Verfügbarkeit: Clawback-Klauseln im System der Vorstandsvergütung

Clawback-Klauseln im System der Vorstandsvergütung:

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Bibliographische Detailangaben
1. Verfasser:	Rosiak, Angelina 1992- (VerfasserIn)
Format:	Abschlussarbeit Buch
Sprache:	German
Veröffentlicht:	Baden-Baden Nomos [2022]
Ausgabe:	1. Auflage
Schriftenreihe:	Studien zum Handels-, Arbeits- und Wirtschaftsrecht 196
Schlagworte:	Europäische Union Börsennotierte Aktiengesellschaft Inhaltskontrolle Angemessenheit Vergütung Allgemeine Geschäftsbedingungen Anreizsystem Vorstandsmitglied Rückforderung Deutschland AGB-Recht DCGK Deutscher Corporate Governance Kodex Corporate Governance Executive Renumeration ARUG II Managervergütung Vorstand Gesellschaftsrecht Aktiengesellschaften Aktienrecht Vergütungsgestaltung Vorstandsverträge Arbeitsrecht AGB Hochschulschrift
Online-Zugang:	Inhaltstext Inhaltsverzeichnis
Beschreibung:	358 Seiten 22.7 cm x 15.3 cm, 524 g
ISBN:	9783848772711

Internformat

MARC


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Datensatz im Suchindex

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adam_text	INHALTSUEBERSICHT EINLEITUNG 23 A. THEMATISCHE HINFUEHRUNG 23 B. STAND DER FORSCHUNG 28 C. GANG DER UNTERSUCHUNG 32 ERSTES KAPITEL: ENTWICKLUNGSLINIEN VON CLAWBACK-KLAUSELN 35 A. HINTERGRUENDE DER DISKUSSION UM CLAWBACK-KLAUSELN 35 B. RECHTSTATSAECHLICHE BEDEUTUNG NACH ARUG II 76 ZWEITES KAPITEL: RECHTLICHE CHARAKTERISIERUNG VON CLAWBACK KLAUSELN 83 A. BEGRIFF DES YYCLAWBACK " UND BISHERIGE DEFINITIONSANSAETZE 83 B. RECHTSNATUR VON CLAWBACK-KLAUSELN 86 C. EINGRENZUNG DURCH ABGRENZUNG 108 D. EIGENER DEFINITIONSANSATZ 139 DRITTES KAPITEL: CLAWBACK-KLAUSELN ALS INSTRUMENT ZUR AUSGESTALTUNG DER VORSTANDSVERGUETUNG 141 A. VORGABEN ZUR AUSGESTALTUNG VON VORSTANDSVERGUETUNGSSYSTEMEN 141 B. AUSWIRKUNGEN DER NACHHALTIGKEIT UND LANGFRISTIGKEIT AUF DIE AUSGESTALTUNG DER VORSTANDSVERGUETUNG 151 C. CLAWBACK-KLAUSELN ALS GEEIGNETES INSTRUMENT? 160 D. IMPLEMENTIERUNG IN VERGUETUNGSVEREINBARUNGEN 181 VIERTES KAPITEL: RECHTLICH ZULAESSIGE VEREINBARUNG VON CLAWBACK KLAUSELN 195 A. RECHTLICHE RAHMENBEDINGUNGEN 195 B. AGB-RECHTLICHE ANFORDERUNGEN 225 C. KLAUSELVORSCHLAEGE 267 9 D. BESTEHEN EINES REFORMBEDUERFNISSES DE LEGE FERENDA? 275 FUENFTES KAPITEL: RUECKFORDERUNG VON VERGUETUNG 283 A. ENTSCHEIDUNG UEBER DIE RUECKFORDERUNG 283 B. DURCHSETZUNGSRISIKEN UND GELTENDMACHUNG DES RUECKFORDERUNGSANSPRUCHS 300 C. DARSTELLUNG IM VERGUETUNGSBERICHT 310 ZUSAMMENFASSUNG DER ERGEBNISSE 314 LITERATURVERZEICHNIS 325 INTERNETQUELLEN 354 10 INHALTSVERZEICHNIS EINLEITUNG 23 A. THEMATISCHE HINFUEHRUNG 23 B. STAND DER FORSCHUNG 28 C. GANG DER UNTERSUCHUNG 32 ERSTES KAPITEL: ENTWICKLUNGSLINIEN VON CLAWBACK-KLAUSELN 35 A. HINTERGRUENDE DER DISKUSSION UM CLAWBACK-KLAUSELN 35 I. VERGUETUNGSREGULIERUNG IM ZUGE DER FINANZMARKTKRISE 35 1. YYGIERIGE BANKER " ALS ENTSTEHUNGSFAKTOR 36 2. HISTORIE DER REGULIERUNGSENTWICKLUNGEN 37 A) ENTWICKLUNGEN AUF GLOBALER EBENE 37 B) ENTWICKLUNGEN AUF EUROPAEISCHER EBENE 40 AA) EMPFEHLUNGEN DER EU-KOMMISSION 40 BB) WEITERE REGULIERUNGSENTWICKLUNGEN 42 (1) LEITLINIEN DER CEBS 2010 42 (2) CRD III-RICHTLINIE 44 (3) CRR-VERORDNUNG UND CRD IV-RICHTLINIE 45 (4) BEWERTUNG 46 C) ENTWICKLUNGEN AUF NATIONALER EBENE 47 AA) FINANZINSTITUTE - 47 (1) RUNDSCHREIBEN DER BAFIN 47 (2) INSTITUTSVERGUETUNGSVERORDNUNG 2010 UND 2014 48 BB) AKTIENGESELLSCHAFTEN: VORSTAG 50 II. AKTUELLE ENTWICKLUNGEN IM HINBLICK AUF DIE VERGUETUNGSREGULIERUNG 51 1. INSTITUTSVERGUETUNGSVERORDNUNG 2017 52 A) HINTERGRUND DER NOVELLE 52 B) CLAWBACK-VORGABEN IN DEN EBA-LEITLINIEN 2017 53 C) UMSETZUNG IN DER INSTITUTSVERGUETUNGSVERORDNUNG 2017 53 D) AUSLEGUNGSHILFE DER BAFIN 54 E) REZEPTION IM SCHRIFTTUM 56 2. EXKURS: KAPITALVERWALTUNGSGESELLSCHAFTEN 56 11 3. ARUG II 58 A) VORGABEN DER AKTIONAERSRECHTERICHTLINIE 59 B) RICHTLINIENUMSETZUNG IM ZUGE VON ARUG II 60 4. DCGK 2020 62 A) NOVELLIERUNG DES KODEX 62 B) RECHTSQUALITAET UND VERBINDLICHKEIT 63 C) EMPFEHLUNGG.IL 65 III. SONSTIGE EINFLUESSE 66 1. STIMMRECHTSBERATER 66 A) FUNKTION UND EINFLUSS VON STIMMRECHTSBERATERN 66 B) EMPFEHLUNGEN IM EINZELNEN 69 AA) ISS 69 BB) GLASS LEWIS 70 CC) BEWERTUNG 70 2. INSTITUTIONELLE INVESTOREN 70 3. VERGUETUNGSBERATER 72 4. EXKURS: ENTWICKLUNGEN IN ANDEREN JURISDIKTIONEN 