE UND REGELUNGSZIELE .............................................................. 156 II. VERBOT DER BENACHTEILIGUNG TEILZEITBESCHAEFTIGTER BEI DER FORTSETZUNG BEFRISTETER ARBEITS VERTRAEGE ..................................................................................................... 157 1. TATBESTANDLICHE ERFASSUNG DER NICHTFORTSETZUNG BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE 157 A) GRUNDSATZ: UEBERTRAGUNG DER ZUM GLEICHBEHANDLUNGSGRUNDSATZ ENTWICKELTEN MASSSTAEBE ............................................................................................................ 157 B) BESONDERHEIT: KONKRETISIERUNG DES SACHGRUNDERFORDERNISSES ......................... 158 2. ANWENDBARKEIT DES BENACHTEILIGUNGSVERBOTS AUF DIE FORTSETZUNG BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE ........................................................................................... 159 C. ERGEBNISSE DES DRITTEN KAPITELS ........................................................................................ 160 3. TEIL BENACHTEILIGUNGSVERBOTE ALS GRENZE DER VERTRAGSFORTSETZUNGSFREIHEIT 161 4. KAPITEL DOGMATISCHE GRUNDLEGUNG ZU ARBEITSRECHTLICHEN BENACHTEILIGUNGSVERBOTEN 161 A. ZIEL UND NOTWENDIGKEIT EINER DOGMATISCHEN GRUNDLEGUNG ............................................. 161 INHALTSVERZEICHNIS 17 B. SCHUTZ VOR DISKRIMINIERUNGEN AUFGRUND PERSOENLICHER MERKMALE GEM. § 7 AGG ........ 163 I. RECHTSSYSTEMATISCHER ZUSAMMENHANG DES AGG ..................................................... 163 1. AGG ALS TRANSFORMATIONSGESETZ EUROPAEISCHER RICHTLINIEN ................................... 163 A) UMSETZUNG EUROPAEISCHER GLEICHBEHANDLUNGS-RICHTLINIEN .............................. 163 B) KONSEQUENZEN FUER DIE ANWENDUNG DES AGG: RICHTLINIENKONFORME RECHTS GEWINNUNG ..................................................................................................... 165 AA) INHALT UND REICHWEITE DER PFLICHT ZUR RICHTLINIENKONFORMEN RECHTSGE WINNUNG 165 BB) METHODIK DER RICHTLINIENKONFORMEN RECHTSGEWINNUNG ............................ 166 2. GRUNDRECHTE ALS MASSSTAB FUER DIE ANWENDUNG DES AGG .................................... 169 A) GRUNDRECHTE IM GRUNDGESETZ ........................................................................... 169 B) GRUNDRECHTE IN DER GRUNDRECHTECHARTA ............................................................. 170 C) VERHAELTNIS DER GRUNDRECHTE IN GRUNDRECHTECHARTA UND GRUNDGESETZ ZUEIN ANDER ............................................................................................................. 170 D) KONSEQUENZEN FUER DIE GRUNDRECHTSGELEITETE AUSLEGUNG DES AGG .................. 172 3. VOELKERRECHTLICHE VORGABEN ................................................................................... 172 4. ZUSAMMENFASSUNG ZUM RECHTSSYSTEMATISCHEN ZUSAMMENHANG DES AGG ....... 174 II. SCHUTZZIELE UND -KONZEPTIONEN DER DISKRIMINIERUNGSVERBOTE IM AGG .................. 174 1. EGALITARISTISCHE ZIELSETZUNG DER DISKRIMINIERUNGSVERBOTE .................................. 174 A) DISKRIMINIERUNGSVERBOTE ALS EIGENSTAENDIGE SAEULE DES PRINZIPS PERSONALER GLEICHHEIT 175 B) MATERIALE GLEICHHEIT ALS DEM AGG ZUGRUNDE GLEICHHEITSKONZEPTION .......... 176 2. TEILHABERECHTLICHE DIMENSION DES AGG BETREFFEND DEN ZUGANG ZUM ARBEITS MARKT ................................................................................................................. 178 3. INTEGRITAETSSCHUETZENDE FUNKTION DER DISKRIMINIERUNGSVERBOTE ............................ 181 A) SCHUTZ DER WUERDE DES MENSCHEN ..................................................................... 182 B) SCHUTZ DES RECHTS AUF ENTFALTUNG DER EIGENEN PERSOENLICHKEIT UND SELBSTDAR STELLUNG ........................................................................................................ 183 4. ZUSAMMENFASSUNG ZU DEN SCHUTZZIELEN UND -KONZEPTIONEN DER DISKRIMINIE RUNGSVERBOTE ..................................................................................................... 184 III. SCHUTZGEHALT DER MERKMALE IN § 1 AGG UND IHR DISKRIMINIERUNGSPOTENZIAL BEI ABLAUF BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE ................................................................ 184 1. SCHUTZGEHALT DER EINZELNEN MERKMALE ................................................................. 185 A) RASSISTISCHE BENACHTEILIGUNGEN ODER BENACHTEILIGUNGEN WEGEN DER ETHNI SCHEN HERKUNFT ............................................................................................. 185 B) BENACHTEILIGUNGEN WEGEN DES GESCHLECHTS ..................................................... 186 C) BENACHTEILIGUNGEN WEGEN DER RELIGION ODER WELTANSCHAUUNG ...................... 188 AA) BEGRIFF DER RELIGION ................................................................................... 188 BB) BEGRIFF DER WELTANSCHAUUNG ....................................................................... 191 CC) RELEVANZ IM KONTEXT DER NICHTFORTSETZUNG EINES ARBEITSVERHAELTNISSES 192 18 INHALTSVERZEICHNIS D) BENACHTEILIGUNGEN WEGEN EINER BEHINDERUNG ................................................. 193 AA) KOMBINIERTER BEHINDERUNGSBEGRIFF ........................................................... 193 BB) EINZELNE BEHINDERUNGEN ........................................................................... 195 CC) RELEVANZ IM KONTEXT DER NICHTFORTSETZUNG EINES ARBEITSVERHAELTNISSES 196 E) BENACHTEILIGUNG WEGEN DES ALTERS ................................................................... 197 F) BENACHTEILIGUNG WEGEN DER SEXUELLEN IDENTITAET ............................................... 197 2. EINSCHAETZUNG DES DISKRIMINIERUNGSPOTENZIALS BEI ABLAUF BEFRISTETER ARBEITS VERHAELTNISSE ....................................................................................................... 198 A) ZWECK UND WERTRATIONALE DISKRIMINIERUNGEN ................................................. 198 B) ERKENNBARKEIT DER MERKMALSEIGENSCHAFT BEI EINSTELLUNG ................................. 199 C) ABSCHLIESSENDE EINSCHAETZUNG ........................................................................... 199 C. SCHUTZ ZULAESSIGER RECHTSAUSUEBUNGEN DURCH MASSREGELUNGSVERBOTE ................................ 200 I. SYSTEMATISIERUNG UND SCHUTZGEHALT DER VERSCHIEDENEN MASSREGELUNGSVERBOTE .... 200 1. AUSUEBUNG INDIVIDUELLER RECHTE IM ARBEITSVERHAELTNIS .......................................... 201 A) SCHUTZGEHALT DES GRUNDTATBESTANDS IN § 612A BGB ........................................ 201 AA) AUSUEBUNG VON RECHTEN I.S.V. § 612A BGB .............................................. 201 BB) ZULAESSIGKEIT DER RECHTSAUSUEBUNG ............................................................... 203 B) ANDERE MASSREGELUNGSVERBOTE BETREFFEND DIE AUSUEBUNG INDIVIDUELLER RECHTE IM ARBEITSVERHAELTNIS .................................................................................... 203 2. AUSUEBUNG BESONDERER MITWIRKUNGSRECHTE IM ARBEITSVERHAELTNIS .......................... 205 A) INTERESSENVERTRETERRINNEN DER ARBEITNEHMERRINNEN .......................................... 206 B) GESETZLICH VORGESCHRIEBENE BEAUFTRAGTE ........................................................... 207 3. AUSUEBUNG VON RECHTEN AUSSERHALB VON ARBEITSVERHAELTNISSEN .............................. 209 II. ENTSTEHUNGSGESCHICHTE UND UNIONSRECHTLICHER ZUSAMMENHANG DER MASSREGELUNGS VERBOTE ................................................................................................................. 210 1. MASSREGELUNGSVERBOTE BEZUEGLICH DER AUSUEBUNG INDIVIDUELLER RECHTE ................ 210 2. MASSREGELUNGSVERBOTE BEZUEGLICH DER AUSUEBUNG VON MITWIRKUNGSRECHTEN ........ 210 A) INTERESSENVERTRETERRINNEN DER ARBEITNEHMER RINNEN ........................................ 210 B) GESETZLICH VORGESCHRIEBENE BEAUFTRAGTE ........................................................... 211 III. REGELUNGSZIELE DER MASSREGELUNGSVERBOTE ................................................................. 212 1. SCHUTZ DER WILLENSFREIHEIT UND FLANKENSCHUTZ DER ARBEITNEHMERRECHTE ALS GE MEINSAME REGELUNGSZIELE ALLER MASSREGELUNGSVERBOTE .................................... 212 2. BESONDERE AUSPRAEGUNG DER REGELUNGSZIELE BEI MASSREGELUNGSVERBOTEN BEZUEG LICH DER AUSUEBUNG VON MITWIRKUNGSRECHTEN .................................................... 213 A) SCHUTZ DER WILLENSFREIHEITR INNERE UND AEUSSERE UNABHAENGIGKEIT .................... 213 B) FLANKENSCHUTZ DER ARBEITNEHMERRECHTE: ANGEMESSENE AMTSAUSUEBUNG .... 215 3. BESONDERE AUSPRAEGUNG DER REGELUNGSZIELE BEI DER AUSUEBUNG VON RECHTEN AU SSERHALB DES ARBEITSVERHAELTNISSES ...................................................................... 215 IV. EXKURS: ENTFRISTUNGSANSPRUECHE VON BETRIEBSRATSMITGLIEDERN WEGEN ART. 7 RL 2002/14/EG? ....................................................................................................... 216 1. VORGABEN DES NATIONALEN BEFRISTUNGS UND BETRIEBSVERFASSUNGSRECHTS .............. 218 INHALTSVERZEICHNIS 19 2. VORGABEN DER KONSULTATIONSRICHTLINIE (RL 2002/14/EG) .................................... 220 V. EINSCHAETZUNG DES MASSREGELUNGSPOTENZIALS BEI ABLAUF BEFRISTETER ARBEITSVERHAELT NISSE .................................................................................................................... 221 VI. KONSEQUENZEN FUER DEN WEITEREN GANG DER ARBEIT .................................................... 222 D. ERGEBNISSE DES VIERTEN KAPITELS ....................................................................................... 223 5. KAPITEL NICHTFORTSETZUNG BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE ALS VERBOTENE BENACHTEILIGUNG 224 A. NICHTFORTSETZUNG BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE ALS ANWENDUNGSFALL DER BENACHTEILI GUNGSVERBOTE ................................................................................................................ 224 I. TATBESTANDSMAESSIGKEIT EINES UNTERLASSENEN VERTRAGSSCHLUSSES ................................... 224 1. UNTERLASSENER VERTRAGSSCHLUSS ALS YYWENIGER GUENSTIGE BEHANDLUNG GERN. § 3 I AGG ................................................................................................................... 225 2. UNTERLASSENER VERTRAGSSCHLUSS ALS MASSREGELNDES VERHALTEN ................................ 227 II. PERSOENLICHER ANWENDUNGSBEREICH DER BENACHTEILIGUNGSVERBOETE ............................. 229 1. ZEITPUNKT DER TATBESTANDLICHEN NICHTFORTSETZUNG ................................................ 229 2. PERSOENLICHER ANWENDUNGSBEREICH DER BENACHTEILIGUNGSVERBOTE ........................ 230 A) PERSOENLICHER ANWENDUNGSBEREICH DER DISKRIMINIERUNGSVERBOTE GERN. § 6 AGG ............................................................................................................ 230 AA) BENACHTEILIGUNGEN IM LAUFENDEN ARBEITSVERHAELTNIS .................................. 231 (1) . SCHUTZ VON ARBEITNEHMERINNEN IM LAUFENDEN ARBEITSVERHAELTNIS GEM. § 6 I 1 NR. 1 AGG .......................................................... 231 (2) SCHUTZ VON BEWERBERINNEN GERN. § 6 I 2 VAR. 1 AGG ...................... 231 (A) ALLGEMEINER BEWERBERBEGRIFF: FORMELLE BEWERBUNGSSITUATION 232 (B) BESONDERHEITEN DER BEWERBUNGSSITUATION IM KONTEXT DER VER TRAGSFORTSETZUNG ................................................................ 232 BB) BENACHTEILIGUNGEN NACH ABLAUF BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE ............ 234 (1) .SCHUTZ EHEMALIGER ARBEITNEHMERINNEN GERN. § 6 I 2 VAR. 2 AGG 234 (A) .INHALT DER RUECKSICHTNAHMEPFLICHT GEM. §§ 241 II, 242 BGB ... 235 (B) NACHWIRKENDE RUECKSICHTNAHMEPFLICHT GERN. §§241 II, 242 BGB 236 (2) SCHUTZ VON BEWERBERINNEN GEM. § 6 I 2 VAR. 1 AGG ................ 237 CC) ERGEBNIS: SCHUTZ BEFRISTETER BESCHAEFTIGTER ARBEITNEHMERINNEN ALS AR BEITNEHMERINNEN ODER BEWERBERINNEN .............................................. 237 B) PERSOENLICHER ANWENDUNGSBEREICH VON § 612A BGB ...................................... 238 AA) BENACHTEILIGUNGEN IM LAUFENDEN ARBEITSVERHAELTNIS ............................. 238 BB) BENACHTEILIGUNGEN NACH ABLAUF BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE ....... 238 (1) METHODISCHE GRUNDLAGEN: MASSSTAEBE EINER RECHTSFORTBILDUNG .......... 238 20 INHALTSVERZEICHNIS (2) ANWENDUNG DER MASSSTAEBE: RECHTSFORTBILDUNG VON § 612A BGB ... 241 (A) FESTSTELLUNG EINER REGELUNGSLUECKE ................................................. 241 (AA) ZURUECKBLEIBEN DES NORMTEXTES HINTER DEM NORMZWECK .... 241 (BB) KEINE BEWUSSTE NICHTREGELUNG DES GESETZGEBERS .................. 243 (CC) ERGEBNIS: REGELUNGSLUECKE DES § 612A BGB FUER MASSREGELUN GEN EHEMALIGER ARBEITNEHMERINNEN .............................. 244 (B) SCHLIESSUNG DER REGELUNGSLUECKE DURCH EINE TELEOLOGISCHE EXTEN SION ........................................................................................... 245 (C) ERGEBNIS: TELEOLOGISCHE EXTENSION VON § 612A BGB HINSICHTLICH MASSREGELUNGEN GEGENUEBER EHEMALIGEN ARBEITNEHMERINNEN ... 245 C) PERSOENLICHER ANWENDUNGSBEREICH VON § 78 S. 2 BETRVG .............................. 246 III. ERGEBNIS: BEGRENZUNG DER VERTRAGSFORTSETZUNGSFREIHEIT DURCH BENACHTEILIGUNGS VERBOTE ................................................................................................................. 247 B. MOTIVLAGE VON ARBEITGEBERINNEN ALS BEZUGSPUNKT DER BENACHTEILIGUNGSVERBOETE UND GRENZE IHRER VERTRAGSFREIHEIT ...................................................................................... 247 I. ANFORDERUNGEN AN DEN KAUSALZUSAMMENHANG VON MOTIVLAGE UND NICHTFORTSET ZUNG BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE .................................................................. 248 1. ABSOLUTES ANKNUEPFUNGSVERBOT GERN. § 3 I AGG ................................................... 248 A) ABGRENZUNG VON DER MITTELBAREN BENACHTEILIGUNG GERN. § 3 II AGG ............ 249 B) SONDERFALL: BENACHTEILIGUNGEN WEGEN EINER SCHWANGERSCHAFT ODER MUTTER SCHAFT ............................................................................................................. 252 2. ANFORDERUNGEN AN DEN MASSREGELUNGSWILLEN VON ARBEITGEBERINNEN .................. 253 A) KAUSALZUSAMMENHANG BEI MASSREGELUNGEN GEM. § 612A BGB ...................... 253 AA) RESTRIKTIVES VERSTAENDNIS DES KAUSALZUSAMMENHANGS IM SINNE DER CON DITIO SINE QUA NON ............................................................................ 253 BB) SONDERFALL: KAUSALZUSAMMENHANG BEI DER NICHTFORTSETZUNG AUFGRUND KRANKHEITSBEDINGTER FEHLZEITEN .......................................................... 254 B) KAUSALZUSAMMENHANG BEI BENACHTEILIGUNGEN GERN. § 78 S. 2 BETRVG ........ 255 II. VORAUSSETZUNGEN UND FUNKTION EINER VERGLEICHSBETRACHTUNG BEI DER NICHTFORTSET ZUNG BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE .................................................................. 257 1. VERGLEICHSPERSONENKONZEPT IN § 3 I AGG ............................................................. 257 A) HERKUNFT UND FUNKTION DES VERGLEICHSPERSONENKONZEPTS .............................. 257 B) ANWENDUNG DES VERGLEICHSPERSONENKONZEPTS AUF DIE NICHTFORTSETZUNG BE FRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE 259 AA) VERGLEICHBARE SITUATION ............................................................................. 259 (1) AUSWAHLSITUATION ALS VERGLEICHBARE SITUATION VON BEWERBERINNEN 260 (2) BEFRISTETE ARBEITSVERHAELTNISSE ALS VERGLEICHBARE SITUATION VON AR BEITNEHMER: INNEN 261 BB) TRIAS DER VERGLEICHSPERSONEN ..................................................................... 263 (1) REALE VERGLEICHSPERSONEN ................................................................... 263 INHALTSVERZEICHNIS 21 (2) HYPOTHETISCHE VERGLEICHSPERSON ........................................................ 265 (A) ANWENDUNGSBEREICH DES HYPOTHETISCHEN VERGLEICHS BEI ANNAH ME EINER RANGFOLGE: FEHLEN REALER VERGLEICHSPERSONEN ........ 266 (B) HYPOTHETISCHER VERGLEICH TROTZ EXISTENZ REALER VERGLEICHSPERSO NEN? ......................................................................................... 267 (C) ERGEBNIS: KEINE SUBSIDIARITAET DER HYPOTHETISCHEN BETRACHTUNG BEI PERSONELLEN EINZELMASSNAHMEN ......................................... 270 C) ERGEBNIS: REDUNDANZ DES VERGLEICHSPERSONENKONZEPTS BEI PERSONELLEN EIN ZELMASSNAHMEN ............................................................................................ 270 2. VERGLEICHSPERSONENBETRACHTUNG ZUR FESTSTELLUNG EINER MASSREGELUNG GERN. § 612A BGB? 270 3. VERGLEICHSPERSONENBETRACHTUNG ZUR FESTSTELLUNG EINER MASSREGELUNG GERN. § 78 S. 2 BETRVG? 272 C. ERLAUBTE BENACHTEILIGUNGEN BEI DER NICHTFORTSETZUNG BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE 274 I. RECHTFERTIGUNG SCHWANGERSCHAFTSBEDINGTER BENACHTEILIGUNGEN GEM. § 8 I AGG? 274 1. MEINUNGSSTAND 274 A) ANSICHTEN DER RECHTSPRECHUNG ......................................................................... 275 B) LITERATURAUFFASSUNGEN ....................................................................................... 277 2. EIGENE ANSICHT: ORIENTIERUNG AN DEN VORAUSSETZUNGEN DES § 8 I AGG ............. 278 A) NICHTVORLIEGEN DER SCHWANGERSCHAFT ALS TAETIGKEITSBEZOGENE ANFORDERUNG 279 B) NICHTVORLIEGEN EINER SCHWANGERSCHAFT ALS WESENTLICHE UND ENTSCHEIDENDE BERUFLICHE ANFORDERUNG 280 AA) FOLGEARBEITSVERTRAG IST EIN UNBEFRISTETER ARBEITSVERTRAG ................... 280 BB) FOLGEARBEITSVERTRAG IST EIN BEFRISTETER ARBEITSVERTRAG 281 (1) VOLLSTAENDIGE BESCHAEFTIGUNGSVERBOTE WAEHREND DER GESAMTEN VER TRAGSLAUFZEIT 281 (2) BESCHAEFTIGUNGSVERBOTE BEZUEGLICH EINZELNER ARBEITSMODALITAETEN UND TAETIGKEITEN WAEHREND DER GESAMTEN VERTRAGSLAUFZEIT 282 (3) BESCHAEFTIGUNGSVERBOTE WAEHREND EINES TEILS DES BEFRISTUNGSZEIT RAUMS ............................................................................................. 283 CC) ERGEBNIS: NICHTVORLIEGEN EINER SCHWANGERSCHAFT ALS WESENTLICHE UND ENTSCHEIDENDE BERUFLICHE ANFORDERUNG IN AUSNAHMEFAELLEN ................ 285 C) RECHTMAESSIGER ZWECK DER BERUFLICHEN ANFORDERUNG ......................................... 286 3. ERGEBNIS: KEINE RECHTFERTIGUNG SCHWANGERSCHAFTSBEDINGTER BENACHTEILIGUNGEN GEM. § 8 I AGG ................................................................................................ 290 II. RECHTFERTIGUNG ALTERSBEDINGTER BENACHTEILIGUNGEN GERN. § 8 AGG UND § 10 AGG 290 III. RECHTFERTIGUNG BEHINDERUNGSBEDINGTER BENACHTEILIGUNGEN GERN. § 8 AGG .......... 292 1. NICHTVORLIEGEN DER BEHINDERUNG ALS WESENTLICHE UND ENTSCHEIDENDE BERUFLICHE ANFORDERUNG ....................................................................................................... 292 2. ANGEMESSENHEIT DER BERUFLICHEN ANFORDERUNG .................................................... 293 A) GRUNDLAGE DER PFLICHT ZUR ERGREIFUNG ANGEMESSENER VORKEHRUNGEN ............ 293 22 INHALTSVERZEICHNIS B) UMFANG UND GRENZEN DER PFLICHT ZUR ERGREIFUNG ANGEMESSENER VORKEHRUN GEN ................................................................................................................. 294 D. SONDERFALL: MITTELBAR BENACHTEILIGENDE NICHTFORTSETZUNG BEFRISTETER ARBEITSVERHAELT NISSE ............................................................................................................................. 295 I. NEUTRALE REGELUNG ..................................................................................................... 295 II. FESTSTELLUNG EINER BENACHTEILIGENDEN WIRKUNG ........................................................ 296 III. FEHLENDE RECHTFERTIGUNG ........................................................................................... 296 IV. RELEVANZ DER MITTELBAREN BENACHTEILIGUNG BEI DER VERTRAGSFORTSETZUNG: ANKNUEP FUNG AN KRANKHEITSBEDINGTE FEHLZEITEN ALS BEISPIEL .......................................... 297 1. FESTSTELLUNG EINER BENACHTEILIGENDEN WIRKUNG ..................................................... 297 2. FEHLENDE RECHTFERTIGUNG ....................................................................................... 299 E. ERGEBNISSE DES FUENFTEN KAPITELS ....................................................................................... 300 6. KAPITEL RECHTSFOLGEN DER BENACHTEILIGENDEN NICHTFORTSETZUNG 301 A. FORTSETZUNGSANSPRUECHE ALS UNGEKLAERTE RECHTSFRAGE DER GLEICHHEITSDOGMATIK .............. 301 I. HYBRIDCHARAKTER DER NICHTFORTSETZUNG BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE .................... 301 II. MEINUNGSSTAND: FORTSETZUNGSANSPRUECHE INFOLGE VON VERBOTSVERSTOESSEN .................. 302 1. RECHTSFOLGEN EINES VERSTOSSES GEGEN DAS AGG .................................................... 302 A) ANSICHTEN DER RECHTSPRECHUNG ......................................................................... 302 AA) ANSICHTEN DER RECHTSPRECHUNG VOR INKRAFTTRETEN DES AGG ...................... 302 BB) ANSICHTEN DER RECHTSPRECHUNG SEIT INKRAFTTRETEN DES AGG ...................... 304 B) LITERATURAUFFASSUNGEN ....................................................................................... 304 2. RECHTSFOLGEN EINES VERSTOSSES GEGEN § 612A BGB ............................................. 306 A) ANSICHTEN DER RECHTSPRECHUNG ......................................................................... 306 B) LITERATURAUFFASSUNGEN ....................................................................................... 307 3. RECHTSFOLGEN EINES VERSTOSSES GEGEN § 78 S. 2 BETRVG ...................................... 308 A) ANSICHTEN DER RECHTSPRECHUNG ......................................................................... 308 B) LITERATURAUFFASSUNGEN ....................................................................................... 