74 B. RECHTSTATSAECHLICHE BEDEUTUNG NACH ARUG II 76 I. AUSWERTUNG 78 1. VERWENDUNG VON CLAWBACK-KLAUSELN 79 2. AUSGESTALTUNG DER CLAWBACK-KLAUSELN 80 II. BEWERTUNG 82 ZWEITES KAPITEL: RECHTLICHE CHARAKTERISIERUNG VON CLAWBACK KLAUSELN 83 A. BEGRIFF DES YYCLAWBACK " UND BISHERIGE DEFINITIONSANSAETZE 83 I. BEGRIFF DES CLAWBACK 83 II. BISHERIGE DEFINITIONSANSAETZE IM SCHRIFTTUM 84 B. RECHTSNATUR VON CLAWBACK-KLAUSELN 86 I. KONZEPTION AUF TATBESTANDSSEITE 86 1. KATEGORISIERUNG DER REGELUNGSGEGENSTAENDE 86 A) FEHLVERHALTEN ALS REGELUNGSGEGENSTAND 87 B) FEHLENDE ZIELERREICHUNG ALS REGELUNGSGEGENSTAND 88 AA) INDIVIDUELLE ZIELE 88 BB) GESELLSCHAFTSBEZOGENE ZIELE 89 C) FEHLERHAFTE BERECHNUNG ALS REGELUNGSGEGENSTAND 90 2. REGELUNG ALS BEDINGUNG ODER WIDERRUFSVORBEHALT 91 A) BEDINGUNG NACH § 158 BGB 91 B) WIDERRUFSVORBEHALT 93 12 C) EIGENER ANSATZ: REIN VERTRAGLICHES RUECKFORDERUNGSRECHT 93 AA) SCHWAECHEN DER BISHERIGEN ANSAETZE 93 BB) KONZEPTION EINES EIGENSTAENDIGEN VERTRAGLICHEN RUECKFORDERUNGSRECHTS 95 II. RECHTSFOLGENSEITE: WIRKUNGEN UND ZIELRICHTUNGEN VON CLAWBACK-KLAUSELN 96 1. RUECKFORDERUNGSWIRKUNG 96 A) UMFASSTE VERGUETUNGSBESTANDTEILE 96 AA) BEGRIFF UND ZUSAMMENSETZUNG DER VERGUETUNG 96 (1) BEGRIFF DER VERGUETUNG 97 (2) FIXE UND VARIABLE VERGUETUNGSBESTANDTEILE 98 BB) EINGRENZUNG AUF VARIABLE VERGUETUNGSBESTANDTEILE 99 CC) RUECKFORDERUNG AKTIENBASIERTER VARIABLER VERGUETUNG? 100 B) BEREITS AUSBEZAHLTE VERGUETUNG 101 AA) BEGRENZUNG AUF ENDGUELTIG AUSBEZAHLTE VERGUETUNGSBESTANDTEILE? 101 BB) YYECHTE " UND YYUNECHTE " CLAWBACK-KLAUSELN 103 C) BEREITS ENTSTANDENE ANSPRUECHE AUF AUSZAHLUNG VON VERGUETUNG 103 AA) ABGRENZUNG ZU BAD-LEAVER UND BONUS-MALUS KLAUSELN 104 (1) ANWENDUNGSBEREICH VON BAD-LEAVER KLAUSELN 104 (2) ANWENDUNGSBEREICH VON BONUS'-MALUS KLAUSELN 105 BB) BESONDERHEITEN VON CLAWBACK-KLAUSELN 106 2. SANKTIONSWIRKUNG UND VERHALTENSSTEUERUNG 107 3. ANREIZWIRKUNG 108 C. EINGRENZUNG DURCH ABGRENZUNG 108 I. VERGLEICHBARE VERTRAGLICHE VERGUETUNGSFLEXIBILISIERUNGSINSTRUMENTE 108 1. ABGRENZUNG ZU HERKOEMMLICHEN RUECKFORDERUNGSKLAUSELN 109 A) GRUNDLAGEN 110 B) ABGRENZUNG ZU CLAWBACK-KLAUSELN 111 2. ABGRENZUNG ZU STICHTAGS-UND BESTANDSKLAUSELN 112 A) GRUNDLAGEN 112 13 B) ABGRENZUNG ZU CLAWBACK-KLAUSELN 113 3. ABGRENZUNG ZU WIDERRUFSVORBEHALTEN 114 A) GRUNDLAGEN 114 B) ABGRENZUNG ZU CLAWBACK-KLAUSELN 115 4. ABGRENZUNG ZU ERMESSENSSONDERZAHLUNGEN 115 A) GRUNDLAGEN UND ABGRENZUNG 116 B) ENTSCHEIDUNG DES II. ZIVILSENATS - II ZR 192/18 116 5. ERGEBNIS 117 II. SONSTIGE DOGMATISCH VERGLEICHBARE RECHTSINSTITUTE 118 1. ABGRENZUNG ZUR BEREICHERUNGSRECHTLICHEN RUECKABWICKLUNG 118 A) BEREICHERUNGSRECHTLICHE RUECKABWICKLUNG BEI FEHLVERHALTEN 119 B) BEREICHERUNGSRECHTLICHE RUECKABWICKLUNG BEI FEHLENDER ZIELERREICHUNG UND FEHLERHAFTER BERECHNUNG 119 2. ABGRENZUNG ZUR VERTRAGSSTRAFE GEMAESS § 339 BGB 120 A) COMPLIANCE-CLAWBACK ALS VERTRAGSSTRAFE 121 AA) ANSICHTEN IN DER LITERATUR 121 BB) EXKURS: BLICK NACH GROSSBRITANNIEN 123 B) EIGENER ANSATZ: ORIENTIERUNG AN §§ 133,157 BGB 124 AA) RECHTSNATUREINERVERTRAGSSTRAFE 125 BB) DOGMATISCHE EINORDNUNG EINER COMPLIANCE CLAWBACK-KLAUSEL 126 (1) CLAWBACK-KLAUSELN ALS REINE VERGUETUNGSREGELUNGEN? 126 (2) PAUSCHALE QUALIFIKATION ALS VERTRAGSSTRAFE? 127 (3) DIFFERENZIERTE BETRACHTUNG: PRIMAERE ZIELSETZUNG NACH DEM WILLEN DER VERTRAGSPARTEIEN 128 3. ABGRENZUNG ZUM WEGFALL DER GESCHAEFTSGRUNDLAGE NACH §313 BGB 129 4. ABGRENZUNG ZU AKTIENRECHTLICHEN REGELUNGEN 131 A) AKTIENRECHTLICHER SCHADENSERSATZANSPRUCH (§93 ABS. 2 SATZ 1 AKTG) 131 B) HERABSETZUNG DER VARIABLEN VERGUETUNG NACH § 87 ABS. 2 AKTG 136 C) CLAWBACK ALS KREDIT ODER GESTATTUNG EINER ENTNAHME? 137 D. EIGENER DEFINITIONSANSATZ 139 14 DRITTES KAPITEL: CLAWBACK-KLAUSELN ALS INSTRUMENT ZUR AUSGESTALTUNG DER VORSTANDSVERGUETUNG 141 A. VORGABEN ZUR AUSGESTALTUNG VON VORSTANDSVERGUETUNGSSYSTEMEN 141 I. ALLGEMEINE VORGABEN 142 II. INSBESONDERE: ANGEMESSENHEIT, NACHHALTIGKEIT UND LANGFRISTIGKEIT 143 1. GEBOT DER ANGEMESSENHEIT 143 A) BEMESSUNGSKRITERIEN 144 AA) AUFGABE UND LEISTUNG DES VORSTANDSMITGLIEDS 144 BB) LAGE DER GESELLSCHAFT 145 CC) UEBLICHKEIT DER VERGUETUNG 145 B) RECHTSFOLGEN BEI VERLETZUNG DES ANGEMESSENHEITSGEBOTS 146 2. GEBOTE DER NACHHALTIGKEIT UND LANGFRISTIGKEIT 147 A) NACH DEM VORSTAG: NACHHALTIGKEIT 147 B) NACH ARUG II ERGAENZEND: LANGFRISTIGKEIT 148 