309 III. GANG DER UNTERSUCHUNG ............................................................................................. 309 B. BEURTEILUNG VON ANSPRUCHSGRUNDLAGEN UND -ZIELEN ........................................................ 309 I. EINWAND UNZULAESSIGER RECHTSAUSUEBUNG ..................................................................... 309 II. UNMITTELBAR AUF DIE VERTRAGSFORTSETZUNG GERICHTETE VERTRAGLICHE FUERSORGEPFLICHT 310 III. ALLGEMEINER GLEICHBEHANDLUNGSGRUNDSATZ ............................................................... 311 INHALTSVERZEICHNIS 23 IV. SEKUNDAERANSPRUECHE INFOLGE EINER VERBOTSVERLETZUNG ............................................. 312 1. SCHADENSERSATZANSPRUECHE BEI DER BENACHTEILIGENDEN NICHTFORTSETZUNG BEFRISTE TER ARBEITSVERHAELTNISSE ....................................................................................... 312 A) HAFTUNGSBEGRUENDENDE TATBESTAENDE ................................................................... 312 AA) HAFTUNGSBEGRUENDENDE TATBESTAENDE IM ANWENDUNGSBEREICH DES AGG GEM. § 15 1 AGG ................................................................................ 312 BB) HAFTUNGSBEGRUENDENDE TATBESTAENDE BEI DER VERLETZUNG VON MASSREGE LUNGSVERBOTEN ...................................................................................... 314 B) ART UND UMFANG DES SCHADENSERSATZES ............................................................. 317 AA) HAFTUNGSAUSFUELLENDE KAUSALITAET ................................................................ 317 BB) ART DES SCHADENSERSATZES ........................................................................... 318 (1) VERTRAGSSCHLUSS ALS NATURALRESTITUTION GERN. § 249 I BGB .................. 318 (2) ENTGANGENER GEWINN ALS SCHADENSERSATZ IN GELD .............................. 319 (A) VORAUSSETZUNGEN EINES SCHADENSERSATZES IN GELD ........................ 319 (AA) PFLICHT ZUR SCHADENSKOMPENSATION GEM. § 251 BGB .... 319 (BB) ERSETZUNGSBEFUGNIS DER ARBEITNEHMERINNEN ANALOG § 249 II BGB ......................................................................... 320 (B) SCHADENSBEMESSUNG ODER: EIN BLICK IN DIE KRISTALLKUGEL? ......... 322 (AA) ERSATZFAEHIGKEIT ENTGANGENEN GEWINNS ................................... 322 (BB) DAUER DES ENTGANGENEN GEWINNS: GEFAHR EINES DAUERER WERBSSCHADENS? ............................................................ 323 (A) KEINE BEGRENZUNG BIS ZUR ERSTEN HYPOTHETISCHEN KUEN DIGUNGSMOEGLICHKEIT ................................................. 324 (SS) KEINE ORIENTIERUNG AN ABFINDUNGSHOEHEN GEM. §§ 9, 10 KSCHG ....................................................................... 326 (Y) RICHTERLICHE PROGNOSE UEBER DIE VERWEILDAUER IM BETRIEB GERN. § 252 S. 2 BGB ................................................. 327 CC) ZUSAMMENFASSUNG ZU ART UND UMFANG DES SCHADENSERSATZES ................ 329 2. QUASINEGATORISCHE ANSPRUECHE BEI DER BENACHTEILIGENDEN NICHTFORTSETZUNG VON ARBEITSVERHAELTNISSEN ....................................................................................... 329 A) HERLEITUNG QUASINEGATORISCHER ANSPRUECHE ..................................................... 330 AA) QUASINEGATORISCHE ANSPRUECHE ALS RECHTSFOLGE VON VERSTOESSEN GEGEN § 7 1 AGG 330 BB) QUASINEGATORISCHE ANSPRUECHE ALS RECHTSFOLGE VON VERSTOESSEN GEGEN MASSREGELUNGSVERBOTE .......................................................................... 333 B) INHALT QUASINEGATORISCHER ANSPRUECHE .............................................................. 335 AA) BESEITIGUNGSANSPRUCH ........................................................................... 335 BB) ANSPRUCH AUF UNTERLASSUNG EINER ZUKUENFTIGEN BENACHTEILIGUNG . 337 3. ABSCHLIESSENDE BEURTEILUNG DER SEKUNDAERANSPRUECHE INFOLGE VERBOTSVERLETZUNG 337 V ZUSAMMENFASSUNG ZUR BEURTEILUNG VON ANSPRUCHSGRUNDLAGEN UND -ZIELEN .......... 339 C. AUSSCHLUSS VON FORTSETZUNGSANSPRUECHEN GEMAESS ODER ANALOG § 15 VI AGG ................ 341 I. DIE YYERREGENDE KRAFT DES KONTRAHIERUNGSZWANGS ............................................. 341 24 INHALTSVERZEICHNIS II. AUSSCHLUSS EINER VERTRAGSFORTSETZUNG IM ANWENDUNGSBEREICH DES AGG GEM. § 15 VI AGG ............................................................................................................... 343 1. VORBEMERKUNGEN ZUR AUSLEGUNG VON § 15 VI AGG ............................................. 343 A) REICHWEITE DES AUSLEGUNGSSPIELRAUMS ........................ 344 AA) TATBESTANDLICHE ERFASSUNG DES BESEITIGUNGSANSPRUCHS ....................... 344 BB) TATBESTANDLICHE ERFASSUNG DER VERTRAGSFORTSETZUNG ALS YYBEGRUENDUNG EINES BESCHAEFTIGUNGSVERHAELTNISSES ................................................ 344 B) AUSLEGUNGSRELEVANZ HOEHERRANGIGEN RECHTS ..................................................... 345 AA) KEIN GEBOT RICHTLINIENKONFORMER ODER -ORIENTIERTER AUSLEGUNG ......... 345 (1) KEINE VORGABEN DURCH DAS GEBOT WIRKSAMER, VERHAELTNISMAESSIGER UND ABSCHRECKENDER SANKTIONEN ............................................... 345 (2) KEINE VORGABEN AUFGRUND EINER PFLICHT ZUR ANPASSUNG NACH OBEN 346 BB) KEIN GEBOT RICHTLINIENORIENTIERTER AUSLEGUNG 347 CC) KONSEQUENZ: AUSLEGUNGSRELEVANZ NATIONALER GRUNDRECHTE ...................... 347 2. WORTSINN DES § 15 VI AGG: EROEFFNUNG EINES AUSLEGUNGSSPIELRAUMS .............. 348 A) FORMALE LESART: BESCHAEFTIGUNGSVERHAELTNIS ALS RECHTSFOLGE EINES SPEZIFISCHEN VERTRAGSSCHLUSSES ......................................................................................... 349 B) WERTENDE LESART: BESCHAEFTIGUNGSVERHAELTNIS ALS GESAMTHEIT DER ZWISCHEN DEN PARTEIEN BESTEHENDEN RECHTSBEZIEHUNGEN 349 C) ERGEBNIS: UNEINDEUTIGKEIT DES WORTSINNS UND EROEFFNUNG EINES AUSLEGUNGS SPIELRAUMS ..................................................................................................... 351 3. HISTORISCH-GENETISCHE AUSLEGUNG ......................................................................... 352 A) GENETISCHE AUSLEGUNG DES § 15 VI AGG ......................................................... 352 B) HISTORISCHE AUSLEGUNG I.E.S.: REGELUNGSZWECK DES § 61 LA II, V BGB A.F. 353 AA) BEFUND: GENESE DES § 611A BGB A.F. ....................................................... 353 (1) ARBEITSRECHTLICHES EG-ANPASSUNGSGESETZ ........................................... 355 (2) ZWEITES GLEICHBERECHTIGUNGSGESETZ ..................................................... 355 (3) GESETZ ZUR AENDERUNG DES BGB UND DES ARBGG ................................ 356 BB) AUSWERTUNG DES BEFUNDS ........................................................................... 357 4. SYSTEMATISCHE AUSLEGUNG ..................................................................................... 358 A) WERTUNGSVERGLEICH MIT DEN RECHTSFOLGEN DISKRIMINIERENDER KUENDIGUNGEN GERN. §2 IV AGG ......................................................................................... 359 B) WERTUNGSVERGLEICH MIT DER DISKRIMINIERENDEN BEFRISTUNGSABREDE .................. 361 C) ERGEBNIS: UNEINDEUTIGKEIT DER SYSTEMATISCHEN AUSLEGUNG ............................ 363 5. TELEOLOGISCHE AUSLEGUNG ....................................................................................... 363 A) ERSTE RATIO LEGIS: VERHINDERUNG UNZULAESSIGER EINGRIFFE IN DIE VERTRAGSFREIHEIT 363 AA) PRUEFUNGSMASSSTAB: EINFALLSTOR FUER DIE BERUECKSICHTIGUNG VON VERFAS SUNGSVORGABEN? 364 (1) ORIGINAERE BINDUNG DER GERICHTE AN DIE GRUNDRECHTE: VERFASSUNGS KONFORME UND -ORIENTIERTE AUSLEGUNG ........................................... 364 (2) GRUNDRECHTSBINDUNG UND -GEWICHTUNG DES GESETZGEBERS ALS MASSSTAB DER AUSLEGUNG ................................................................................. 366 INHALTSVERZEICHNIS 25 (3) KONSEQUENZEN FUER DIE TELEOLOGISCHE AUSLEGUNG ................................ 369 BB) ANNAEHERUNG AN DIE RATIO LEGIS: VERFASSUNGSRECHTLICHE BEURTEILUNG VON EINSTELLUNGS UND BEFOERDERUNGSANSPRUECHEN ....................................... 370 (1) EINSTELLUNGS UND BEFOERDERUNGSANSPRUECHE ALS GRUNDRECHTSEINGRIFFE 370 (A) SCHUTZ DER VERTRAGSFREIHEIT DER ARBEITGEBERINNEN GERN. ART. 121 GG 370 (B) EINGRIFFS WIRKUNGEN DER EINSTELLUNGS UND BEFOERDERUNGSANSPRUE CHE ........................................................................................... 371 (AA) EINGRIFF DURCH EINSTELLUNGSANSPRUECHE .................................... 371 (BB) EINGRIFF DURCH BEFOERDERUNGSANSPRUECHE .................................. 374 (CC) SCHLUSSFOLGERUNG: SPEZIFISCHER EINGRIFFSGEHALT VON KONTRA HIERUNGSZWAENGEN ........................................................... 374 (2) VERFASSUNGSRECHTLICHE RECHTFERTIGUNG VON EINSTELLUNGS UND BEFOER DERUNGSANSPRUECHEN ......................................................................... 376 (A) ANFORDERUNGEN AN DIE VERFASSUNGSMAESSIGKEIT VON EINSTELLUNGS UND BEFOERDERUNGSANSPRUECHEN 376 (B) SCHUTZZWECKE DES AGG ALS LEGITIME ZIELE VON EINSTELLUNGS UND BEFOERDERUNGSANSPRUECHEN ........................................................ 381 (AA) HERSTELLUNG MATERIALER GLEICHHEIT ..................................... 381 (BB) SCHUTZ DER BERUFSFREIHEIT DER ARBEITNEHMERINNEN GERN. ART. 12 I GG 384 (CC) INTEGRITAETSSCHUTZ DER ARBEITNEHMERINNEN ....................... 387 (DD) ERGEBNIS: SCHUTZZWECKE DES AGG . ALS . LEGITIME ZIELE ....... 389 (C) .GEEIGNETHEIT VON EINSTELLUNGS UND BEFOERDERUNGSANSPRUECHEN .. 389 (AA) LANGFRISTIGE PERSPEKTIVE DES ERZWUNGENEN VERTRAGS ...... 390 (BB) KEINE INEFFEKTIVITAET WEGEN LANGER VERFAHRENSDAUER ........ 391 (D) ERFORDERLICHKEIT VON EINSTELLUNGS UND BEFOERDERUNGSANSPRUECHEN 393 (E) ANGEMESSENHEIT VON EINSTELLUNGS UND BEFOERDERUNGSANSPRUECHEN 394 (AA) MASSSTABSBILDUNG: RECHTFERTIGUNG VON KONTRAHIERUNGSZWAEN GEN IM ALLGEMEINEN ZIVILRECHT ............................................... 395 (BB) ANWENDUNG DER MASSSTAEBE AUF EINSTELLUNGS UND BEFOERDE RUNGSANSPRUECHE ............................................................... 399 (CC) ERGEBNIS: ANGEMESSENHEIT VON EINSTELLUNGS UND BEFOERDE RUNGSANSPRUECHEN .............................................................. 402 (3) ERGEBNIS: § 15 VI AGG ALS AUSUEBUNG EINES POLITISCHEN REGELUNGS ERMESSENS ....................................................................................... 402 CC) BEURTEILUNG VON FORTSETZUNGSANSPRUECHEN AM MASSSTAB DER GESETZGEBERI SCHEN INTERESSENABWAEGUNG .................................................................. 403 (1) GERINGERE EINGRIFFSINTENSITAET VON FORTSETZUNGSANSPRUECHEN? ............ 403 (2) HOEHERES GEWICHT DER GEMEINWOHLBELANGE? ...................................... 405 (A) UNTERSCHIEDLICHES SCHUTZNIVEAU VON ZUGANGS UND BESTANDSIN TERESSEN ..................................................................................... 406 26 INHALTSVERZEICHNIS (B) GRUENDE FUER DIE PRIVILEGIERUNG VON BESTANDS GEGENUEBER ZU GANGSINTERESSEN ......................................................................... 409 (AA) UNZUREICHENDE BEGRUENDUNG DES BVERFG IM YYKLEINBETRIEBS BESCHLUSS 409 (BB) VERTRAGSRECHTSDOGMATISCHER ERKLAERUNGSANSATZ ........................ 410 (CC) QUALITATIV VERSCHIEDENE ZIELRICHTUNGEN DER GRUNDRECHTLICHEN SCHUTZPFLICHT ................................................................... 411 (DD) BESTANDSSCHUTZ DES ARBEITSVERHAELTNISSES ALS FLANKENSCHUTZ 413 (EE) BESTANDSSCHUTZ ALS SCHUTZ DER BETRIEBSZUGEHOERIGKEIT .......... 415 (FF) BESTANDSSCHUTZ ALS SCHUTZ DES STABILITAETSINTERESSES ............. 416 (GG) ERGEBNIS: SCHUTZ DER STABILITAETSINTERESSEN ERGAENZT DURCH FLANKENSCHUTZ ALS UEBERZEUGENDE GRUENDE VON BESTANDSSCHUTZ 418 (C) EINORDNUNG DES INTERESSES AN EINER VERTRAGSFORTSETZUNG ALS HY BRID VON BESTANDS UND ZUGANGSINTERESSEN ............................ 419 (AA) STABILITAETSINTERESSEN BEFRISTET BESCHAEFTIGTER ARBEITNEHMERLIN NEN ........................................................................... 419 (A) LANGJAEHRIGER BESTAND BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE 420 (SS) PERSPEKTIVE EINER LANGFRISTIGEN BESCHAEFTIGUNG 422 (Y) STABILITAETSINTERESSEN BEI DER WIEDEREINSTELLUNG NACH ZEITLICHER UNTERBRECHUNG 426 (5) ERGEBNIS: STABILITAETSINTERESSEN BEFRISTET BESCHAEFTIGTER ARBEITNEHMERINNEN .......................................... 427 (BB) FLANKENSCHUTZ VON ARBEITNEHMERRECHTEN DURCH FORTBESTAND DER ARBEITSVERHAELTNISSE ................................................... 427 (CC) KEIN ABSCHLIESSENDER SCHUTZ DER BESTANDSINTERESSEN DURCH DAS TZBFG ..................................................................... 430 (A) REICHWEITE DES INTERESSENAUSGLEICHS IM TZBFG ......... 430 (SS) VERGLEICH MIT DISKRIMINIERENDEN KUENDIGUNGEN AUSSER HALB DES KSCHG 432 (Y) ERGEBNIS: KEIN ABSCHLIESSENDER SCHUTZ DER BESTANDSIN TERESSEN DURCH DAS TZBFG ......................................... 433 (DD) ERGEBNIS: BETROFFENHEIT VON BESTANDSINTERESSEN UNTER BE SONDEREN VORAUSSETZUNGEN ............................................. 434 DD) ERGEBNIS: GESETZGEBERISCHE ABWAEGUNG IN § 15 VI AGG IST FUER FORTSET ZUNGSANSPRUECHE NUR TEILWEISE VERBINDLICH .......................................... 434 B) ZWEITE RATIO LEGIS: PRAKTISCHE SCHWIERIGKEITEN DER ANSPRUECHE UND FEHLENDE SANKTIONSWIRKUNG BEI ARBEITGEBERINNEN? 435 C) DRITTE RATIO LEGIS: FEHLENDE PERSPEKTIVE EINES ERZWUNGENEN ARBEITSVERHAELT NISSES? ........................................................................................................... 438 D) ERGEBNIS: GESPALTENES ERGEBNIS DER TELEOLOGISCHEN AUSLEGUNG ..................... 440 6. VERFASSUNGSORIENTIERTE AUSLEGUNG ......................................................................... 441 7. ERGEBNIS: TEILWEISER AUSSCHLUSS EINES FORTSETZUNGSANSPRUCHS GERN. § 15 VI AGG ................................................................................................................... 445 INHALTSVERZEICHNIS 27 III. AUSSCHLUSS VON FORTSETZUNGSANSPRUECHEN ALS RECHTSFOLGE VON MASSREGELUNGEN ANALOG § 15 VI AGG .......................................................................................... 446 1. MASSSTAB: VORAUSSETZUNGEN DES ANALOGIESCHLUSSES .............................................. 448 2. LUECKENFESTSTELLUNG ALS WERTENDER VORGANG: VERGLEICHBARE INTERESSENLAGE DER BENACHTEILIGUNGSVERBOTE 450 A) VERGLEICH: FORTSETZUNGSANSPRUECHE ALS EINGRIFF IN DIE VERTRAGSFREIHEIT DER ARBEITGEBERINNEN 450 B) VERGLEICH: GEWICHT DER RECHTFERTIGUNGSGRUENDE .............................................. 451 AA) ERST-RECHT-SCHLUSS DES BAG: GERINGERES GEWICHT DER VERSTOESSE GEGEN MASSREGELUNGSVERBOTE? 451 (1) SCHUTZ DER WILLENSFREIHEIT .................................................................. 452 (2) EFFEKTUIERUNG VON ARBEITNEHMERRECHTEN ............................................ 453 (A) AUSUEBUNG INDIVIDUELLER RECHTE IM ARBEITSVERHAELTNIS ................ 453 (B) AUSUEBUNG BESONDERER MITWIRKUNGSRECHTE IM ARBEITSVERHAELTNIS 454 (AA) SCHUTZ DER INTERESSENVERTRETERINNEN ............................... 455 (BB) SCHUTZ GESETZLICH VORGESCHRIEBENER BEAUFTRAGTER .................. 456 (C) AUSUEBUNG VON RECHTEN AUSSERHALB DES ARBEITSVERHAELTNISSES .... 457 (3) GEWICHTUNG VON VERSTOESSEN GEGEN MASSREGELUNGSVERBOTE ........... 457 BB) GREMIEN SCHUETZ-ARGUMENT DES BAG: KOLLEKTIVE ZIELSETZUNG VON § 78 S. 2 BETRVG? ............................................................................................. 457 (1 ) KONTINUITAET DES BETRIEBSRATS ALS STRUKTURPRINZIP DER BETRIEBSVERFAS SUNG ............................................................................................... 458 (2 ) § 78 S. 2 BETRVG ALS AUSPRAEGUNG DES KONTINUITAETSPRINZIPS . 460 CC) ENTSCHEIDENDER VERGLEICH: DISKRIMINIERUNGSSCHUTZ UND SCHUTZ DER WILLENSFREIHEIT .................................................................................... 463 3. ERGEBNIS: KEIN AUSSCHLUSS VON FORTSETZUNGSANSPRUECHEN ANALOG § 15 VI AGG 465 D. EINHALTUNG DER VERFASSUNGSRECHTLICHEN KOMPETENZORDNUNG ......................................... 465 E. ERGEBNISSE DES SECHSTEN KAPITELS ..................................................................................... 468 4. TEIL FORTSETZUNGSFREIHEIT UND IHRE GRENZEN IN DER PRAXIS 471 7. KAPITEL PFLICHT UND RECHTSWIDRIGKEIT DER NICHTFORTSETZUNG ALS BEWEISPROBLEM? 471 A. INNERE ENTSCHEIDUNGSGRUENDE VON ARBEITGEBERINNEN ALS BEWEISPROBLEM DER ARBEIT NEHMERINNEN .............................................................................................................. 471 B. BEWEISFUEHRUNG UEBER DIE HAFTUNG FUER VERHANDLUNGSABBRUCH (CULPA IN CONTRAHENDO) 473 28 INHALTSVERZEICHNIS C. BEWEISFUEHRUNG UEBER ANSPRUECHE AUS DEM ALLGEMEINEN GLEICHBEHANDLUNGSGRUNDSATZ 475 L ANWENDUNG DER GRUNDSAETZE DER ABGESTUFTEN DARLEGUNGS UND BEWEISLAST ............ 475 II. VORPROZESSUALER AUSKUNFTSANSPRUCH ........................................................................ 476 D. BEWEISFUEHRUNG IM DISKRIMINIERUNGSPROZESS ................................................................... 477 I. VERTEILUNG DER DARLEGUNGS UND BEWEISLAST ............................................................. 478 1. DARLEGUNG UND BEWEIS EINER DISKRIMINIERUNG ..................................................... 478 A) ERSTE STUFE: BEWEISMASSSENKUNG - INDIZIENBEWEIS DER ARBEITNEHMERINNEN 479 AA) VERMUTUNG EINER BENACHTEILIGUNG 479 BB) BEWEIS VON INDIZIEN ................................................................................... 480 CC) AUSKUNFTSANSPRUCH ZUR ERLEICHTERUNG DES INDIZIENBEWEISES? .................. 482 B) ZWEITE STUFE: BEWEISLASTUMKEHR - GEGENBEWEIS DER ARBEITGEBERINNEN ... 485 2. DARLEGUNG UND BEWEIS DER RECHTSFOLGEN EINER DISKRIMINIERUNG ........................ 486 A) UNZUREICHENDE BEWEISERLEICHTERUNG DURCH § 287 ZPO .................................. 489 B) KEINE BEWEISERLEICHTERUNG DURCH DIE GRUNDSAETZE DES ANSCHEINSBEWEISES 490 C) BEWEISERLEICHTERUNG DURCH DIE GRUNDSAETZE DER ABGESTUFTEN DARLEGUNGS UND BEWEISLAST 492 II. BEWEISFUEHRUNG DURCH INDIZIEN .................................................................................. 493 1. INDIZIEN IM KONTEXT DER NICHTFORTSETZUNG BEFRISTETER ARBEITSVERTRAEGE .............. 493 A) INDIZIEN FUER DIE ANKNUEPFUNG AN EIN MERKMAL I.S. V. § 1 AGG ...................... 494 AA) MERKMALSBEZOGENE KOMMUNIKATION ......................................................... 495 BB) DISKRIMINIERENDE ARBEITSPLATZ ODER VERFAHRENSGESTALTUNG ...................... 497 CC) STATISTIKEN UEBER DIE BELEGSCHAFTSSTRUKTUR .................................................. 499 B) INDIZIEN FUER EINE VERTRAGSFORTSETZUNG OHNE ANKNUEPFUNG AN EIN MERKMAL I.S. V. § 1 AGG 500 C) EINSTELLUNG ODER WEITERBESCHAEFTIGUNG EINER VERGLEICHSPERSON ALS INDIZ: AUSSAGEKRAFT EINES VERGLEICHS? .................................................................. 501 2. BEWEISMITTEL, INSBESONDERE BEWEISFUEHRUNG UEBER VIER-AUGEN-GESPRAECHE ........ 503 III. GEGENBEWEISE IM KONTEXT DER NICHTFORTSETZUNG VON ARBEITSVERHAELTNISSEN .......... 505 E. BEWEISFUEHRUNG UEBER VERBOTENE MASSREGELUNGEN ............................................................. 506 I. KEINE BEWEISERLEICHTERUNG DURCH ANALOGE ANWENDUNG VON § 22 AGG .................. 506 II. KEINE BEWEISERLEICHTERUNG DURCH DEN BEWEIS DES ERSTEN ANSCHEINS ...................... 509 1. ANSCHEINSBEWEIS BEI DER BEWEISFUEHRUNG UEBER PSYCHISCHE VORGAENGE .................. 510 2. ANSCHEINSBEWEIS BEI NICHTANGEBOT EINES FOLGEARBEITSVERTRAGS .......................... 512 A) ZEITLICHER ZUSAMMENHANG ALS ERFAHRUNGSSATZ VON HINREICHENDER TRAGFAEHIG KEIT ................................................................................................................. 512 B) BESSERSTELLUNG VERGLEICHBARER ARBEITNEHMERINNEN ALS ERFAHRUNGSSATZ VON HINREICHENDER TRAGFAEHIGKEIT ........................................................................ 513 C) ERGEBNIS: KEINE ANWENDUNG DES BEWEISES DES ERSTEN ANSCHEINS ................. 514 III. BEWEISERLEICHTERUNG DURCH DIE GRUNDSAETZE DER ABGESTUFTEN DARLEGUNGS UND BE WEISLAST ................................................................................................................. 514 IV. ERBRINGUNG DES VOLLBEWEISES DURCH INDIZIEN ........................................................... 515 INHALTSVERZEICHNIS 29 E ERGEBNISSE DES SIEBTEN KAPITELS ....................................................................................... 516 8. KAPITEL GELTENDMACHUNG VON FORTSETZUNGSANSPRUECHEN: DREI FOLGEFRAGEN 517 A. DREI FOLGEFRAGEN ............................................................................................................... 517 B. BESONDERHEITEN DER KLAGEERHEBUNG ................................................................................. 517 C. FRISTEN ZUR GELTENDMACHUNG VON FORTSETZUNGSANSPRUECHEN? .......................................... 519 I. BEGRENZTE REICHWEITE DER ZWEISTUFIGEN AUSSCHLUSSFRIST GERN. § 15 IV AGG I. V. M. § 61B I ARBGG ........................................................................................................... 520 II. KEINE AUSSCHLUSSFRIST ANALOG § 17 TZBFG .............................................................. 522 III. ALLGEMEINE ZEITLICHE GRENZEN FUER DIE GELTENDMACHUNG VON ANSPRUECHEN ............ 525 1. BEGRENZUNG DURCH INDIVIDUAL UND TARIFVERTRAGLICHE AUSSCHLUSSFRISTEN .............. 525 2. BEGRENZUNG DURCH DIE GRUNDSAETZE DER VERWIRKUNG NUR IM AUSNAHMEFALL ........ 527 D. MITBESTIMMUNGSRECHT DES BETRIEBSRATS GEM. § 99 I BETRVG? ......................................... 528 WESENTLICHE ERGEBNISSE ....................................................................................................... 531 LITERATURVERZEICHNIS ........................................................................................................... 538 STICHWORTVERZEICHNIS ........................................................................................................... 590