C) MEHRJAEHRIGE BEMESSUNGSGRUNDLAGE VARIABLER VERGUETUNGSBESTANDTEILE 149 D) BEGRENZUNGSMOEGLICHKEIT BEI AUSSERORDENTLICHEN ENTWICKLUNGEN 151 B. AUSWIRKUNGEN DER NACHHALTIGKEIT UND LANGFRISTIGKEIT AUF DIE AUSGESTALTUNG DER VORSTANDSVERGUETUNG 151 I. KURZFRISTIGE UND LANGFRISTIGE VARIABLE VERGUETUNGSELEMENTE 152 1. ZULAESSIGKEIT VON KURZFRISTIGEN VARIABLEN VERGUETUNGSELEMENTEN 153 2. VERHAELTNIS VON KURZFRISTIGEN UND LANGFRISTIGEN VARIABLEN VERGUETUNGSELEMENTEN 153 II. VERGUETUNGSINSTRUMENTE 155 1. INSTRUMENTE ZUR BERUECKSICHTIGUNG VON POSITIVEN UND NEGATIVEN ENTWICKLUNGEN 155 A) BONUS-MALUS-SYSTEM 156 B) CLIFF-VESTING 156 C) BONUSBANK 157 2. GEWAEHRUNG EINER AKTIENBASIERTEN VERGUETUNG 158 A) EXKURS: SHARE OWNERSHIP GUIDELINES 158 B) STOCK OPTIONS 159 C) STOCK APPRECIATION RIGHTS UND PHANTOM STOCKS 160 15 C. CLAWBACK-KLAUSELN ALS GEEIGNETES INSTRUMENT? 160 I. VERWIRKLICHUNG EINER LANGFRISTIGEN UND NACHHALTIGEN ENTWICKLUNG 161 1. POSITIVE REGULATORISCHE GRUNDHALTUNG 161 2. STEUERUNG DES VORSTANDSHANDELNS DURCH CLAWBACK KLAUSELN 162 A) GRUNDSAETZLICHE GEEIGNETHEIT 162 B) ABER: NICHT NUR POSITIVE EFFEKTE 162 3. VERGLEICH MIT ALTERNATIVEN VERGUETUNGSINSTRUMENTEN 167 A) BONUS-MALUS-SYSTEME 167 B) CLIFF-VESTING 168 C) BONUSBANK 169 D) GEWAEHRUNG EINER AKTIENBASIERTEN VERGUETUNG 171 II. CLAWBACK-KLAUSELN ALS ZWINGENDER BESTANDTEIL EINES VORSTANDSVERGUETUNGSSYSTEMS? 171 1. VERPFLICHTUNG ZUR VERWENDUNG VON CLAWBACK-KLAUSELN? 171 A) VERPFLICHTUNG NACH § 87A ABS. 1 SATZ 2 NR. 6 AKTG? 172 B) VERPFLICHTUNG NACH DEM NACHHALTIGKEITS UND LANGFRISTIGKEITSGEBOT? 174 AA) KEINE GENERELLE VERPFLICHTUNG 175 BB) VERPFLICHTUNG BEI VORAB AUSGEZAHLTEN VARIABLEN VERGUETUNGSBESTANDTEILEN? 175 CC) VERPFLICHTUNG ZUR VERWENDUNG YYECHTER " CLAWBACK-KLAUSELN? 177 2. HAFTUNG DES AUFSICHTSRATS BEI FEHLENDER CLAWBACK VEREINBARUNG 177 A) GRUNDSAETZE ZUR HAFTUNG DER AUFSICHTSRATSMITGLIEDER 178 B) VERZICHT AUF CLAWBACK-KLAUSELN ALS PFLICHTVERLETZUNG 179 D. IMPLEMENTIERUNG IN VERGUETUNGSVEREINBARUNGEN 181 I. BESTEHENDE ANSTELLUNGSVERTRAEGE 181 1. IMPLEMENTIERUNG DURCH AENDERUNGSVERTRAG 182 A) FREIWILLIGE ZUSTIMMUNG DES VORSTANDSMITGLIEDS 182 B) ZUSTIMMUNGSPFLICHT DES VORSTANDSMITGLIEDS 183 AA) ZUSTIMMUNGSPFLICHT IM ANWENDUNGSBEREICH DER INSTITUTSVERGUETUNGSVERORDNUNG 183 BB) ZUSTIMMUNG AUFGRUND TREUEPFLICHT? 184 (1) GRUNDSAETZLICH KEINE ZUSTIMMUNGSPFLICHT 185 (2) AUSNAHME BEI EXISTENZGEFAEHRDUNG? 186 2. EINSEITIGE VERTRAGSANPASSUNG AUF GRUNDLAGE VON WIDERRUFS UND FREIWILLIGKEITSVORBEHALTEN 187 16 3. AENDERUNGSKUENDIGUNG DES VORSTANDSANSTELLUNGSVERTRAGES 187 4. ANPASSUNG DES VERTRAGES NACH § 313 ABS. 1 BGB 190 II. NEUABSCHLUSS UND VERLAENGERUNG VON ANSTELLUNGSVERTRAEGEN 191 III. SONSTIGE VORGABEN 191 1. ALLGEMEINE ZIVILRECHTLICHE VORGABEN 191 2. AKTIENRECHTLICHE VORGABEN: ZUSTAENDIGKEIT DES AUFSICHTSRATS 192 A) ENTSCHEIDUNG DES AUFSICHTSRATS UEBER DEN ANSTELLUNGSVERTRAG 192 B) SAY ON PAY (§ 120A AKTG) 193 VIERTES KAPITEL: RECHTLICH ZULAESSIGE VEREINBARUNG VON CLAWBACK KLAUSELN 195 A. RECHTLICHE RAHMENBEDINGUNGEN 195 I. BEGRENZUNG DER GESTALTUNGMOEGLICHKEITEN DURCH DIE GRUNDRECHTE UND UNIONSGRUNDRECHTE 197 1. GRUNDRECHTE 197 A) GRUNDRECHTSVERPFLICHTUNG UND MITTELBARE DRITTWIRKUNG DER GRUNDRECHTE 198 AA) VON DER OEFFENTLICHEN HAND BEHERRSCHTE GESELLSCHAFTEN 198 BB) GESELLSCHAFTEN OHNE BETEILIGUNG DER OEFFENTLICHEN HAND 199 B) ART. 12 ABS. 1 SATZ 1 GG 200 C) ART. 14 ABS. 1 SATZ 1 GG - 201 D) ART. 2 ABS. 1 GG 202 2. UNIONSGRUNDRECHTE 203 II. BEDINGUNGEN UND BEGRENZUNGEN NACH DEM AKTIENGESETZ? 203 1. OFFENE FRAGESTELLUNGEN NACH ARUG II 203 2. BESTEHEN GESETZGEBERISCHER VORGABEN? 204 3. ANFORDERUNGEN NACH EMPFEHLUNG G.LL SATZ 2 DES DCGK 204 III. DIFFERENZIERTE BETRACHTUNG DER ZULAESSIGKEITSBEDINGUNGEN 207 1. PERFORMANCE-CLAWBACK-KLAUSELN: NICHTERREICHEN GESELLSCHAFTSBEZOGENER ZIELE 207 A) VERSTOSS GEGEN YYPACTA SUNT SERVANDA " ? 207 AA) GRUNDLAGEN 208 BB) RELEVANZ FUER CLAWBACK-KLAUSELN? 208 17 B) VERSTOSS GEGEN YYVERDIENT IST VERDIENT " ? 209 AA) GRUNDLAGEN 209 BB) GELTUNG FUER VORSTANDSMITGLIEDER 209 CC) ENTSCHEIDUNG DES II. ZIVILSENATS - II ZR 192/18 211 (1) ENTSCHEIDUNGSINHALT UND REZEPTION IM SCHRIFTTUM 211 (2) AUSGEWAEHLTE ENTSCHEIDUNGSASPEKTE UND IHRE KONSEQUENZEN FUER CLAWBACK-KLAUSELN 212 DD) UEBERTRAGUNG AUF CLAWBACK-KLAUSELN 215 (1) NICHT IM SYNALLAGMA STEHENDE VERGUETUNGSBESTANDTEILE 215 (2) KEINE UEBERTRAGUNG WEGEN § 76 ABS. 1 AKTG? 216 (3) BESONDERHEITEN BEI RESSORTTEILUNG? 