adam_txt	INHALTSUEBERSICHT EINLEITUNG . 31 A. PROBLEMSTELLUNG: DIE (NICHT-)FORTSETZUNG BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE ALS VERFAS SUNGS UND ARBEITSRECHTLICHER BRENNPUNKT . 31 B. EINGRENZUNG UND GANG DER UNTERSUCHUNG . 36 C. BEGRIFFSBESTIMMUNGEN . 37 1. TEIL DIE NICHTFORTSETZUNG BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE ZWISCHEN VERTRAGSFREIHEIT UND BESTANDSSCHUTZ 40 1. KAPITEL VERTRAGSFORTSETZUNGSFREIHEIT ALS KORRELAT EINGESCHRAENKTEN BESTANDSSCHUTZES 40 A. PROBLEM: KONFLIKTLAGE BEI ENDE EINES BEFRISTETEN ARBEITSVERTRAGS . 40 B. VERTRAGSFREIHEIT IM ARBEITSVERHAELTNIS . 41 C. BESTANDSSCHUTZ VON ARBEITSVERHAELTNISSEN . 48 D. VERTRAGSFREIHEIT UND BESTANDSSCHUTZ IM BEFRISTETEN ARBEITSVERHAELTNIS . 63 E. ERGEBNISSE DES ERSTEN KAPITELS . 79 2. TEIL SELBSTBINDUNG VON ARBEITGEBER RINNEN AN EINE VERTRAGSFORTSETZUNG 81 2. KAPITEL RECHTSGESCHAEFTLICHE UND AUSSERRECHTSGESCHAEFTLICHE BINDUNG 81 A. PROBLEM: AMBIGUITAET ERWARTUNGSERZEUGENDER VERHALTENSWEISEN . 81 B. RECHTSGESCHAEFTLICHE BINDUNG . 82 C. BINDUNG DURCH DIE SCHAFFUNG EINES VERTRAUENSTATBESTANDS . 87 D. BESONDERHEITEN BEI KETTENBEFRISTUNGEN, INSBESONDERE IN SAISONARBEITSVERHAELTNISSEN 112 8 INHALTSUEBERSICHT E. ERGEBNISSE DES ZWEITEN KAPITELS . 121 3. KAPITEL ARBEITSRECHTLICHER GLEICHBEHANDLUNGSGRUNDSATZ ALS GRENZE DER VERTRAGSFORTSETZUNGSFREIHEIT 123 A. ALLGEMEINER ARBEITSRECHTLICHER GLEICHBEHANDLUNGSGRUNDSATZ BEI DER VERTRAGSFORTSET ZUNG . 123 B. VERBOT DER BENACHTEILIGUNG TEILZEITBESCHAEFTIGTER ARBEITNEHMER:INNEN GERN. § 4 1 TZBFG BEI DER VERTRAGSFORTSETZUNG . 156 C. ERGEBNISSE DES DRITTEN KAPITELS . 160 3. TEIL BENACHTEILIGUNGSVERBOTE ALS GRENZE DER VERTRAGSFORTSETZUNGSFREIHEIT 161 4. KAPITEL DOGMATISCHE GRUNDLEGUNG ZU ARBEITSRECHTLICHEN BENACHTEILIGUNGSVERBOTEN 161 A. ZIEL UND NOTWENDIGKEIT EINER DOGMATISCHEN GRUNDLEGUNG . 161 B. SCHUTZ VOR DISKRIMINIERUNGEN AUFGRUND PERSOENLICHER MERKMALE GEM. § 7 AGG . 163 C. SCHUTZ ZULAESSIGER RECHTSAUSUEBUNGEN DURCH MASSREGELUNGSVERBOTE . 200 D. ERGEBNISSE DES VIERTEN KAPITELS . 223 5. KAPITEL NICHTFORTSETZUNG BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE ALS VERBOTENE BENACHTEILIGUNG 224 A. NICHTFORTSETZUNG BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE ALS ANWENDUNGSFALL DER BENACHTEILI GUNGSVERBOTE . 224 B. MOTIVLAGE VON ARBEITGEBER RINNEN ALS BEZUGSPUNKT DER BENACHTEILIGUNGSVERBOTE UND GRENZE IHRER VERTRAGSFREIHEIT . 247 C. ERLAUBTE BENACHTEILIGUNGEN BEI DER NICHTFORTSETZUNG BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE 274 D. SONDERFALL: MITTELBAR BENACHTEILIGENDE NICHTFORTSETZUNG BEFRISTETER ARBEITSVERHAELT NISSE . 295 E. ERGEBNISSE DES FUENFTEN KAPITELS . 300 INHALTSUEBERSICHT 9 6. KAPITEL RECHTSFOLGEN DER BENACHTEILIGENDEN NICHTFORTSETZUNG 301 A. FORTSETZUNGSANSPRUECHE ALS UNGEKLAERTE RECHTSFRAGE DER GLEICHHEITSDOGMATIK . 301 B. BEURTEILUNG VON ANSPRUCHSGRUNDLAGEN UND -ZIELEN . 309 C. AUSSCHLUSS VON FORTSETZUNGSANSPRUECHEN GEMAESS ODER ANALOG § 15 VI AGG . 341 D. EINHALTUNG DER VERFASSUNGSRECHTLICHEN KOMPETENZORDNUNG . 465 E. ERGEBNISSE DES SECHSTEN KAPITELS . 468 4. TEIL FORTSETZUNGSFREIHEIT UND IHRE GRENZEN IN DER PRAXIS 471 7. KAPITEL PFLICHT UND RECHTSWIDRIGKEIT DER NICHTFORTSETZUNG ALS BEWEISPROBLEM? 471 A. INNERE ENTSCHEIDUNGSGRUENDE VON ARBEITGEBERINNEN ALS BEWEISPROBLEM DER ARBEIT NEHMERINNEN . 471 B. BEWEISFUEHRUNG UEBER DIE HAFTUNG FUER VERHANDLUNGSABBRUCH (CULPA IN CONTRAHENDO) 473 C. BEWEISFUEHRUNG UEBER ANSPRUECHE AUS DEM ALLGEMEINEN GLEICHBEHANDLUNGSGRUNDSATZ 475 D. BEWEISFUEHRUNG IM DISKRIMINIERUNGSPROZESS . 477 E. BEWEISFUEHRUNG UEBER VERBOTENE MASSREGELUNGEN . 506 E ERGEBNISSE DES SIEBTEN KAPITELS . 516 8. KAPITEL GELTENDMACHUNG VON FORTSETZUNGSANSPRUECHEN: DREI FOLGEFRAGEN 517 A. DREI FOLGEFRAGEN . 517 B. BESONDERHEITEN DER KLAGEERHEBUNG . 517 C. FRISTEN ZUR GELTENDMACHUNG VON FORTSETZUNGSANSPRUECHEN? . 519 D. MITBESTIMMUNGSRECHT DES BETRIEBSRATS GERN. § 99 I BETRVG? . 528 WESENTLICHE ERGEBNISSE . 531 LITERATURVERZEICHNIS . 538 STICHWORTVERZEICHNIS . 590 INHALTSVERZEICHNIS EINLEITUNG . 31 A. PROBLEMSTELLUNG: DIE (NICHT-)FORTSETZUNG BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE ALS VERFAS SUNGS-UND ARBEITSRECHTLICHER BRENNPUNKT . 31 B. EINGRENZUNG UND GANG DER UNTERSUCHUNG . 36 C. BEGRIFFSBESTIMMUNGEN . 37 I. (NICHT-)FORTSETZUNG BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE . 37 II. YYARBEITGEBERIN" ALS ZURECHNUNGSSUBJEKT VON FORTSETZUNGSENTSCHEIDUNGEN . 38 1. TEIL DIE NICHTFORTSETZUNG BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE ZWISCHEN VERTRAGSFREIHEIT UND BESTANDSSCHUTZ 40 1. KAPITEL VERTRAGSFORTSETZUNGSFREIHEIT ALS KORRELAT EINGESCHRAENKTEN BESTANDSSCHUTZES 40 A. PROBLEM: KONFLIKTLAGE BEI ENDE EINES BEFRISTETEN ARBEITSVERTRAGS . 40 B. VERTRAGSFREIHEIT IM ARBEITSVERHAELTNIS . 41 I. VERTRAGSFREIHEIT ALS INSTRUMENT DER SELBSTBESTIMMUNG IM PRIVATRECHTSLEBEN . 41 II. VERTRAGSFREIHEIT IM ARBEITSVERHAELTNIS . 44 1. VERTRAGSFREIHEIT ALS AUSPRAEGUNG DER BERUFSFREIHEIT GERN. ART. 12 I GG . 44 2. FUNKTIONSVERSAGEN UND REGULIERUNG DER VERTRAGSFREIHEIT IM ARBEITSVERHAELTNIS 46 III. ZUSAMMENFASSUNG ZUR VERTRAGSFREIHEIT IM ARBEITSVERHAELTNIS . 47 C. BESTANDSSCHUTZ VON ARBEITSVERHAELTNISSEN . 48 I. BESTANDSSCHUTZ ALS RECHT AUF ERHALTUNG DES ARBEITSPLATZES . 48 II. AUSGESTALTUNG UND AUSGLEICH VON VERTRAGSFREIHEIT UND BESTANDSSCHUTZ . 51 III. ENTWICKLUNG DES BESTANDSSCHUTZGEDANKENS IM UNBEFRISTETEN ARBEITSVERHAELTNIS . 53 1. ALLGEMEINER KUENDIGUNGSSCHUTZ NACH DEM KSCHG ALS PARADIGMA NORMATIVEN BESTANDSSCHUTZES . 53 A) SOZIALE RECHTFERTIGUNG DER KUENDIGUNG IM ZEITPUNKT IHRES ZUGANGS . 53 12 INHALTSVERZEICHNIS B) KORREKTUR VON BESTANDSSCHUTZLUECKEN DURCH DEN ALLGEMEINEN WIEDEREINSTEL LUNGSANSPRUCH . 54 AA) PROBLEM: BESTANDSSCHUTZLUECKEN BEI FEHLERHAFTER PROGNOSE . 54 BB) LOESUNGSANSAETZE DER RECHTSPRECHUNG UND LITERATUR . 55 (1) ENTWICKLUNG DER RECHTSPRECHUNG . 55 (2) ANSAETZE IN DER LITERATUR . 56 (3) SCHLUSSFOLGERUNGEN FUER DEN GELTUNGSGRUND DES WIEDEREINSTELLUNGS ANSPRUCHS . 58 CC) ZUSAMMENFASSUNG ZUM ALLGEMEINEN WIEDEREINSTELLUNGSANSPRUCH . 58 C) ZUSAMMENFASSUNG ZUM ALLGEMEINEN KUENDIGUNGSSCHUTZ NACH DEM KSCHG 58 2. VERFASSUNGSRECHTLICHER BESTANDSSCHUTZ AUSSERHALB DES ANWENDUNGSBEREICHS DES KSCHG . 59 A) RECHTSAUFFASSUNG IN DEN 1990ER JAHREN: RECHTSMISSBRAUCHSKONTROLLE GERN. §§ 138, 242 BGB . 59 B) VERFASSUNGSGERICHTLICHE BESTAETIGUNG UND PRAEZISIERUNG DER RECHTSMISS BRAUCHSKONTROLLE . 60 3. AUSNAHMSWEISE: SONDERKUENDIGUNGSSCHUTZ . 62 4. ZUSAMMENFASSUNG ZUR ENTWICKLUNG DES BESTANDSSCHUTZGEDANKENS IM UNBE FRISTETEN ARBEITSVERHAELTNIS . 63 D. VERTRAGSFREIHEIT UND BESTANDSSCHUTZ IM BEFRISTETEN ARBEITSVERHAELTNIS . 63 L NORMATIVER BESTANDSSCHUTZ DURCH DAS TZBFG . 64 1. ENTSTEHUNGSGESCHICHTE UND UNIONSRECHTLICHER ZUSAMMENHANG DES TZBFG . 64 2. BEFRISTUNGSKONTROLLE: ANFORDERUNGEN AN DIE WIRKSAME VEREINBARUNG EINER BE FRISTUNG . 65 A) SACHGRUNDBEFRISTUNG GEM. § 14 I TZBFG . 66 AA) FEHLENDE SCHUTZBEDUERFTIGKEIT VON ARBEITNEHMERINNEN . 66 BB) UEBERWIEGENDES BEFRISTUNGSINTERESSE VON ARBEITGEBERINNEN . 67 (1) SCHUTZWUERDIGES VORUEBERGEHENDES INTERESSE AN DER ARBEITSLEISTUNG 67 (2) SCHUTZWUERDIGES VORUEBERGEHENDES INTERESSE AN DER PERSON DES AR BEITNEHMERS ODER DER ARBEITNEHMERIN . 68 CC) MISSBRAUCHSKONTROLLE BEI KETTENBEFRISTUNGEN . 70 B) SACHGRUNDLOSE BEFRISTUNG GERN. § 14 II 1 TZBFG . 71 C) ZUSAMMENFASSUNG ZUR BEFRISTUNGSKONTROLLE . 72 II. JUDIKATIVE BESTANDSSCHUTZGEWAEHRUNG DURCH BEGRENZUNGEN DER FORTSETZUNGSFREI HEIT? . 73 1. FORTSETZUNGSANSPRUCH BEI WEGFALL DES SACHLICHEN GRUNDS? . 74 A) FEHLERANFAELLIGE PROGNOSEENTSCHEIDUNG . 74 B) KORREKTURBEDUERFTIGKEIT AUFGRUND SCHUETZENS WERTER ARBEITNEHMERINTERESSEN 75 C) ERGEBNIS: KEIN FORTSETZUNGSANSPRUCH BEI WEGFALL DES SACHLICHEN GRUNDES 78 2. FORTSETZUNGSANSPRUECHE AUS NICHT VOM TZBFG ERFASSTEN GRUENDEN . 78 E. ERGEBNISSE DES ERSTEN KAPITELS . 79 INHALTSVERZEICHNIS 13 2. TEIL SELBSTBINDUNG VON ARBEITGEBER:INNEN AN EINE VERTRAGSFORTSETZUNG 81 2. KAPITEL RECHTSGESCHAEFTLICHE UND AUSSERRECHTSGESCHAEFTLICHE BINDUNG 81 A. PROBLEM: AMBIGUITAET ERWARTUNGSERZEUGENDER VERHALTENSWEISEN . 81 B. RECHTSGESCHAEFTLICHE BINDUNG . 82 I. INDIVIDUELLE FORTSETZUNGSZUSAGE . 82 1. ANFORDERUNGEN AN DIE AUSLEGUNG VON ERKLAERUNGEN DER ARBEITGEBER RINNEN . 82 2. VERTRAGLICHE GESTALTUNGSVARIANTEN . 84 3. ERGEBNIS: HOHE ANFORDERUNGEN AN DIE ANNAHME EINER VERTRAGLICHEN BINDUNG 85 II. KOLLEKTIVVERTRAGLICHE VEREINBARUNGEN . 86 III. ENTFRISTUNGSFIKTION DES § 15 V TZBFG . 86 C. BINDUNG DURCH DIE SCHAFFUNG EINES VERTRAUENSTATBESTANDS . 87 I. ARBEITSRECHTLICHER MEINUNGSSTAND . 88 II. NICHTFORTSETZUNG ALS UNZULAESSIGE RECHTSAUSUEBUNG GEM. § 242 BGB . 90 III. NICHTFORTSETZUNG ALS VERLETZUNG VORVERTRAGLICHER RUECKSICHTNAHMEPFLICHTEN . 92 1. BESTEHEN EINES VORVERTRAGLICHEN SCHULDVERHAELTNISSES . 92 2. HAFTUNG FUER DIE VERLETZUNG VON RUECKSICHTNAHMEPFLICHTEN . 93 A) UNPROBLEMATISCHER FALL: HAFTUNG FUER TREUWIDRIGES HERVORRUFEN VON VER TRAUEN . 93 AA) HAFTUNGSTATBESTAND: TREUWIDRIGES HERVORRUFEN VON VERTRAUEN . 93 BB) RECHTSFOLGE: ERSATZ DES NEGATIVEN INTERESSES . 95 (1) AUS EINEM KONKRETEN VERTRAGSSCHLUSS ENTGANGENER GEWINN . 96 (2) AUS NICHT VERWERTETER ARBEITSKRAFT ENTGANGENER GEWINN . 97 B) PROBLEMFALL: HAFTUNG FUER GRUNDLOSEN ABBRUCH DER VERHANDLUNGEN OHNE TRIF TIGEN GRUND . 98 AA) MEINUNGSSTAND: HAFTUNGSGRUND UND -VORAUSSETZUNGEN . 98 (1) ANSICHT DER RECHTSPRECHUNG . 98 (2) LITERATURAUFFASSUNGEN . 100 (A) GRUNDLOSER ABBRUCH VON VERTRAGSVERHANDLUNGEN ALS HAFTUNGS GRUND DER CULPA IN CONTRAHENDO . 100 (B) VERTRAUENSERWECKUNG ALS HAFTUNGSGRUND . 101 BB) ANWENDUNG DER HAFTUNGSVORAUSSETZUNGEN AUF DIE FORTSETZUNG BEFRISTE TER ARBEITSVERHAELTNISSE . 103 14 INHALTSVERZEICHNIS CC) HAFTUNG FUER DEN GRUNDLOSEN ABBRUCH VON VERHANDLUNGEN IM KONTEXT DER FORTSETZUNG BEFRISTETER ARBEITS VERHAELTNISSE . 104 (1) SCHUTZWUERDIGKEIT DES VERTRAUENS IN EINEN ZUKUENFTIGEN VERTRAGS SCHLUSS . 104 (A) PRIMAT DES VERTRAGSSCHLUSSES FUER DIE BEGRUENDUNG VON ERFUEL LUNGSANSPRUECHEN . 105 (B) ERGAENZUNGSFUNKTION DER HAFTUNG FUER HERVORGERUFENES VERTRAUEN 107 (2) VEREINBARKEIT EINER VERTRAUENSHAFTUNG MIT DER VERTRAGSFORTSETZUNGS FREIHEIT DER ARBEITGEBER:INNEN . 109 (3) ERGEBNIS: HAFTUNG FUER DEN GRUNDLOSEN ABBRUCH VON VERHANDLUNGEN UEBER DIE VERTRAGSFORTSETZUNG . 110 3. ERGEBNIS: NICHTFORTSETZUNG ALS VERLETZUNG VORVERTRAGLICHER RUECKSICHTNAHME PFLICHTEN . 111 IV ERGEBNIS: MITTELBARE BEGRENZUNG DER VERTRAGSFORTSETZUNGSFREIHEIT DURCH SCHAF FUNG EINES VERTRAUENSTATBESTANDS . 111 D. BESONDERHEITEN BEI KETTENBEFRISTUNGEN, INSBESONDERE IN SAISONARBEITSVERHAELTNISSEN 112 I. MEINUNGSSTAND ZUR SELBSTBINDUNG BEI SAISONARBEITSVERHAELTNISSEN . 112 1. ANSICHT DER RECHTSPRECHUNG . 112 2. LITERATURAUFFASSUNGEN . 113 II. INDIVIDUALUEBUNG UND BETRIEBLICHE UEBUNG ALS ANWENDUNGSFAELLE KONKLUDENTER VER TRAGSBINDUNG . 114 1. RECHTSNATUR EINER YYINDIVIDUALUEBUNG " . 114 2. RECHTSNATUR DER BETRIEBLICHEN UEBUNG . 114 III. AUSLEGUNG DES ARBEITGEBERVERHALTENS BEI DER WIEDERHOLTEN WIEDEREINSTELLUNG VON ARBEITNEHMERINNEN NACH FRISTABLAUF . 116 1. ERKLAERUNGSWERT DER WIEDERHOLTEN WIEDEREINSTELLUNG FUER SICH . 116 A) GRUNDSAETZLICHE MOEGLICHKEIT DER ANNAHME EINES DAUERHAFTEN BINDUNGSWIL LENS AM BEISPIEL VON SONDERLEISTUNGEN MIT ENTGELTCHARAKTER 117 B) GRUENDE GEGEN DIE ANNAHME EINES DAUERHAFTEN BINDUNGSWILLENS BEI DER WIEDEREINSTELLUNG . 118 AA) SELBSTZWECK DER WIEDEREINSTELLUNG . 118 BB) KEIN EIGENINTERESSE DER ARBEITGEBERINNEN AN EINER ANTIZIPIERTEN SELBSTBINDUNG . 118 CC) KEINE DAUERHAFTIGKEIT DES SYNALLAGMATISCHEN LEISTUNGSAUSTAUSCHES . 119 C) BEDEUTUNG EINES KOLLEKTIVBEZUGS FUER DIE AUSLEGUNG . 120 D) ERGEBNIS: KEIN ERKLAERUNGSWERT DER WIEDERHOLTEN WIEDEREINSTELLUNG FUER SICH 120 2. ERFORDERLICHKEIT ZUSAETZLICHER INDIZIEN IM KONTEXT DER AKTUELLEN WIEDEREINSTEL LUNG . 121 IV. ERGEBNIS: KEINE WIEDEREINSTELLUNGSANSPRUECHE IN SAISONARBEITSVERHAELTNISSEN NUR AUFGRUND BETRIEBLICHER UEBUNG . 121 E. ERGEBNISSE DES ZWEITEN KAPITELS . 121 INHALTSVERZEICHNIS 15 3. KAPITEL ARBEITSRECHTLICHER GLEICHBEHANDLUNGSGRUNDSATZ ALS GRENZE DER VERTRAGSFORTSETZUNGSFREIHEIT 123 A. ALLGEMEINER ARBEITSRECHTLICHER GLEICHBEHANDLUNGSGRUNDSATZ BEI DER VERTRAGSFORTSET ZUNG . 123 I. MEINUNGSSTAND . 125 1. ANSICHT DER RECHTSPRECHUNG . 125 2. LITERATURAUFFASSUNGEN . 125 II. GELTUNGSGRUND DES GLEICHBEHANDLUNGSGRUNDSATZES . 126 1. RUECKFUEHRUNG AUF EIN UEBERPOSITIVES, DER RECHTSORDNUNG IMMANENTES GERECH TIGKEITSPOSTULAT . 127 2. PRIVATRECHTLICHE LEGITIMATIONSANSAETZE . 128 A) VERTIKALE DIMENSION: GESTALTUNGSMACHT DER ARBEITGEBER:INNEN . 129 B) HORIZONTALE DIMENSION: BESTEHEN EINES GEMEINSCHAFTS VERHAELTNISSES . 130 C) SYNTHESE: GLEICHBEHANDLUNGSPFLICHT ALS KONSEQUENZ EINES MULTILATERALEN RECHTSVERHAELTNISSES . 131 3. ZUSAMMENFASSUNG ZUM GELTUNGSGRUND DES GLEICHBEHANDLUNGSGRUNDSATZES . 132 III. VORAUSSETZUNGEN EINER GLEICHBEHANDLUNGSPFLICHT BEI DER FORTSETZUNG VON AR BEITSVERHAELTNISSEN . 132 1. RECHTSBEZIEHUNG ZWISCHEN ARBEITGEBERINNEN UND ARBEITNEHMERINNEN: ZEITLI CHER ANWENDUNGSBEREICH . 132 2. KOLLEKTIVER BEZUG DER UNGLEICHBEHANDLUNG VON ARBEITNEHMERINNEN . 133 A) MASSSTAEBE FUER DIE BEURTEILUNG FREIWILLIGER LEISTUNGEN . 134 AA) VOM SCHRIFTTUM ENTWICKELTE MASSSTAEBE . 134 BB) VOM BAG ENTWICKELTE MASSSTAEBE . 135 B) ANWENDUNG DIESER MASSSTAEBE AUF DIE FORTSETZUNG VON ARBEITSVERHAELTNISSEN 136 AA) UEBERTRAGBARKEIT DER MASSSTAEBE: VERTRAGSFORTSETZUNG ALS FREIWILLIGE VOR TEILSGEWAEHRUNG . 136 BB) UEBERTRAGUNG DER MASSSTAEBE: VERTRAGSFORTSETZUNG ALS VERTEILENDE ENT SCHEIDUNG . 137 3. FEHLEN EINES SACHLICHEN GRUNDS FUER DIE DIFFERENZIERUNG . 138 A) MASSSTAEBE FUER DIE BEURTEILUNG FREIWILLIGER LEISTUNGEN . 138 AA) ZWECK DER LEISTUNG ALS BEZUGSPUNKT DER SACHGRUNDBEURTEILUNG . 138 BB) ANFORDERUNGEN AN DEN SACHLICHEN GRUND . 139 CC) ANFORDERUNGEN AN DEN LEISTUNGSZWECK . 140 (1) UNVEREINBARKEIT EINER ZWECKKONTROLLE MIT DEM GELTUNGSGRUND DES GLEICHBEHANDLUNGSGRUNDSATZES . 140 (2) KEINE ZWECKKONTROLLE DURCH DAS BAG . 141 B) ANWENDUNG DIESER MASSSTAEBE AUF DIE FORTSETZUNG VON ARBEITSVERHAELTNISSEN 142 AA) PROBLEMATIK DES SELBSTZWECKS DER VERTRAGSFORTSETZUNG . 142 BB) VERBLEIBENDE ANWENDUNGSFAELLE DES GLEICHBEHANDLUNGSGRUNDSATZES . 145 16 INHALTSVERZEICHNIS CC) ERGEBNIS: KLEINER ANWENDUNGSBEREICH DES GLEICHBEHANDLUNGSGRUND SATZES AUFGRUND DES SELBSTZWECKS DER VERTRAGSFORTSETZUNG . 145 4. ERGEBNIS: GLEICHBEHANDLUNGSPFLICHT BEI DER VERTRAGSFORTSETZUNG NUR IN AUS NAHMEFAELLEN . 146 IV RECHTSFOLGEN VON VERSTOESSEN GEGEN DEN GLEICHBEHANDLUNGSGRUNDSATZ . 147 1. ANSPRUECHE AUSGESCHLOSSENER ARBEITNEHMERINNEN . 147 2. BETRIEBSVERFASSUNGSRECHTLICHE RECHTSFOLGEN: RECHTE DES BETRIEBSRATS GERN. § 75 BETRVG . 148 V. VERHAELTNIS DES GLEICHBEHANDLUNGSGRUNDSATZES ZUR VERTRAGSFORTSETZUNGSFREIHEIT DER ARBEITGEBERINNEN . 149 1. ABLEHNUNG EINES ALLGEMEINEN VORRANGS DER VERTRAGSFREIHEIT . 149 2. VEREINBARKEIT EINER GELTUNG DES GLEICHBEHANDLUNGSGRUNDSATZES MIT DER GE SETZGEBERISCHEN WERTUNG IN § 14 TZBFG . 151 A) RECHTSAUFFASSUNG DES BAG UND DER LITERATUR . 151 B) STELLUNGNAHME . 152 3. VEREINBARKEIT EINER GELTUNG DES GLEICHBEHANDLUNGSGRUNDSATZES MIT DER GE SETZGEBERISCHEN WERTUNG IN § 15 VI AGG? . 154 4. ERGEBNIS: BINDUNG AN DEN GLEICHBEHANDLUNGSGRUNDSATZ ALS ZULAESSIGE BEGREN ZUNG DER VERTRAGSFORTSETZUNGSFREIHEIT . 156 B. VERBOT DER BENACHTEILIGUNG TEILZEITBESCHAEFTIGTER ARBEITNEHMERINNEN GERN. § 4 I TZBFG BEI DER VERTRAGSFORTSETZUNG . 156 I. ENTSTEHUNGSGESCHICHTE UND REGELUNGSZIELE . 156 II. VERBOT DER BENACHTEILIGUNG TEILZEITBESCHAEFTIGTER BEI DER FORTSETZUNG BEFRISTETER ARBEITS VERTRAEGE . 157 1. TATBESTANDLICHE ERFASSUNG DER NICHTFORTSETZUNG BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE 157 A) GRUNDSATZ: UEBERTRAGUNG DER ZUM GLEICHBEHANDLUNGSGRUNDSATZ ENTWICKELTEN MASSSTAEBE . 157 B) BESONDERHEIT: KONKRETISIERUNG DES SACHGRUNDERFORDERNISSES . 158 2. ANWENDBARKEIT DES BENACHTEILIGUNGSVERBOTS AUF DIE FORTSETZUNG BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE . 159 C. ERGEBNISSE DES DRITTEN KAPITELS . 160 3. TEIL BENACHTEILIGUNGSVERBOTE ALS GRENZE DER VERTRAGSFORTSETZUNGSFREIHEIT 161 4. KAPITEL DOGMATISCHE GRUNDLEGUNG ZU ARBEITSRECHTLICHEN BENACHTEILIGUNGSVERBOTEN 161 A. ZIEL UND NOTWENDIGKEIT EINER DOGMATISCHEN GRUNDLEGUNG . 161 INHALTSVERZEICHNIS 17 B. SCHUTZ VOR DISKRIMINIERUNGEN AUFGRUND PERSOENLICHER MERKMALE GEM. § 7 AGG . 163 I. RECHTSSYSTEMATISCHER ZUSAMMENHANG DES AGG . 163 1. AGG ALS TRANSFORMATIONSGESETZ EUROPAEISCHER RICHTLINIEN . 163 A) UMSETZUNG EUROPAEISCHER GLEICHBEHANDLUNGS-RICHTLINIEN . 163 B) KONSEQUENZEN FUER DIE ANWENDUNG DES AGG: RICHTLINIENKONFORME RECHTS GEWINNUNG . 165 AA) INHALT UND REICHWEITE DER PFLICHT ZUR RICHTLINIENKONFORMEN RECHTSGE WINNUNG 165 BB) METHODIK DER RICHTLINIENKONFORMEN RECHTSGEWINNUNG . 166 2. GRUNDRECHTE ALS MASSSTAB FUER DIE ANWENDUNG DES AGG . 169 A) GRUNDRECHTE IM GRUNDGESETZ . 169 B) GRUNDRECHTE IN DER GRUNDRECHTECHARTA . 170 C) VERHAELTNIS DER GRUNDRECHTE IN GRUNDRECHTECHARTA UND GRUNDGESETZ ZUEIN ANDER . 170 D) KONSEQUENZEN FUER DIE GRUNDRECHTSGELEITETE AUSLEGUNG DES AGG . 172 3. VOELKERRECHTLICHE VORGABEN . 172 4. ZUSAMMENFASSUNG ZUM RECHTSSYSTEMATISCHEN ZUSAMMENHANG DES AGG . 174 II. SCHUTZZIELE UND -KONZEPTIONEN DER DISKRIMINIERUNGSVERBOTE IM AGG . 174 1. EGALITARISTISCHE ZIELSETZUNG DER DISKRIMINIERUNGSVERBOTE . 174 A) DISKRIMINIERUNGSVERBOTE ALS EIGENSTAENDIGE SAEULE DES PRINZIPS PERSONALER GLEICHHEIT 175 B) MATERIALE GLEICHHEIT ALS DEM AGG ZUGRUNDE GLEICHHEITSKONZEPTION . 176 2. TEILHABERECHTLICHE DIMENSION DES AGG BETREFFEND DEN ZUGANG ZUM ARBEITS MARKT . 178 3. INTEGRITAETSSCHUETZENDE FUNKTION DER DISKRIMINIERUNGSVERBOTE . 181 A) SCHUTZ DER WUERDE DES MENSCHEN . 182 B) SCHUTZ DES RECHTS AUF ENTFALTUNG DER EIGENEN PERSOENLICHKEIT UND SELBSTDAR STELLUNG . 183 4. ZUSAMMENFASSUNG ZU DEN SCHUTZZIELEN UND -KONZEPTIONEN DER DISKRIMINIE RUNGSVERBOTE . 184 III. SCHUTZGEHALT DER MERKMALE IN § 1 AGG UND IHR DISKRIMINIERUNGSPOTENZIAL BEI ABLAUF BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE . 184 1. SCHUTZGEHALT DER EINZELNEN MERKMALE . 185 A) RASSISTISCHE BENACHTEILIGUNGEN ODER BENACHTEILIGUNGEN WEGEN DER ETHNI SCHEN HERKUNFT . 185 B) BENACHTEILIGUNGEN WEGEN DES GESCHLECHTS . 186 C) BENACHTEILIGUNGEN WEGEN DER RELIGION ODER WELTANSCHAUUNG . 188 AA) BEGRIFF DER RELIGION . 188 BB) BEGRIFF DER WELTANSCHAUUNG . 191 CC) RELEVANZ IM KONTEXT DER NICHTFORTSETZUNG EINES ARBEITSVERHAELTNISSES 192 18 INHALTSVERZEICHNIS D) BENACHTEILIGUNGEN WEGEN EINER BEHINDERUNG . 193 AA) KOMBINIERTER BEHINDERUNGSBEGRIFF . 193 BB) EINZELNE BEHINDERUNGEN . 195 CC) RELEVANZ IM KONTEXT DER NICHTFORTSETZUNG EINES ARBEITSVERHAELTNISSES 196 E) BENACHTEILIGUNG WEGEN DES ALTERS . 197 F) BENACHTEILIGUNG WEGEN DER SEXUELLEN IDENTITAET . 197 2. EINSCHAETZUNG DES DISKRIMINIERUNGSPOTENZIALS BEI ABLAUF BEFRISTETER ARBEITS VERHAELTNISSE . 198 A) ZWECK UND WERTRATIONALE DISKRIMINIERUNGEN . 198 B) ERKENNBARKEIT DER MERKMALSEIGENSCHAFT BEI EINSTELLUNG . 199 C) ABSCHLIESSENDE EINSCHAETZUNG . 199 C. SCHUTZ ZULAESSIGER RECHTSAUSUEBUNGEN DURCH MASSREGELUNGSVERBOTE . 200 I. SYSTEMATISIERUNG UND SCHUTZGEHALT DER VERSCHIEDENEN MASSREGELUNGSVERBOTE . 200 1. AUSUEBUNG INDIVIDUELLER RECHTE IM ARBEITSVERHAELTNIS . 201 A) SCHUTZGEHALT DES GRUNDTATBESTANDS IN § 612A BGB . 201 AA) AUSUEBUNG VON RECHTEN I.S.V. § 612A BGB . 201 BB) ZULAESSIGKEIT DER RECHTSAUSUEBUNG . 203 B) ANDERE MASSREGELUNGSVERBOTE BETREFFEND DIE AUSUEBUNG INDIVIDUELLER RECHTE IM ARBEITSVERHAELTNIS . 203 2. AUSUEBUNG BESONDERER MITWIRKUNGSRECHTE IM ARBEITSVERHAELTNIS . 205 A) INTERESSENVERTRETERRINNEN DER ARBEITNEHMERRINNEN . 206 B) GESETZLICH VORGESCHRIEBENE BEAUFTRAGTE . 207 3. AUSUEBUNG VON RECHTEN AUSSERHALB VON ARBEITSVERHAELTNISSEN . 209 II. ENTSTEHUNGSGESCHICHTE UND UNIONSRECHTLICHER ZUSAMMENHANG DER MASSREGELUNGS VERBOTE . 210 1. MASSREGELUNGSVERBOTE BEZUEGLICH DER AUSUEBUNG INDIVIDUELLER RECHTE . 210 2. MASSREGELUNGSVERBOTE BEZUEGLICH DER AUSUEBUNG VON MITWIRKUNGSRECHTEN . 210 A) INTERESSENVERTRETERRINNEN DER ARBEITNEHMER RINNEN . 210 B) GESETZLICH VORGESCHRIEBENE BEAUFTRAGTE . 211 III. REGELUNGSZIELE DER MASSREGELUNGSVERBOTE . 212 1. SCHUTZ DER WILLENSFREIHEIT UND FLANKENSCHUTZ DER ARBEITNEHMERRECHTE ALS GE MEINSAME REGELUNGSZIELE ALLER MASSREGELUNGSVERBOTE . 212 2. BESONDERE AUSPRAEGUNG DER REGELUNGSZIELE BEI MASSREGELUNGSVERBOTEN BEZUEG LICH DER AUSUEBUNG VON MITWIRKUNGSRECHTEN . 213 A) SCHUTZ DER WILLENSFREIHEITR INNERE UND AEUSSERE UNABHAENGIGKEIT . 213 B) FLANKENSCHUTZ DER ARBEITNEHMERRECHTE: ANGEMESSENE AMTSAUSUEBUNG . 215 3. BESONDERE AUSPRAEGUNG DER REGELUNGSZIELE BEI DER AUSUEBUNG VON RECHTEN AU SSERHALB DES ARBEITSVERHAELTNISSES . 215 IV. EXKURS: ENTFRISTUNGSANSPRUECHE VON BETRIEBSRATSMITGLIEDERN WEGEN ART. 7 RL 2002/14/EG? . 216 1. VORGABEN DES NATIONALEN BEFRISTUNGS UND BETRIEBSVERFASSUNGSRECHTS . 218 INHALTSVERZEICHNIS 19 2. VORGABEN DER KONSULTATIONSRICHTLINIE (RL 2002/14/EG) . 220 V. EINSCHAETZUNG DES MASSREGELUNGSPOTENZIALS BEI ABLAUF BEFRISTETER ARBEITSVERHAELT NISSE . 221 VI. KONSEQUENZEN FUER DEN WEITEREN GANG DER ARBEIT . 222 D. ERGEBNISSE DES VIERTEN KAPITELS . 223 5. KAPITEL NICHTFORTSETZUNG BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE ALS VERBOTENE BENACHTEILIGUNG 224 A. NICHTFORTSETZUNG BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE ALS ANWENDUNGSFALL DER BENACHTEILI GUNGSVERBOTE . 224 I. TATBESTANDSMAESSIGKEIT EINES UNTERLASSENEN VERTRAGSSCHLUSSES . 224 1. UNTERLASSENER VERTRAGSSCHLUSS ALS YYWENIGER GUENSTIGE BEHANDLUNG " GERN. § 3 I AGG . 225 2. UNTERLASSENER VERTRAGSSCHLUSS ALS MASSREGELNDES VERHALTEN . 227 II. PERSOENLICHER ANWENDUNGSBEREICH DER BENACHTEILIGUNGSVERBOETE . 229 1. ZEITPUNKT DER TATBESTANDLICHEN NICHTFORTSETZUNG . 229 2. PERSOENLICHER ANWENDUNGSBEREICH DER BENACHTEILIGUNGSVERBOTE . 