217 (4) ENTZUG NACH ABLAUF DER BEMESSUNGSPERIODE? 219 (5) ERGEBNIS 221 C) BEGRENZUNG AUF UNTER 25 PROZENT DER GESAMTVERGUETUNG? 222 2. PERFORMANCE-CLAWBACK-KLAUSELN: NICHTERREICHEN INDIVIDUELLER ZIELE 224 3. COMPLIANCE-CIAWBACK-KLAUSELN 224 4. CORRECTION-CLAWBACK-KLAUSELN 225 B. AGB-RECHTLICHE ANFORDERUNGEN 225 I. VERGUETUNGSVEREINBARUNGEN: LEGITIMATION DER AGB RECHTLICHEN KONTROLLE 226 II. AGB-KONTROLLE 7.17 1. ANWENDBARKEIT DER §§ 305 FF. BGB 227 A) VORLIEGEN VON AGB 227 AA) VERTRAGSBEDINGUNGEN 228 BB) VORFORMULIERUNG 228 CC) VIELZAHL VON VERTRAEGEN 229 DD) VON DEM VERWENDER GESTELLT 229 EE) INSBESONDERE: § 310 ABS. 3 NR. 1 BGB 229 (1) VORSTANDSMITGLIEDER ALS VERBRAUCHER: MEINUNGSSTAND 230 (2) STELLUNGNAHME 231 FF) ERGEBNIS 232 B) ANWENDBARKEIT VON AUSNAHMEREGELUNGEN NACH §310 ABS. 4 BGB 232 AA) VERTRAG AUF DEM GEBIET DES GESELLSCHAFTSRECHTS? 233 18 BB) BERUECKSICHTIGUNG DER ARBEITSRECHTLICHEN BESONDERHEITEN? 233 (1) KEINE UNMITTELBARE ANWENDUNG 233 (2) ANALOGE ANWENDUNG? 234 2. EINBEZIEHUNG 235 A) ALLGEMEIN 235 B) INSBESONDERE: KEINE UEBERRASCHENDE KLAUSEL (§ 305C ABS. 1 BGB) 236 3. INHALTSKONTROLLE 238 A) EROEFFNUNG DER INHALTSKONTROLLE (§ 307 ABS. 3 BGB) 238 AA) CLAWBACK-KLAUSELN ALS KONTROLLFREIE LEISTUNGSBESTIMMUNGEN? 239 BB) ANALOGE ANWENDUNG VON § 307 ABS. 3 SATZ 1 BGB? 240 B) RELEVANTE KLAUSELVERBOTE DER §§ 308, 309 BGB 241 AA) PAUSCHALIERUNG VON SCHADENSERSATZANSPRUECHEN (§309 NR. 5 BGB) 241 BB) VERTRAGSSTRAFE (§ 309 NR. 6 BGB) 242 CC) AENDERUNGSVORBEHALT (§ 308 NR. 4 BGB) 244 C) GENERALKLAUSEL DES § 307 BGB 244 AA) § 307 ABS. 1 SATZ 1 BGB I.V.M. § 307 ABS. 2 BGB 245 (1) § 307 ABS. 2 NR. 1 BGB 245 AAA) GRUNDSATZ YYVERDIENT IST VERDIENT " 245 BBB) UNBILLIGE ABWEICHUNG VON SCHADENSRECHTLICHEN GRUNDSAETZEN? 246 CCC) VERSTOSS GEGEN BEREICHERUNGSRECHTLICHE GRUNDGEDANKEN? 247 (2) § 307 ABS. 2 NR. 2 BGB 249 BB) § 307 ABS. 1 SATZ 1 BGB 249 CC) TRANSPARENZKONTROLLE (§ 307 ABS. 1 SATZ 2 BGB) 250 (1) GRUNDLAGEN 250 (2) BESONDERE SCHWIERIGKEITEN BEI CLAWBACK KLAUSELN 251 (3) ERSTE STUFE: DEFINITION DES RUECKFORDERUNGSFALLES 253 AAA) PERFORMANCE-CLAWBACK-KLAUSELN: NICHTERREICHEN GESELLSCHAFTSBEZOGENER ZIELE 253 19 BBB) PERFORMANCE-CLAWBACK-KLAUSELN: NICHTERREICHEN INDIVIDUELLER ZIELE 254 CCC) COMPLIANCE-CLAWBACK-KLAUSELN 254 DDD) CORRECTION-CLAWBACK-KLAUSELN 257 (4) ZWEITE STUFE: YYWAS, WANN UND WIE " DER RUECKFORDERUNG 258 AAA) UMFASSTE VERGUETUNGSBESTANDTEILE 258 BBB) YYALLES-ODER-NICHTS " - PRINZIP? 259 CCC) CLAWBACK-ZEITRAUM - YYECHTE " ODER YYUNECHTE " CLAWBACK-KLAUSEL 259 DDD) PERIODENGERECHTE ZUORDNUNG 260 EEE) BRUTTO-ODER NETTO-BETRAG 261 (5) DRITTE STUFE: GRUNDLAGEN DER RUECKFORDERUNGSENTSCHEIDUNG 263 AAA) NOTWENDIGKEIT EINER RUECKFORDERUNGSENTSCHEIDUNG? 263 BBB) REGELUNGEN ZUR BEWEISLAST 264 CCC) EINWAND DER ENTREICHERUNG 265 DDD) VERHAELTNIS ZU ANDEREN VORSCHRIFTEN 265 4. RECHTSFOLGEN (§ 306 BGB) 265 C. KLAUSELVORSCHLAEGE 267 I. PERFORMANCE-CLAWBACK-KLAUSELN: NICHTERREICHEN GESELLSCHAFTSBEZOGENER ZIELE 268 II. PERFORMANCE-CLAWBACK-KLAUSELN: NICHTERREICHEN INDIVIDUELLER ZIELE 269 III. COMPLIANCE-CLAWBACK-KLAUSELN 271 IV. CORRECTION-CLAWBACK-KLAUSELN 273 D. BESTEHEN EINES REFORMBEDUERFNISSES DE LEGE FERENDA? 275 I. DISKUTIERTE LOESUNGSANSAETZE FUER EINE ETABLIERUNG VON CLAWBACK-KLAUSELN 275 1. AGB-RECHTLICHER ANSATZ: ANWENDUNGSAUSSCHLUSS DER §§ 305 FF. BGB 276 2. AKTIENRECHTLICHER ANSATZ: GESETZLICHE PFLICHT ZUR VERWENDUNG VON CLAWBACK-KLAUSELN 277 3. AKTIENRECHTLICHER ANSATZ: GESETZLICHE FESTSCHREIBUNG EINER CLAWBACK-ANSPRUCHSGRUNDLAGE 278 II. UNVOLLKOMMENHEIT DER DERZEITIGEN RECHTSLAGE? 280 1. KRITISCHE BEWERTUNG DES DERZEITIGEN RECHTSRAHMENS 280 20 2. ARGUMENTE GEGEN DIE NOTWENDIGKEIT GESETZGEBERISCHER REFORMEN 281 FUENFTES KAPITEL: RUECKFORDERUNG VON VERGUETUNG 283 A. ENTSCHEIDUNG UEBER DIE RUECKFORDERUNG 283 I. FESTSTELLUNG DES CLAWBACK-SACHVERHALTES 283 II. ENTSCHEIDUNG DURCH DEN AUFSICHTSRAT 284 1. GRUNDSAETZE ZUR ZUSTAENDIGKEIT DES AUFSICHTSRATSPLENUMS 284 2. LEITLINIEN FUER DIE ENTSCHEIDUNG DES AUFSICHTSRATS 286 3. EIGENE HAFTUNGSRISIKEN FUER DIE AUFSICHTSRATSMITGLIEDER 287 A) GRUNDSAETZE ZU § 93 ABS. 2 SATZ 1 AKTG 287 AA) YYARAG/GARMENBECK " -ENTSCHEIDUNG - II ZR 175/95 287 (1) SACHVERHALT 288 (2) ENTSCHEIDUNGSGRUENDE 288 (3) BEDEUTUNG UND AUSWIRKUNGEN DER ENTSCHEIDUNG 289 BB) BEDEUTUNG FUER CLAWBACK-ANSPRUECHE 290 (1) AUSWIRKUNGEN EINES CLAWBACKS AUF DIE GELTENDMACHUNG DES AKTIENRECHTLICHEN SCHADENSERSATZANSPRUCHS 290 (2) AUSWIRKUNGEN DER GELTENDMACHUNG DES AKTIENRECHTLICHEN SCHADENSERSATZANSPRUCHS AUF CLAWBACK-ANSPRUECHE 292 (3) UEBERTRAGUNG DER YYARAG/GARMENBECK " - GRUNDSAETZE AUF CLAWBACK-ANSPRUECHE? 