230 A) PERSOENLICHER ANWENDUNGSBEREICH DER DISKRIMINIERUNGSVERBOTE GERN. § 6 AGG . 230 AA) BENACHTEILIGUNGEN IM LAUFENDEN ARBEITSVERHAELTNIS . 231 (1) . SCHUTZ VON ARBEITNEHMERINNEN IM LAUFENDEN ARBEITSVERHAELTNIS GEM. § 6 I 1 NR. 1 AGG . 231 (2) SCHUTZ VON BEWERBERINNEN GERN. § 6 I 2 VAR. 1 AGG . 231 (A) ALLGEMEINER BEWERBERBEGRIFF: FORMELLE BEWERBUNGSSITUATION 232 (B) BESONDERHEITEN DER BEWERBUNGSSITUATION IM KONTEXT DER VER TRAGSFORTSETZUNG . 232 BB) BENACHTEILIGUNGEN NACH ABLAUF BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE . 234 (1) .SCHUTZ EHEMALIGER ARBEITNEHMERINNEN GERN. § 6 I 2 VAR. 2 AGG 234 (A) .INHALT DER RUECKSICHTNAHMEPFLICHT GEM. §§ 241 II, 242 BGB . 235 (B) NACHWIRKENDE RUECKSICHTNAHMEPFLICHT GERN. §§241 II, 242 BGB 236 (2) SCHUTZ VON BEWERBERINNEN GEM. § 6 I 2 VAR. 1 AGG . 237 CC) ERGEBNIS: SCHUTZ BEFRISTETER BESCHAEFTIGTER ARBEITNEHMERINNEN ALS AR BEITNEHMERINNEN ODER BEWERBERINNEN . 237 B) PERSOENLICHER ANWENDUNGSBEREICH VON § 612A BGB . 238 AA) BENACHTEILIGUNGEN IM LAUFENDEN ARBEITSVERHAELTNIS . 238 BB) BENACHTEILIGUNGEN NACH ABLAUF BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE . 238 (1) METHODISCHE GRUNDLAGEN: MASSSTAEBE EINER RECHTSFORTBILDUNG . 238 20 INHALTSVERZEICHNIS (2) ANWENDUNG DER MASSSTAEBE: RECHTSFORTBILDUNG VON § 612A BGB . 241 (A) FESTSTELLUNG EINER REGELUNGSLUECKE . 241 (AA) ZURUECKBLEIBEN DES NORMTEXTES HINTER DEM NORMZWECK . 241 (BB) KEINE BEWUSSTE NICHTREGELUNG DES GESETZGEBERS . 243 (CC) ERGEBNIS: REGELUNGSLUECKE DES § 612A BGB FUER MASSREGELUN GEN EHEMALIGER ARBEITNEHMERINNEN . 244 (B) SCHLIESSUNG DER REGELUNGSLUECKE DURCH EINE TELEOLOGISCHE EXTEN SION . 245 (C) ERGEBNIS: TELEOLOGISCHE EXTENSION VON § 612A BGB HINSICHTLICH MASSREGELUNGEN GEGENUEBER EHEMALIGEN ARBEITNEHMERINNEN . 245 C) PERSOENLICHER ANWENDUNGSBEREICH VON § 78 S. 2 BETRVG . 246 III. ERGEBNIS: BEGRENZUNG DER VERTRAGSFORTSETZUNGSFREIHEIT DURCH BENACHTEILIGUNGS VERBOTE . 247 B. MOTIVLAGE VON ARBEITGEBERINNEN ALS BEZUGSPUNKT DER BENACHTEILIGUNGSVERBOETE UND GRENZE IHRER VERTRAGSFREIHEIT . 247 I. ANFORDERUNGEN AN DEN KAUSALZUSAMMENHANG VON MOTIVLAGE UND NICHTFORTSET ZUNG BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE . 248 1. ABSOLUTES ANKNUEPFUNGSVERBOT GERN. § 3 I AGG . 248 A) ABGRENZUNG VON DER MITTELBAREN BENACHTEILIGUNG GERN. § 3 II AGG . 249 B) SONDERFALL: BENACHTEILIGUNGEN WEGEN EINER SCHWANGERSCHAFT ODER MUTTER SCHAFT . 252 2. ANFORDERUNGEN AN DEN MASSREGELUNGSWILLEN VON ARBEITGEBERINNEN . 253 A) KAUSALZUSAMMENHANG BEI MASSREGELUNGEN GEM. § 612A BGB . 253 AA) RESTRIKTIVES VERSTAENDNIS DES KAUSALZUSAMMENHANGS IM SINNE DER CON DITIO SINE QUA NON . 253 BB) SONDERFALL: KAUSALZUSAMMENHANG BEI DER NICHTFORTSETZUNG AUFGRUND KRANKHEITSBEDINGTER FEHLZEITEN . 254 B) KAUSALZUSAMMENHANG BEI BENACHTEILIGUNGEN GERN. § 78 S. 2 BETRVG . 255 II. VORAUSSETZUNGEN UND FUNKTION EINER VERGLEICHSBETRACHTUNG BEI DER NICHTFORTSET ZUNG BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE . 257 1. VERGLEICHSPERSONENKONZEPT IN § 3 I AGG . 257 A) HERKUNFT UND FUNKTION DES VERGLEICHSPERSONENKONZEPTS . 257 B) ANWENDUNG DES VERGLEICHSPERSONENKONZEPTS AUF DIE NICHTFORTSETZUNG BE FRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE 259 AA) VERGLEICHBARE SITUATION . 259 (1) AUSWAHLSITUATION ALS VERGLEICHBARE SITUATION VON BEWERBERINNEN 260 (2) BEFRISTETE ARBEITSVERHAELTNISSE ALS VERGLEICHBARE SITUATION VON AR BEITNEHMER: INNEN 261 BB) TRIAS DER VERGLEICHSPERSONEN . 263 (1) REALE VERGLEICHSPERSONEN . 263 INHALTSVERZEICHNIS 21 (2) HYPOTHETISCHE VERGLEICHSPERSON . 265 (A) ANWENDUNGSBEREICH DES HYPOTHETISCHEN VERGLEICHS BEI ANNAH ME EINER RANGFOLGE: FEHLEN REALER VERGLEICHSPERSONEN . 266 (B) HYPOTHETISCHER VERGLEICH TROTZ EXISTENZ REALER VERGLEICHSPERSO NEN? . 267 (C) ERGEBNIS: KEINE SUBSIDIARITAET DER HYPOTHETISCHEN BETRACHTUNG BEI PERSONELLEN EINZELMASSNAHMEN . 270 C) ERGEBNIS: REDUNDANZ DES VERGLEICHSPERSONENKONZEPTS BEI PERSONELLEN EIN ZELMASSNAHMEN . 270 2. VERGLEICHSPERSONENBETRACHTUNG ZUR FESTSTELLUNG EINER MASSREGELUNG GERN. § 612A BGB? 270 3. VERGLEICHSPERSONENBETRACHTUNG ZUR FESTSTELLUNG EINER MASSREGELUNG GERN. § 78 S. 2 BETRVG? 272 C. ERLAUBTE BENACHTEILIGUNGEN BEI DER NICHTFORTSETZUNG BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE 274 I. RECHTFERTIGUNG SCHWANGERSCHAFTSBEDINGTER BENACHTEILIGUNGEN GEM. § 8 I AGG? 274 1. MEINUNGSSTAND 274 A) ANSICHTEN DER RECHTSPRECHUNG . 275 B) LITERATURAUFFASSUNGEN . 277 2. EIGENE ANSICHT: ORIENTIERUNG AN DEN VORAUSSETZUNGEN DES § 8 I AGG . 278 A) NICHTVORLIEGEN DER SCHWANGERSCHAFT ALS TAETIGKEITSBEZOGENE ANFORDERUNG 279 B) NICHTVORLIEGEN EINER SCHWANGERSCHAFT ALS WESENTLICHE UND ENTSCHEIDENDE BERUFLICHE ANFORDERUNG 280 AA) FOLGEARBEITSVERTRAG IST EIN UNBEFRISTETER ARBEITSVERTRAG . 280 BB) FOLGEARBEITSVERTRAG IST EIN BEFRISTETER ARBEITSVERTRAG 281 (1) VOLLSTAENDIGE BESCHAEFTIGUNGSVERBOTE WAEHREND DER GESAMTEN VER TRAGSLAUFZEIT 281 (2) BESCHAEFTIGUNGSVERBOTE BEZUEGLICH EINZELNER ARBEITSMODALITAETEN UND TAETIGKEITEN WAEHREND DER GESAMTEN VERTRAGSLAUFZEIT 282 (3) BESCHAEFTIGUNGSVERBOTE WAEHREND EINES TEILS DES BEFRISTUNGSZEIT RAUMS . 283 CC) ERGEBNIS: NICHTVORLIEGEN EINER SCHWANGERSCHAFT ALS WESENTLICHE UND ENTSCHEIDENDE BERUFLICHE ANFORDERUNG IN AUSNAHMEFAELLEN . 285 C) RECHTMAESSIGER ZWECK DER BERUFLICHEN ANFORDERUNG . 286 3. ERGEBNIS: KEINE RECHTFERTIGUNG SCHWANGERSCHAFTSBEDINGTER BENACHTEILIGUNGEN GEM. § 8 I AGG . 290 II. RECHTFERTIGUNG ALTERSBEDINGTER BENACHTEILIGUNGEN GERN. § 8 AGG UND § 10 AGG 290 III. RECHTFERTIGUNG BEHINDERUNGSBEDINGTER BENACHTEILIGUNGEN GERN. § 8 AGG . 292 1. NICHTVORLIEGEN DER BEHINDERUNG ALS WESENTLICHE UND ENTSCHEIDENDE BERUFLICHE ANFORDERUNG . 292 2. ANGEMESSENHEIT DER BERUFLICHEN ANFORDERUNG . 293 A) GRUNDLAGE DER PFLICHT ZUR ERGREIFUNG ANGEMESSENER VORKEHRUNGEN . 293 22 INHALTSVERZEICHNIS B) UMFANG UND GRENZEN DER PFLICHT ZUR ERGREIFUNG ANGEMESSENER VORKEHRUN GEN . 294 D. SONDERFALL: MITTELBAR BENACHTEILIGENDE NICHTFORTSETZUNG BEFRISTETER ARBEITSVERHAELT NISSE . 295 I. NEUTRALE REGELUNG . 295 II. FESTSTELLUNG EINER BENACHTEILIGENDEN WIRKUNG . 296 III. FEHLENDE RECHTFERTIGUNG . 296 IV. RELEVANZ DER MITTELBAREN BENACHTEILIGUNG BEI DER VERTRAGSFORTSETZUNG: ANKNUEP FUNG AN KRANKHEITSBEDINGTE FEHLZEITEN ALS BEISPIEL . 297 1. FESTSTELLUNG EINER BENACHTEILIGENDEN WIRKUNG . 297 2. FEHLENDE RECHTFERTIGUNG . 299 E. ERGEBNISSE DES FUENFTEN KAPITELS . 300 6. KAPITEL RECHTSFOLGEN DER BENACHTEILIGENDEN NICHTFORTSETZUNG 301 A. FORTSETZUNGSANSPRUECHE ALS UNGEKLAERTE RECHTSFRAGE DER GLEICHHEITSDOGMATIK . 301 I. HYBRIDCHARAKTER DER NICHTFORTSETZUNG BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE . 301 II. MEINUNGSSTAND: FORTSETZUNGSANSPRUECHE INFOLGE VON VERBOTSVERSTOESSEN . 302 1. RECHTSFOLGEN EINES VERSTOSSES GEGEN DAS AGG . 302 A) ANSICHTEN DER RECHTSPRECHUNG . 302 AA) ANSICHTEN DER RECHTSPRECHUNG VOR INKRAFTTRETEN DES AGG . 302 BB) ANSICHTEN DER RECHTSPRECHUNG SEIT INKRAFTTRETEN DES AGG . 304 B) LITERATURAUFFASSUNGEN . 304 2. RECHTSFOLGEN EINES VERSTOSSES GEGEN § 612A BGB . 306 A) ANSICHTEN DER RECHTSPRECHUNG . 306 B) LITERATURAUFFASSUNGEN . 307 3. RECHTSFOLGEN EINES VERSTOSSES GEGEN § 78 S. 2 BETRVG . 308 A) ANSICHTEN DER RECHTSPRECHUNG . 308 B) LITERATURAUFFASSUNGEN . 309 III. GANG DER UNTERSUCHUNG . 309 B. BEURTEILUNG VON ANSPRUCHSGRUNDLAGEN UND -ZIELEN . 309 I. EINWAND UNZULAESSIGER RECHTSAUSUEBUNG . 309 II. UNMITTELBAR AUF DIE VERTRAGSFORTSETZUNG GERICHTETE VERTRAGLICHE FUERSORGEPFLICHT 310 III. ALLGEMEINER GLEICHBEHANDLUNGSGRUNDSATZ . 311 INHALTSVERZEICHNIS 23 IV. SEKUNDAERANSPRUECHE INFOLGE EINER VERBOTSVERLETZUNG . 312 1. SCHADENSERSATZANSPRUECHE BEI DER BENACHTEILIGENDEN NICHTFORTSETZUNG BEFRISTE TER ARBEITSVERHAELTNISSE . 312 A) HAFTUNGSBEGRUENDENDE TATBESTAENDE . 312 AA) HAFTUNGSBEGRUENDENDE TATBESTAENDE IM ANWENDUNGSBEREICH DES AGG GEM. § 15 1 AGG . 312 BB) HAFTUNGSBEGRUENDENDE TATBESTAENDE BEI DER VERLETZUNG VON MASSREGE LUNGSVERBOTEN . 314 B) ART UND UMFANG DES SCHADENSERSATZES . 317 AA) HAFTUNGSAUSFUELLENDE KAUSALITAET . 317 BB) ART DES SCHADENSERSATZES . 318 (1) VERTRAGSSCHLUSS ALS NATURALRESTITUTION GERN. § 249 I BGB . 318 (2) ENTGANGENER GEWINN ALS SCHADENSERSATZ IN GELD . 319 (A) VORAUSSETZUNGEN EINES SCHADENSERSATZES IN GELD . 319 (AA) PFLICHT ZUR SCHADENSKOMPENSATION GEM. § 251 BGB . 319 (BB) ERSETZUNGSBEFUGNIS DER ARBEITNEHMERINNEN ANALOG § 249 II BGB . 320 (B) SCHADENSBEMESSUNG ODER: EIN BLICK IN DIE KRISTALLKUGEL? . 322 (AA) ERSATZFAEHIGKEIT ENTGANGENEN GEWINNS . 322 (BB) DAUER DES ENTGANGENEN GEWINNS: GEFAHR EINES DAUERER WERBSSCHADENS? . 323 (A) KEINE BEGRENZUNG BIS ZUR ERSTEN HYPOTHETISCHEN KUEN DIGUNGSMOEGLICHKEIT . 324 (SS) KEINE ORIENTIERUNG AN ABFINDUNGSHOEHEN GEM. §§ 9, 10 KSCHG . 326 (Y) RICHTERLICHE PROGNOSE UEBER DIE VERWEILDAUER IM BETRIEB GERN. § 252 S. 2 BGB . 327 CC) ZUSAMMENFASSUNG ZU ART UND UMFANG DES SCHADENSERSATZES . 329 2. QUASINEGATORISCHE ANSPRUECHE BEI DER BENACHTEILIGENDEN NICHTFORTSETZUNG VON ARBEITSVERHAELTNISSEN . 329 A) HERLEITUNG QUASINEGATORISCHER ANSPRUECHE . 330 AA) QUASINEGATORISCHE ANSPRUECHE ALS RECHTSFOLGE VON VERSTOESSEN GEGEN § 7 1 AGG 330 BB) QUASINEGATORISCHE ANSPRUECHE ALS RECHTSFOLGE VON VERSTOESSEN GEGEN MASSREGELUNGSVERBOTE . 333 B) INHALT QUASINEGATORISCHER ANSPRUECHE . 335 AA) BESEITIGUNGSANSPRUCH . 335 BB) ANSPRUCH AUF UNTERLASSUNG EINER ZUKUENFTIGEN BENACHTEILIGUNG . 337 3. ABSCHLIESSENDE BEURTEILUNG DER SEKUNDAERANSPRUECHE INFOLGE VERBOTSVERLETZUNG 337 V ZUSAMMENFASSUNG ZUR BEURTEILUNG VON ANSPRUCHSGRUNDLAGEN UND -ZIELEN . 339 C. AUSSCHLUSS VON FORTSETZUNGSANSPRUECHEN GEMAESS ODER ANALOG § 15 VI AGG . 341 I. DIE YYERREGENDE KRAFT " DES KONTRAHIERUNGSZWANGS . 341 24 INHALTSVERZEICHNIS II. AUSSCHLUSS EINER VERTRAGSFORTSETZUNG IM ANWENDUNGSBEREICH DES AGG GEM. § 15 VI AGG . 343 1. VORBEMERKUNGEN ZUR AUSLEGUNG VON § 15 VI AGG . 343 A) REICHWEITE DES AUSLEGUNGSSPIELRAUMS . 344 AA) TATBESTANDLICHE ERFASSUNG DES BESEITIGUNGSANSPRUCHS . 344 BB) TATBESTANDLICHE ERFASSUNG DER VERTRAGSFORTSETZUNG ALS YYBEGRUENDUNG EINES BESCHAEFTIGUNGSVERHAELTNISSES " . 344 B) AUSLEGUNGSRELEVANZ HOEHERRANGIGEN RECHTS . 345 AA) KEIN GEBOT RICHTLINIENKONFORMER ODER -ORIENTIERTER AUSLEGUNG . 345 (1) KEINE VORGABEN DURCH DAS GEBOT WIRKSAMER, VERHAELTNISMAESSIGER UND ABSCHRECKENDER SANKTIONEN . 345 (2) KEINE VORGABEN AUFGRUND EINER PFLICHT ZUR ANPASSUNG NACH OBEN 346 BB) KEIN GEBOT RICHTLINIENORIENTIERTER AUSLEGUNG 347 CC) KONSEQUENZ: AUSLEGUNGSRELEVANZ NATIONALER GRUNDRECHTE . 347 2. WORTSINN DES § 15 VI AGG: EROEFFNUNG EINES AUSLEGUNGSSPIELRAUMS . 348 A) FORMALE LESART: BESCHAEFTIGUNGSVERHAELTNIS ALS RECHTSFOLGE EINES SPEZIFISCHEN VERTRAGSSCHLUSSES . 349 B) WERTENDE LESART: BESCHAEFTIGUNGSVERHAELTNIS ALS GESAMTHEIT DER ZWISCHEN DEN PARTEIEN BESTEHENDEN RECHTSBEZIEHUNGEN 349 C) ERGEBNIS: UNEINDEUTIGKEIT DES WORTSINNS UND EROEFFNUNG EINES AUSLEGUNGS SPIELRAUMS . 351 3. HISTORISCH-GENETISCHE AUSLEGUNG . 