292 B) GRUNDSAETZE ZU CLAWBACK-KLAUSELN 295 III. AUSUEBUNGSKONTROLLE (§315 BGB) 295 1. VORLIEGEN DER TATBESTANDLICHEN VORAUSSETZUNGEN DER CLAWBACK-KLAUSEL 296 2. GRENZE BILLIGEN ERMESSENS 296 IV. PFLICHT ZUR GLEICHBEHANDLUNG DER VORSTANDSMITGLIEDER? 297 1. ARBEITSRECHTLICHE GRUNDLAGEN 297 2. UEBERTRAGUNG AUF VORSTANDSMITGLIEDER? 298 A) ANSICHTEN IM SCHRIFTTUM 298 B) STELLUNGNAHME 299 C) BEDEUTUNG FUER CLAWBACK-KLAUSELN 300 21 B. DURCHSETZUNGSRISIKEN UND GELTENDMACHUNG DES RUECKFORDERUNGSANSPRUCHS 300 I. DURCHSETZUNGSRISIKEN ALS ARGUMENT GEGEN CLAWBACK KLAUSELN? 301 1. MEINUNGSSTAND IN DER LITERATUR 301 2. STELLUNGNAHME 302 II. GELTENDMACHUNG VON CLAWBACK-ANSPRUECHEN 303 1. GELTENDMACHUNG BEI FORTBESTEHENDEM ANSTELLUNGSVERTRAG 303 A) ISOLIERTE GELTENDMACHUNG DES RUECKFORDERUNGSANSPRUCHS 303 B) AUFRECHNUNG 304 AA) VORAUSSETZUNGEN 304 BB) BEWERTUNG DER DURCHSETZUNGSRISIKEN 305 C) BESONDERHEITEN BEI YYUNECHTER " CLAWBACK-KLAUSEL 305 2. GELTENDMACHUNG BEI BEENDETEM ANSTELLUNGSVERTRAG 306 A) BESONDERHEITEN 306 B) RISIKEN BEI AUFHEBUNGS UND ABWICKLUNGSVEREINBARUNGEN 307 AA) BERUECKSICHTIGUNG VON BEREITS BESTEHENDEN CLAWBACK-ANSPRUECHEN 307 BB) BERUECKSICHTIGUNG VON NOCH NICHT ENTSTANDENEN CLAWBACK-ANSPRUECHEN 308 3. GERICHTLICHE GELTENDMACHUNG DES RUECKFORDERUNGSANSPRUCHS 309 C. DARSTELLUNG IM VERGUETUNGSBERICHT 310 I. GRUNDLAGEN 310 II. BERICHTSPFLICHT ZU CLAWBACK-KLAUSELN 311 1. ERFORDERLICHKEIT VON NEGATIVANGABEN? 312 2. UMFANG DER BERICHTSPFLICHT NACH § 162 ABS. 1 SATZ 2 NR. 4 AKTG 313 ZUSAMMENFASSUNG DER ERGEBNISSE 314 LITERATURVERZEICHNIS 325 INTERNETQUELLEN 354 22
adam_txt	INHALTSUEBERSICHT EINLEITUNG 23 A. THEMATISCHE HINFUEHRUNG 23 B. STAND DER FORSCHUNG 28 C. GANG DER UNTERSUCHUNG 32 ERSTES KAPITEL: ENTWICKLUNGSLINIEN VON CLAWBACK-KLAUSELN 35 A. HINTERGRUENDE DER DISKUSSION UM CLAWBACK-KLAUSELN 35 B. RECHTSTATSAECHLICHE BEDEUTUNG NACH ARUG II 76 ZWEITES KAPITEL: RECHTLICHE CHARAKTERISIERUNG VON CLAWBACK KLAUSELN 83 A. BEGRIFF DES YYCLAWBACK " UND BISHERIGE DEFINITIONSANSAETZE 83 B. RECHTSNATUR VON CLAWBACK-KLAUSELN 86 C. EINGRENZUNG DURCH ABGRENZUNG 108 D. EIGENER DEFINITIONSANSATZ 139 DRITTES KAPITEL: CLAWBACK-KLAUSELN ALS INSTRUMENT ZUR AUSGESTALTUNG DER VORSTANDSVERGUETUNG 141 A. VORGABEN ZUR AUSGESTALTUNG VON VORSTANDSVERGUETUNGSSYSTEMEN 141 B. AUSWIRKUNGEN DER NACHHALTIGKEIT UND LANGFRISTIGKEIT AUF DIE AUSGESTALTUNG DER VORSTANDSVERGUETUNG 151 C. CLAWBACK-KLAUSELN ALS GEEIGNETES INSTRUMENT? 160 D. IMPLEMENTIERUNG IN VERGUETUNGSVEREINBARUNGEN 181 VIERTES KAPITEL: RECHTLICH ZULAESSIGE VEREINBARUNG VON CLAWBACK KLAUSELN 195 A. RECHTLICHE RAHMENBEDINGUNGEN 195 B. AGB-RECHTLICHE ANFORDERUNGEN 225 C. KLAUSELVORSCHLAEGE 267 9 D. BESTEHEN EINES REFORMBEDUERFNISSES DE LEGE FERENDA? 275 FUENFTES KAPITEL: RUECKFORDERUNG VON VERGUETUNG 283 A. ENTSCHEIDUNG UEBER DIE RUECKFORDERUNG 283 B. DURCHSETZUNGSRISIKEN UND GELTENDMACHUNG DES RUECKFORDERUNGSANSPRUCHS 300 C. DARSTELLUNG IM VERGUETUNGSBERICHT 310 ZUSAMMENFASSUNG DER ERGEBNISSE 314 LITERATURVERZEICHNIS 325 INTERNETQUELLEN 354 10 INHALTSVERZEICHNIS EINLEITUNG 23 A. THEMATISCHE HINFUEHRUNG 23 B. STAND DER FORSCHUNG 28 C. GANG DER UNTERSUCHUNG 32 ERSTES KAPITEL: ENTWICKLUNGSLINIEN VON CLAWBACK-KLAUSELN 35 A. HINTERGRUENDE DER DISKUSSION UM CLAWBACK-KLAUSELN 35 I. VERGUETUNGSREGULIERUNG IM ZUGE DER FINANZMARKTKRISE 35 1. YYGIERIGE BANKER " ALS ENTSTEHUNGSFAKTOR 36 2. HISTORIE DER REGULIERUNGSENTWICKLUNGEN 37 A) ENTWICKLUNGEN AUF GLOBALER EBENE 37 B) ENTWICKLUNGEN AUF EUROPAEISCHER EBENE 40 AA) EMPFEHLUNGEN DER EU-KOMMISSION 40 BB) WEITERE REGULIERUNGSENTWICKLUNGEN 42 (1) LEITLINIEN DER CEBS 2010 42 (2) CRD III-RICHTLINIE 44 (3) CRR-VERORDNUNG UND CRD IV-RICHTLINIE 45 (4) BEWERTUNG 46 C) ENTWICKLUNGEN AUF NATIONALER EBENE 47 AA) FINANZINSTITUTE - 47 (1) RUNDSCHREIBEN DER BAFIN 47 (2) INSTITUTSVERGUETUNGSVERORDNUNG 2010 UND 2014 48 BB) AKTIENGESELLSCHAFTEN: VORSTAG 50 II. AKTUELLE ENTWICKLUNGEN IM HINBLICK AUF