352 A) GENETISCHE AUSLEGUNG DES § 15 VI AGG . 352 B) HISTORISCHE AUSLEGUNG I.E.S.: REGELUNGSZWECK DES § 61 LA II, V BGB A.F. 353 AA) BEFUND: GENESE DES § 611A BGB A.F. . 353 (1) ARBEITSRECHTLICHES EG-ANPASSUNGSGESETZ . 355 (2) ZWEITES GLEICHBERECHTIGUNGSGESETZ . 355 (3) GESETZ ZUR AENDERUNG DES BGB UND DES ARBGG . 356 BB) AUSWERTUNG DES BEFUNDS . 357 4. SYSTEMATISCHE AUSLEGUNG . 358 A) WERTUNGSVERGLEICH MIT DEN RECHTSFOLGEN DISKRIMINIERENDER KUENDIGUNGEN GERN. §2 IV AGG . 359 B) WERTUNGSVERGLEICH MIT DER DISKRIMINIERENDEN BEFRISTUNGSABREDE . 361 C) ERGEBNIS: UNEINDEUTIGKEIT DER SYSTEMATISCHEN AUSLEGUNG . 363 5. TELEOLOGISCHE AUSLEGUNG . 363 A) ERSTE RATIO LEGIS: VERHINDERUNG UNZULAESSIGER EINGRIFFE IN DIE VERTRAGSFREIHEIT 363 AA) PRUEFUNGSMASSSTAB: EINFALLSTOR FUER DIE BERUECKSICHTIGUNG VON VERFAS SUNGSVORGABEN? 364 (1) ORIGINAERE BINDUNG DER GERICHTE AN DIE GRUNDRECHTE: VERFASSUNGS KONFORME UND -ORIENTIERTE AUSLEGUNG . 364 (2) GRUNDRECHTSBINDUNG UND -GEWICHTUNG DES GESETZGEBERS ALS MASSSTAB DER AUSLEGUNG . 366 INHALTSVERZEICHNIS 25 (3) KONSEQUENZEN FUER DIE TELEOLOGISCHE AUSLEGUNG . 369 BB) ANNAEHERUNG AN DIE RATIO LEGIS: VERFASSUNGSRECHTLICHE BEURTEILUNG VON EINSTELLUNGS UND BEFOERDERUNGSANSPRUECHEN . 370 (1) EINSTELLUNGS UND BEFOERDERUNGSANSPRUECHE ALS GRUNDRECHTSEINGRIFFE 370 (A) SCHUTZ DER VERTRAGSFREIHEIT DER ARBEITGEBERINNEN GERN. ART. 121 GG 370 (B) EINGRIFFS WIRKUNGEN DER EINSTELLUNGS UND BEFOERDERUNGSANSPRUE CHE . 371 (AA) EINGRIFF DURCH EINSTELLUNGSANSPRUECHE . 371 (BB) EINGRIFF DURCH BEFOERDERUNGSANSPRUECHE . 374 (CC) SCHLUSSFOLGERUNG: SPEZIFISCHER EINGRIFFSGEHALT VON KONTRA HIERUNGSZWAENGEN . 374 (2) VERFASSUNGSRECHTLICHE RECHTFERTIGUNG VON EINSTELLUNGS UND BEFOER DERUNGSANSPRUECHEN . 376 (A) ANFORDERUNGEN AN DIE VERFASSUNGSMAESSIGKEIT VON EINSTELLUNGS UND BEFOERDERUNGSANSPRUECHEN 376 (B) SCHUTZZWECKE DES AGG ALS LEGITIME ZIELE VON EINSTELLUNGS UND BEFOERDERUNGSANSPRUECHEN . 381 (AA) HERSTELLUNG MATERIALER GLEICHHEIT . 381 (BB) SCHUTZ DER BERUFSFREIHEIT DER ARBEITNEHMERINNEN GERN. ART. 12 I GG 384 (CC) INTEGRITAETSSCHUTZ DER ARBEITNEHMERINNEN . 387 (DD) ERGEBNIS: SCHUTZZWECKE DES AGG . ALS . LEGITIME ZIELE . 389 (C) .GEEIGNETHEIT VON EINSTELLUNGS UND BEFOERDERUNGSANSPRUECHEN . 389 (AA) LANGFRISTIGE PERSPEKTIVE DES ERZWUNGENEN VERTRAGS . 390 (BB) KEINE INEFFEKTIVITAET WEGEN LANGER VERFAHRENSDAUER . 391 (D) ERFORDERLICHKEIT VON EINSTELLUNGS UND BEFOERDERUNGSANSPRUECHEN 393 (E) ANGEMESSENHEIT VON EINSTELLUNGS UND BEFOERDERUNGSANSPRUECHEN 394 (AA) MASSSTABSBILDUNG: RECHTFERTIGUNG VON KONTRAHIERUNGSZWAEN GEN IM ALLGEMEINEN ZIVILRECHT . 395 (BB) ANWENDUNG DER MASSSTAEBE AUF EINSTELLUNGS UND BEFOERDE RUNGSANSPRUECHE . 399 (CC) ERGEBNIS: ANGEMESSENHEIT VON EINSTELLUNGS UND BEFOERDE RUNGSANSPRUECHEN . 402 (3) ERGEBNIS: § 15 VI AGG ALS AUSUEBUNG EINES POLITISCHEN REGELUNGS ERMESSENS . 402 CC) BEURTEILUNG VON FORTSETZUNGSANSPRUECHEN AM MASSSTAB DER GESETZGEBERI SCHEN INTERESSENABWAEGUNG . 403 (1) GERINGERE EINGRIFFSINTENSITAET VON FORTSETZUNGSANSPRUECHEN? . 403 (2) HOEHERES GEWICHT DER GEMEINWOHLBELANGE? . 405 (A) UNTERSCHIEDLICHES SCHUTZNIVEAU VON ZUGANGS UND BESTANDSIN TERESSEN . 406 26 INHALTSVERZEICHNIS (B) GRUENDE FUER DIE PRIVILEGIERUNG VON BESTANDS GEGENUEBER ZU GANGSINTERESSEN . 409 (AA) UNZUREICHENDE BEGRUENDUNG DES BVERFG IM YYKLEINBETRIEBS BESCHLUSS " 409 (BB) VERTRAGSRECHTSDOGMATISCHER ERKLAERUNGSANSATZ . 410 (CC) QUALITATIV VERSCHIEDENE ZIELRICHTUNGEN DER GRUNDRECHTLICHEN SCHUTZPFLICHT . 411 (DD) BESTANDSSCHUTZ DES ARBEITSVERHAELTNISSES ALS FLANKENSCHUTZ 413 (EE) BESTANDSSCHUTZ ALS SCHUTZ DER BETRIEBSZUGEHOERIGKEIT . 415 (FF) BESTANDSSCHUTZ ALS SCHUTZ DES STABILITAETSINTERESSES . 416 (GG) ERGEBNIS: SCHUTZ DER STABILITAETSINTERESSEN ERGAENZT DURCH FLANKENSCHUTZ ALS UEBERZEUGENDE GRUENDE VON BESTANDSSCHUTZ 418 (C) EINORDNUNG DES INTERESSES AN EINER VERTRAGSFORTSETZUNG ALS HY BRID VON BESTANDS UND ZUGANGSINTERESSEN . 419 (AA) STABILITAETSINTERESSEN BEFRISTET BESCHAEFTIGTER ARBEITNEHMERLIN NEN . 419 (A) LANGJAEHRIGER BESTAND BEFRISTETER ARBEITSVERHAELTNISSE 420 (SS) PERSPEKTIVE EINER LANGFRISTIGEN BESCHAEFTIGUNG 422 (Y) STABILITAETSINTERESSEN BEI DER WIEDEREINSTELLUNG NACH ZEITLICHER UNTERBRECHUNG 426 (5) ERGEBNIS: STABILITAETSINTERESSEN BEFRISTET BESCHAEFTIGTER ARBEITNEHMERINNEN . 427 (BB) FLANKENSCHUTZ VON ARBEITNEHMERRECHTEN DURCH FORTBESTAND DER ARBEITSVERHAELTNISSE . 427 (CC) KEIN ABSCHLIESSENDER SCHUTZ DER BESTANDSINTERESSEN DURCH DAS TZBFG . 430 (A) REICHWEITE DES INTERESSENAUSGLEICHS IM TZBFG . 430 (SS) VERGLEICH MIT DISKRIMINIERENDEN KUENDIGUNGEN AUSSER HALB DES KSCHG 432 (Y) ERGEBNIS: KEIN ABSCHLIESSENDER SCHUTZ DER BESTANDSIN TERESSEN DURCH DAS TZBFG . 433 (DD) ERGEBNIS: BETROFFENHEIT VON BESTANDSINTERESSEN UNTER BE SONDEREN VORAUSSETZUNGEN . 434 DD) ERGEBNIS: GESETZGEBERISCHE ABWAEGUNG IN § 15 VI AGG IST FUER FORTSET ZUNGSANSPRUECHE NUR TEILWEISE VERBINDLICH . 434 B) ZWEITE RATIO LEGIS: PRAKTISCHE SCHWIERIGKEITEN DER ANSPRUECHE UND FEHLENDE SANKTIONSWIRKUNG BEI ARBEITGEBERINNEN? 435 C) DRITTE RATIO LEGIS: FEHLENDE PERSPEKTIVE EINES ERZWUNGENEN ARBEITSVERHAELT NISSES? . 438 D) ERGEBNIS: GESPALTENES ERGEBNIS DER TELEOLOGISCHEN AUSLEGUNG . 440 6. VERFASSUNGSORIENTIERTE AUSLEGUNG . 441 7. ERGEBNIS: TEILWEISER AUSSCHLUSS EINES FORTSETZUNGSANSPRUCHS GERN. § 15 VI AGG . 445 INHALTSVERZEICHNIS 27 III. AUSSCHLUSS VON FORTSETZUNGSANSPRUECHEN ALS RECHTSFOLGE VON MASSREGELUNGEN ANALOG § 15 VI AGG . 446 1. MASSSTAB: VORAUSSETZUNGEN DES ANALOGIESCHLUSSES . 448 2. LUECKENFESTSTELLUNG ALS WERTENDER VORGANG: VERGLEICHBARE INTERESSENLAGE DER BENACHTEILIGUNGSVERBOTE 450 A) VERGLEICH: FORTSETZUNGSANSPRUECHE ALS EINGRIFF IN DIE VERTRAGSFREIHEIT DER ARBEITGEBERINNEN 450 B) VERGLEICH: GEWICHT DER RECHTFERTIGUNGSGRUENDE . 451 AA) ERST-RECHT-SCHLUSS DES BAG: GERINGERES GEWICHT DER VERSTOESSE GEGEN MASSREGELUNGSVERBOTE? 451 (1) SCHUTZ DER WILLENSFREIHEIT . 452 (2) EFFEKTUIERUNG VON ARBEITNEHMERRECHTEN . 453 (A) AUSUEBUNG INDIVIDUELLER RECHTE IM ARBEITSVERHAELTNIS . 453 (B) AUSUEBUNG BESONDERER MITWIRKUNGSRECHTE IM ARBEITSVERHAELTNIS 454 (AA) SCHUTZ DER INTERESSENVERTRETERINNEN . 455 (BB) SCHUTZ GESETZLICH VORGESCHRIEBENER BEAUFTRAGTER . 456 (C) AUSUEBUNG VON RECHTEN AUSSERHALB DES ARBEITSVERHAELTNISSES . 457 (3) GEWICHTUNG VON VERSTOESSEN GEGEN MASSREGELUNGSVERBOTE . 457 BB) GREMIEN SCHUETZ-ARGUMENT DES BAG: KOLLEKTIVE ZIELSETZUNG VON § 78 S. 2 BETRVG? . 457 (1 ) KONTINUITAET DES BETRIEBSRATS ALS STRUKTURPRINZIP DER BETRIEBSVERFAS SUNG . 458 (2 ) § 78 S. 2 BETRVG ALS AUSPRAEGUNG DES KONTINUITAETSPRINZIPS . 460 CC) ENTSCHEIDENDER VERGLEICH: DISKRIMINIERUNGSSCHUTZ UND SCHUTZ DER WILLENSFREIHEIT . 463 3. ERGEBNIS: KEIN AUSSCHLUSS VON FORTSETZUNGSANSPRUECHEN ANALOG § 15 VI AGG 465 D. EINHALTUNG DER VERFASSUNGSRECHTLICHEN KOMPETENZORDNUNG . 465 E. ERGEBNISSE DES SECHSTEN KAPITELS . 468 4. TEIL FORTSETZUNGSFREIHEIT UND IHRE GRENZEN IN DER PRAXIS 471 7. KAPITEL PFLICHT UND RECHTSWIDRIGKEIT DER NICHTFORTSETZUNG ALS BEWEISPROBLEM? 471 A. INNERE ENTSCHEIDUNGSGRUENDE VON ARBEITGEBERINNEN ALS BEWEISPROBLEM DER ARBEIT NEHMERINNEN . 471 B. BEWEISFUEHRUNG UEBER DIE HAFTUNG FUER VERHANDLUNGSABBRUCH (CULPA IN CONTRAHENDO) 473 28 INHALTSVERZEICHNIS C. BEWEISFUEHRUNG UEBER ANSPRUECHE AUS DEM ALLGEMEINEN GLEICHBEHANDLUNGSGRUNDSATZ 475 L ANWENDUNG DER GRUNDSAETZE DER ABGESTUFTEN DARLEGUNGS UND BEWEISLAST . 475 II. VORPROZESSUALER AUSKUNFTSANSPRUCH . 476 D. BEWEISFUEHRUNG IM DISKRIMINIERUNGSPROZESS . 477 I. VERTEILUNG DER DARLEGUNGS UND BEWEISLAST . 478 1. DARLEGUNG UND BEWEIS EINER DISKRIMINIERUNG . 478 A) ERSTE STUFE: BEWEISMASSSENKUNG - INDIZIENBEWEIS DER ARBEITNEHMERINNEN 479 AA) VERMUTUNG EINER BENACHTEILIGUNG 479 BB) BEWEIS VON INDIZIEN . 480 CC) AUSKUNFTSANSPRUCH ZUR ERLEICHTERUNG DES INDIZIENBEWEISES? . 482 B) ZWEITE STUFE: BEWEISLASTUMKEHR - GEGENBEWEIS DER ARBEITGEBERINNEN . 485 2. DARLEGUNG UND BEWEIS DER RECHTSFOLGEN EINER DISKRIMINIERUNG . 486 A) UNZUREICHENDE BEWEISERLEICHTERUNG DURCH § 287 ZPO . 489 B) KEINE BEWEISERLEICHTERUNG DURCH DIE GRUNDSAETZE DES ANSCHEINSBEWEISES 490 C) BEWEISERLEICHTERUNG DURCH DIE GRUNDSAETZE DER ABGESTUFTEN DARLEGUNGS UND BEWEISLAST 492 II. BEWEISFUEHRUNG DURCH INDIZIEN . 493 1. INDIZIEN IM KONTEXT DER NICHTFORTSETZUNG BEFRISTETER ARBEITSVERTRAEGE . 493 A) INDIZIEN FUER DIE ANKNUEPFUNG AN EIN MERKMAL I.S. V. § 1 AGG . 494 AA) MERKMALSBEZOGENE KOMMUNIKATION . 495 BB) DISKRIMINIERENDE ARBEITSPLATZ ODER VERFAHRENSGESTALTUNG . 497 CC) STATISTIKEN UEBER DIE BELEGSCHAFTSSTRUKTUR . 499 B) INDIZIEN FUER EINE VERTRAGSFORTSETZUNG OHNE ANKNUEPFUNG AN EIN MERKMAL I.S. V. § 1 AGG 500 C) EINSTELLUNG ODER WEITERBESCHAEFTIGUNG EINER VERGLEICHSPERSON ALS INDIZ: AUSSAGEKRAFT EINES VERGLEICHS? . 501 2. BEWEISMITTEL, INSBESONDERE BEWEISFUEHRUNG UEBER VIER-AUGEN-GESPRAECHE . 503 III. GEGENBEWEISE IM KONTEXT DER NICHTFORTSETZUNG VON ARBEITSVERHAELTNISSEN . 505 E. BEWEISFUEHRUNG UEBER VERBOTENE MASSREGELUNGEN . 506 I. KEINE BEWEISERLEICHTERUNG DURCH ANALOGE ANWENDUNG VON § 22 AGG . 506 II. KEINE BEWEISERLEICHTERUNG DURCH DEN BEWEIS DES ERSTEN ANSCHEINS . 509 1. ANSCHEINSBEWEIS BEI DER BEWEISFUEHRUNG UEBER PSYCHISCHE VORGAENGE . 510 2. ANSCHEINSBEWEIS BEI NICHTANGEBOT EINES FOLGEARBEITSVERTRAGS . 512 A) ZEITLICHER ZUSAMMENHANG ALS ERFAHRUNGSSATZ VON HINREICHENDER TRAGFAEHIG KEIT . 512 B) BESSERSTELLUNG VERGLEICHBARER ARBEITNEHMERINNEN ALS ERFAHRUNGSSATZ VON HINREICHENDER TRAGFAEHIGKEIT . 513 C) ERGEBNIS: KEINE ANWENDUNG DES BEWEISES DES ERSTEN ANSCHEINS . 514 III. BEWEISERLEICHTERUNG DURCH DIE GRUNDSAETZE DER ABGESTUFTEN DARLEGUNGS UND BE WEISLAST . 514 IV. ERBRINGUNG DES VOLLBEWEISES DURCH INDIZIEN . 515 INHALTSVERZEICHNIS 29 E ERGEBNISSE DES SIEBTEN KAPITELS . 516 8. KAPITEL GELTENDMACHUNG VON FORTSETZUNGSANSPRUECHEN: DREI FOLGEFRAGEN 517 A. DREI FOLGEFRAGEN . 517 B. BESONDERHEITEN DER KLAGEERHEBUNG . 517 C. FRISTEN ZUR GELTENDMACHUNG VON FORTSETZUNGSANSPRUECHEN? . 519 I. BEGRENZTE REICHWEITE DER ZWEISTUFIGEN AUSSCHLUSSFRIST GERN. § 15 IV AGG I. V. M. § 61B I ARBGG . 520 II. KEINE AUSSCHLUSSFRIST ANALOG § 17 TZBFG . 522 III. ALLGEMEINE ZEITLICHE GRENZEN FUER DIE GELTENDMACHUNG VON ANSPRUECHEN . 525 1. BEGRENZUNG DURCH INDIVIDUAL UND TARIFVERTRAGLICHE AUSSCHLUSSFRISTEN . 525 2. BEGRENZUNG DURCH DIE GRUNDSAETZE DER VERWIRKUNG NUR IM AUSNAHMEFALL . 527 D. MITBESTIMMUNGSRECHT DES BETRIEBSRATS GEM. § 99 I BETRVG? . 528 WESENTLICHE ERGEBNISSE . 531 LITERATURVERZEICHNIS . 538 STICHWORTVERZEICHNIS . 590
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spellingShingle	Holle, Paulina Die Nichtfortsetzung befristeter Arbeitsverhältnisse zur Freiheit und Bindung des Arbeitgebers im vertraglich vorgeprägten Raum Schriften zum Sozial- und Arbeitsrecht Literaturverzeichnis Seite 538 - 589 Vertragsfreiheit (DE-588)4128153-6 gnd Befristetes Arbeitsverhältnis (DE-588)4144286-6 gnd Benachteiligungsverbot (DE-588)4226133-8 gnd Fortführung (DE-588)4224605-2 gnd
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