DIE VERGUETUNGSREGULIERUNG 51 1. INSTITUTSVERGUETUNGSVERORDNUNG 2017 52 A) HINTERGRUND DER NOVELLE 52 B) CLAWBACK-VORGABEN IN DEN EBA-LEITLINIEN 2017 53 C) UMSETZUNG IN DER INSTITUTSVERGUETUNGSVERORDNUNG 2017 53 D) AUSLEGUNGSHILFE DER BAFIN 54 E) REZEPTION IM SCHRIFTTUM 56 2. EXKURS: KAPITALVERWALTUNGSGESELLSCHAFTEN 56 11 3. ARUG II 58 A) VORGABEN DER AKTIONAERSRECHTERICHTLINIE 59 B) RICHTLINIENUMSETZUNG IM ZUGE VON ARUG II 60 4. DCGK 2020 62 A) NOVELLIERUNG DES KODEX 62 B) RECHTSQUALITAET UND VERBINDLICHKEIT 63 C) EMPFEHLUNGG.IL 65 III. SONSTIGE EINFLUESSE 66 1. STIMMRECHTSBERATER 66 A) FUNKTION UND EINFLUSS VON STIMMRECHTSBERATERN 66 B) EMPFEHLUNGEN IM EINZELNEN 69 AA) ISS 69 BB) GLASS LEWIS 70 CC) BEWERTUNG 70 2. INSTITUTIONELLE INVESTOREN 70 3. VERGUETUNGSBERATER 72 4. EXKURS: ENTWICKLUNGEN IN ANDEREN JURISDIKTIONEN 74 B. RECHTSTATSAECHLICHE BEDEUTUNG NACH ARUG II 76 I. AUSWERTUNG 78 1. VERWENDUNG VON CLAWBACK-KLAUSELN 79 2. AUSGESTALTUNG DER CLAWBACK-KLAUSELN 80 II. BEWERTUNG 82 ZWEITES KAPITEL: RECHTLICHE CHARAKTERISIERUNG VON CLAWBACK KLAUSELN 83 A. BEGRIFF DES YYCLAWBACK " UND BISHERIGE DEFINITIONSANSAETZE 83 I. BEGRIFF DES CLAWBACK 83 II. BISHERIGE DEFINITIONSANSAETZE IM SCHRIFTTUM 84 B. RECHTSNATUR VON CLAWBACK-KLAUSELN 86 I. KONZEPTION AUF TATBESTANDSSEITE 86 1. KATEGORISIERUNG DER REGELUNGSGEGENSTAENDE 86 A) FEHLVERHALTEN ALS REGELUNGSGEGENSTAND 87 B) FEHLENDE ZIELERREICHUNG ALS REGELUNGSGEGENSTAND 88 AA) INDIVIDUELLE ZIELE 88 BB) GESELLSCHAFTSBEZOGENE ZIELE 89 C) FEHLERHAFTE BERECHNUNG ALS REGELUNGSGEGENSTAND 90 2. REGELUNG ALS BEDINGUNG ODER WIDERRUFSVORBEHALT 91 A) BEDINGUNG NACH § 158 BGB 91 B) WIDERRUFSVORBEHALT 93 12 C) EIGENER ANSATZ: REIN VERTRAGLICHES RUECKFORDERUNGSRECHT 93 AA) SCHWAECHEN DER BISHERIGEN ANSAETZE 93 BB) KONZEPTION EINES EIGENSTAENDIGEN VERTRAGLICHEN RUECKFORDERUNGSRECHTS 95 II. RECHTSFOLGENSEITE: WIRKUNGEN UND ZIELRICHTUNGEN VON CLAWBACK-KLAUSELN 96 1. RUECKFORDERUNGSWIRKUNG 96 A) UMFASSTE VERGUETUNGSBESTANDTEILE 96 AA) BEGRIFF UND ZUSAMMENSETZUNG DER VERGUETUNG 96 (1) BEGRIFF DER VERGUETUNG 97 (2) FIXE UND VARIABLE VERGUETUNGSBESTANDTEILE 98 BB) EINGRENZUNG AUF VARIABLE VERGUETUNGSBESTANDTEILE 99 CC) RUECKFORDERUNG AKTIENBASIERTER VARIABLER VERGUETUNG? 100 B) BEREITS AUSBEZAHLTE VERGUETUNG 101 AA) BEGRENZUNG AUF ENDGUELTIG AUSBEZAHLTE VERGUETUNGSBESTANDTEILE? 101 BB) YYECHTE " UND YYUNECHTE " CLAWBACK-KLAUSELN 103 C) BEREITS ENTSTANDENE ANSPRUECHE AUF AUSZAHLUNG VON VERGUETUNG 103 AA) ABGRENZUNG ZU BAD-LEAVER UND BONUS-MALUS KLAUSELN 104 (1) ANWENDUNGSBEREICH VON BAD-LEAVER KLAUSELN 104 (2) ANWENDUNGSBEREICH VON BONUS'-MALUS KLAUSELN 105 BB) BESONDERHEITEN VON CLAWBACK-KLAUSELN 106 2. SANKTIONSWIRKUNG UND VERHALTENSSTEUERUNG 107 3. ANREIZWIRKUNG 108 C. EINGRENZUNG DURCH ABGRENZUNG 108 I. VERGLEICHBARE VERTRAGLICHE VERGUETUNGSFLEXIBILISIERUNGSINSTRUMENTE 108 1. ABGRENZUNG ZU HERKOEMMLICHEN RUECKFORDERUNGSKLAUSELN 109 A) GRUNDLAGEN 110 B) ABGRENZUNG ZU CLAWBACK-KLAUSELN 111 2. ABGRENZUNG ZU STICHTAGS-UND BESTANDSKLAUSELN 112 A) GRUNDLAGEN 112 13 B) ABGRENZUNG ZU CLAWBACK-KLAUSELN 113 3. ABGRENZUNG ZU WIDERRUFSVORBEHALTEN 114 A) GRUNDLAGEN 114 B) ABGRENZUNG ZU CLAWBACK-KLAUSELN 115 4. ABGRENZUNG ZU ERMESSENSSONDERZAHLUNGEN 115 A) GRUNDLAGEN UND ABGRENZUNG 116 B) ENTSCHEIDUNG DES II. ZIVILSENATS - II ZR 192/18 116 5. ERGEBNIS 117 II. SONSTIGE DOGMATISCH VERGLEICHBARE RECHTSINSTITUTE 118 1. ABGRENZUNG ZUR BEREICHERUNGSRECHTLICHEN RUECKABWICKLUNG 118 A) BEREICHERUNGSRECHTLICHE RUECKABWICKLUNG BEI FEHLVERHALTEN 119 B) BEREICHERUNGSRECHTLICHE RUECKABWICKLUNG BEI FEHLENDER ZIELERREICHUNG UND FEHLERHAFTER BERECHNUNG 119 2. ABGRENZUNG ZUR VERTRAGSSTRAFE GEMAESS § 339 BGB 120 A) COMPLIANCE-CLAWBACK ALS VERTRAGSSTRAFE 121 AA) ANSICHTEN IN DER LITERATUR 121 BB) EXKURS: BLICK NACH GROSSBRITANNIEN 123 B) EIGENER ANSATZ: ORIENTIERUNG AN §§ 133,157 BGB 124 AA) RECHTSNATUREINERVERTRAGSSTRAFE 125 BB) DOGMATISCHE EINORDNUNG EINER COMPLIANCE CLAWBACK-KLAUSEL 126 (1) CLAWBACK-KLAUSELN ALS REINE VERGUETUNGSREGELUNGEN? 126 (2) PAUSCHALE QUALIFIKATION ALS VERTRAGSSTRAFE? 127 (3) DIFFERENZIERTE BETRACHTUNG: PRIMAERE ZIELSETZUNG NACH DEM WILLEN DER VERTRAGSPARTEIEN 128 3. ABGRENZUNG ZUM WEGFALL DER GESCHAEFTSGRUNDLAGE NACH §313 BGB 129 4. ABGRENZUNG ZU AKTIENRECHTLICHEN REGELUNGEN 131 A) AKTIENRECHTLICHER SCHADENSERSATZANSPRUCH (§93 ABS. 2 SATZ 1 AKTG) 131 B) HERABSETZUNG DER VARIABLEN VERGUETUNG NACH § 87 ABS. 2 AKTG 136 C) CLAWBACK ALS KREDIT ODER GESTATTUNG EINER ENTNAHME? 137 D. EIGENER DEFINITIONSANSATZ 139 14 DRITTES KAPITEL: CLAWBACK-KLAUSELN ALS INSTRUMENT ZUR AUSGESTALTUNG DER VORSTANDSVERGUETUNG 141 A. VORGABEN ZUR AUSGESTALTUNG VON VORSTANDSVERGUETUNGSSYSTEMEN 141 I. ALLGEMEINE VORGABEN 142 II. INSBESONDERE: ANGEMESSENHEIT, NACHHALTIGKEIT UND LANGFRISTIGKEIT 143 1. GEBOT DER ANGEMESSENHEIT 143 A) BEMESSUNGSKRITERIEN 144 AA) AUFGABE UND LEISTUNG DES VORSTANDSMITGLIEDS 144 BB) LAGE DER GESELLSCHAFT 145 CC) UEBLICHKEIT DER VERGUETUNG 145 B) RECHTSFOLGEN BEI VERLETZUNG DES ANGEMESSENHEITSGEBOTS 146 2. GEBOTE DER NACHHALTIGKEIT UND LANGFRISTIGKEIT 147 A) NACH DEM VORSTAG: NACHHALTIGKEIT 147 B) NACH ARUG II ERGAENZEND: LANGFRISTIGKEIT 148 C) MEHRJAEHRIGE BEMESSUNGSGRUNDLAGE VARIABLER VERGUETUNGSBESTANDTEILE 149 D) BEGRENZUNGSMOEGLICHKEIT BEI AUSSERORDENTLICHEN ENTWICKLUNGEN 151 B. AUSWIRKUNGEN DER NACHHALTIGKEIT UND LANGFRISTIGKEIT AUF DIE AUSGESTALTUNG DER VORSTANDSVERGUETUNG 151 I. KURZFRISTIGE UND LANGFRISTIGE VARIABLE VERGUETUNGSELEMENTE 152 1. ZULAESSIGKEIT VON KURZFRISTIGEN VARIABLEN VERGUETUNGSELEMENTEN 153 2. VERHAELTNIS VON KURZFRISTIGEN UND LANGFRISTIGEN VARIABLEN VERGUETUNGSELEMENTEN 153 II. VERGUETUNGSINSTRUMENTE 155 1. INSTRUMENTE ZUR BERUECKSICHTIGUNG VON POSITIVEN UND NEGATIVEN ENTWICKLUNGEN 155 A) BONUS-MALUS-SYSTEM 156 B) CLIFF-VESTING 156 C) BONUSBANK 157 2. GEWAEHRUNG EINER AKTIENBASIERTEN VERGUETUNG 158 A) EXKURS: SHARE OWNERSHIP GUIDELINES 158 B) STOCK OPTIONS 159 C) STOCK APPRECIATION RIGHTS UND PHANTOM STOCKS 160 15 C. CLAWBACK-KLAUSELN ALS GEEIGNETES INSTRUMENT? 160 I. VERWIRKLICHUNG EINER LANGFRISTIGEN UND NACHHALTIGEN ENTWICKLUNG 161 1. POSITIVE REGULATORISCHE GRUNDHALTUNG 161 2. STEUERUNG DES VORSTANDSHANDELNS DURCH CLAWBACK KLAUSELN 162 A) GRUNDSAETZLICHE GEEIGNETHEIT 162 B) ABER: NICHT NUR POSITIVE EFFEKTE 162 3. VERGLEICH MIT ALTERNATIVEN VERGUETUNGSINSTRUMENTEN 167 A) BONUS-MALUS-SYSTEME 167 B) CLIFF-VESTING 168 C) BONUSBANK 169 D) GEWAEHRUNG EINER AKTIENBASIERTEN VERGUETUNG 171 II. CLAWBACK-KLAUSELN ALS ZWINGENDER BESTANDTEIL EINES VORSTANDSVERGUETUNGSSYSTEMS? 171 1. VERPFLICHTUNG ZUR VERWENDUNG VON CLAWBACK-KLAUSELN? 171 A) VERPFLICHTUNG NACH § 87A ABS. 1 SATZ 2 NR. 6 AKTG? 172 B) VERPFLICHTUNG NACH DEM NACHHALTIGKEITS UND LANGFRISTIGKEITSGEBOT? 174 AA) KEINE GENERELLE VERPFLICHTUNG 175 BB) VERPFLICHTUNG BEI VORAB AUSGEZAHLTEN VARIABLEN VERGUETUNGSBESTANDTEILEN? 175 CC) VERPFLICHTUNG ZUR VERWENDUNG YYECHTER " CLAWBACK-KLAUSELN? 177 2. HAFTUNG DES AUFSICHTSRATS BEI FEHLENDER CLAWBACK VEREINBARUNG 177 A) GRUNDSAETZE ZUR HAFTUNG DER AUFSICHTSRATSMITGLIEDER 178 B) VERZICHT AUF CLAWBACK-KLAUSELN ALS PFLICHTVERLETZUNG 179 D. IMPLEMENTIERUNG IN VERGUETUNGSVEREINBARUNGEN 181 I. BESTEHENDE ANSTELLUNGSVERTRAEGE 181 1. IMPLEMENTIERUNG DURCH AENDERUNGSVERTRAG 182 A) FREIWILLIGE ZUSTIMMUNG DES VORSTANDSMITGLIEDS 182 B) ZUSTIMMUNGSPFLICHT DES VORSTANDSMITGLIEDS 183 AA) ZUSTIMMUNGSPFLICHT IM ANWENDUNGSBEREICH DER INSTITUTSVERGUETUNGSVERORDNUNG 183 BB) ZUSTIMMUNG AUFGRUND TREUEPFLICHT? 184 (1) GRUNDSAETZLICH KEINE ZUSTIMMUNGSPFLICHT 185 (2) AUSNAHME BEI EXISTENZGEFAEHRDUNG? 186 2. EINSEITIGE VERTRAGSANPASSUNG AUF GRUNDLAGE VON WIDERRUFS UND FREIWILLIGKEITSVORBEHALTEN 187 16 3. AENDERUNGSKUENDIGUNG DES VORSTANDSANSTELLUNGSVERTRAGES 187 4. ANPASSUNG DES VERTRAGES NACH § 313 ABS. 1 BGB 190 II. NEUABSCHLUSS UND VERLAENGERUNG VON ANSTELLUNGSVERTRAEGEN 191 III. SONSTIGE VORGABEN 191 1. ALLGEMEINE ZIVILRECHTLICHE VORGABEN 191 2. AKTIENRECHTLICHE VORGABEN: ZUSTAENDIGKEIT DES AUFSICHTSRATS 192 A) ENTSCHEIDUNG DES AUFSICHTSRATS UEBER DEN ANSTELLUNGSVERTRAG 192 B) SAY ON PAY (§ 120A AKTG) 193 VIERTES KAPITEL: RECHTLICH ZULAESSIGE VEREINBARUNG VON CLAWBACK KLAUSELN 195 A. RECHTLICHE RAHMENBEDINGUNGEN 195 I. BEGRENZUNG DER GESTALTUNGMOEGLICHKEITEN DURCH DIE GRUNDRECHTE UND UNIONSGRUNDRECHTE 197 1. GRUNDRECHTE 197 A) GRUNDRECHTSVERPFLICHTUNG UND MITTELBARE DRITTWIRKUNG DER GRUNDRECHTE 198 AA) VON DER OEFFENTLICHEN HAND BEHERRSCHTE GESELLSCHAFTEN 198 BB) GESELLSCHAFTEN OHNE BETEILIGUNG DER OEFFENTLICHEN HAND 199 B) ART. 12 ABS. 1 SATZ 1 GG 200 C) ART. 14 ABS. 1 SATZ 1 GG - 201 D) ART. 2 ABS. 1 GG 202 2. UNIONSGRUNDRECHTE 203 II. BEDINGUNGEN UND BEGRENZUNGEN NACH DEM AKTIENGESETZ? 203 1. OFFENE FRAGESTELLUNGEN NACH ARUG II 203 2. BESTEHEN GESETZGEBERISCHER VORGABEN? 204 3. ANFORDERUNGEN NACH EMPFEHLUNG G.LL SATZ 2 DES DCGK 204 III. DIFFERENZIERTE BETRACHTUNG DER ZULAESSIGKEITSBEDINGUNGEN 207 1. PERFORMANCE-CLAWBACK-KLAUSELN: NICHTERREICHEN GESELLSCHAFTSBEZOGENER ZIELE 207 A) VERSTOSS GEGEN YYPACTA SUNT SERVANDA " ? 207 AA) GRUNDLAGEN 208 BB) RELEVANZ FUER CLAWBACK-KLAUSELN? 208 17 B) VERSTOSS GEGEN YYVERDIENT IST VERDIENT " ? 209 AA) GRUNDLAGEN 209 BB) GELTUNG FUER VORSTANDSMITGLIEDER 209 CC) ENTSCHEIDUNG DES II. ZIVILSENATS - II ZR 192/18 211 (1) ENTSCHEIDUNGSINHALT UND REZEPTION IM SCHRIFTTUM 211 (2) AUSGEWAEHLTE ENTSCHEIDUNGSASPEKTE UND IHRE KONSEQUENZEN FUER CLAWBACK-KLAUSELN 212 DD) UEBERTRAGUNG AUF CLAWBACK-KLAUSELN 215 (1) NICHT IM SYNALLAGMA STEHENDE VERGUETUNGSBESTANDTEILE 215 (2) KEINE UEBERTRAGUNG WEGEN § 76 ABS. 1 AKTG? 216 (3) BESONDERHEITEN BEI RESSORTTEILUNG? 217 (4) ENTZUG NACH ABLAUF DER BEMESSUNGSPERIODE? 219 (5) ERGEBNIS 221 C) BEGRENZUNG AUF UNTER 25 PROZENT DER GESAMTVERGUETUNG? 222 2. PERFORMANCE-CLAWBACK-KLAUSELN: NICHTERREICHEN INDIVIDUELLER ZIELE 224 3. COMPLIANCE-CIAWBACK-KLAUSELN 224 4. CORRECTION-CLAWBACK-KLAUSELN 225 B. AGB-RECHTLICHE ANFORDERUNGEN 225 I. VERGUETUNGSVEREINBARUNGEN: LEGITIMATION DER AGB RECHTLICHEN KONTROLLE 226 II. AGB-KONTROLLE 7.17 1. ANWENDBARKEIT DER §§ 305 FF. BGB 227 A) VORLIEGEN VON AGB 227 AA) VERTRAGSBEDINGUNGEN 228 BB) VORFORMULIERUNG 228 CC) VIELZAHL VON VERTRAEGEN 229 DD) VON DEM VERWENDER GESTELLT 229 EE) INSBESONDERE: § 310 ABS. 3 NR. 1 BGB 229 (1) VORSTANDSMITGLIEDER ALS VERBRAUCHER: MEINUNGSSTAND 230 (2) STELLUNGNAHME 231 FF) ERGEBNIS 232 B) ANWENDBARKEIT VON AUSNAHMEREGELUNGEN NACH §310 ABS. 4 BGB 232 AA) VERTRAG AUF DEM GEBIET DES GESELLSCHAFTSRECHTS? 233 18 BB) BERUECKSICHTIGUNG DER ARBEITSRECHTLICHEN BESONDERHEITEN? 233 (1) KEINE UNMITTELBARE ANWENDUNG 233 (2) ANALOGE ANWENDUNG? 234 2. EINBEZIEHUNG 235 A) ALLGEMEIN 235 B) INSBESONDERE: KEINE UEBERRASCHENDE KLAUSEL (§ 305C ABS. 1 BGB) 236 3. INHALTSKONTROLLE 238 A) EROEFFNUNG DER INHALTSKONTROLLE (§ 307 ABS. 3 BGB) 238 AA) CLAWBACK-KLAUSELN ALS KONTROLLFREIE LEISTUNGSBESTIMMUNGEN? 239 BB) ANALOGE ANWENDUNG VON § 307 ABS. 3 SATZ 1 BGB? 240 B) RELEVANTE KLAUSELVERBOTE DER §§ 308, 309 BGB 241 AA) PAUSCHALIERUNG VON SCHADENSERSATZANSPRUECHEN (§309 NR. 5 BGB) 241 BB) VERTRAGSSTRAFE (§ 309 NR. 6 BGB) 242 CC) AENDERUNGSVORBEHALT (§ 308 NR. 4 BGB) 244 C) GENERALKLAUSEL DES § 307 BGB 244 AA) § 307 ABS. 1 SATZ 1 BGB I.V.M. § 307 ABS. 2 BGB 245 (1) § 307 ABS. 2 NR. 1 BGB 245 AAA) GRUNDSATZ YYVERDIENT IST VERDIENT " 245 BBB) UNBILLIGE ABWEICHUNG VON SCHADENSRECHTLICHEN GRUNDSAETZEN? 246 CCC) VERSTOSS GEGEN BEREICHERUNGSRECHTLICHE GRUNDGEDANKEN? 247 (2) § 307 ABS. 2 NR. 2 BGB 249 BB) § 307 ABS. 1 SATZ 1 BGB 249 CC) TRANSPARENZKONTROLLE (§ 307 ABS. 1 SATZ 2 BGB) 250 (1) GRUNDLAGEN 250 (2) BESONDERE SCHWIERIGKEITEN BEI CLAWBACK KLAUSELN 251 (3) ERSTE STUFE: DEFINITION DES RUECKFORDERUNGSFALLES 253 AAA) PERFORMANCE-CLAWBACK-KLAUSELN: NICHTERREICHEN GESELLSCHAFTSBEZOGENER ZIELE 253 19 BBB) PERFORMANCE-CLAWBACK-KLAUSELN: NICHTERREICHEN INDIVIDUELLER ZIELE 254 CCC) COMPLIANCE-CLAWBACK-KLAUSELN 254 DDD) CORRECTION-CLAWBACK-KLAUSELN 257 (4) ZWEITE STUFE: YYWAS, WANN UND WIE " DER RUECKFORDERUNG 258 AAA) UMFASSTE VERGUETUNGSBESTANDTEILE 258 BBB) YYALLES-ODER-NICHTS " - PRINZIP? 259 CCC) CLAWBACK-ZEITRAUM - YYECHTE " ODER YYUNECHTE " CLAWBACK-KLAUSEL 259 DDD) PERIODENGERECHTE ZUORDNUNG 260 EEE) BRUTTO-ODER NETTO-BETRAG 261 (5) DRITTE STUFE: GRUNDLAGEN DER RUECKFORDERUNGSENTSCHEIDUNG 263 AAA) NOTWENDIGKEIT EINER RUECKFORDERUNGSENTSCHEIDUNG? 263 BBB) REGELUNGEN ZUR BEWEISLAST 264 CCC) EINWAND DER ENTREICHERUNG 265 DDD) VERHAELTNIS ZU ANDEREN VORSCHRIFTEN 265 4. RECHTSFOLGEN (§ 306 BGB) 265 C. KLAUSELVORSCHLAEGE 267 I. PERFORMANCE-CLAWBACK-KLAUSELN: NICHTERREICHEN GESELLSCHAFTSBEZOGENER ZIELE 268 II. PERFORMANCE-CLAWBACK-KLAUSELN: NICHTERREICHEN INDIVIDUELLER ZIELE 269 III. COMPLIANCE-CLAWBACK-KLAUSELN 271 IV. CORRECTION-CLAWBACK-KLAUSELN 273 D. BESTEHEN EINES REFORMBEDUERFNISSES DE LEGE FERENDA? 275 I. DISKUTIERTE LOESUNGSANSAETZE FUER EINE ETABLIERUNG VON CLAWBACK-KLAUSELN 275 1. AGB-RECHTLICHER ANSATZ: ANWENDUNGSAUSSCHLUSS DER §§ 305 FF. BGB 276 2. AKTIENRECHTLICHER ANSATZ: GESETZLICHE PFLICHT ZUR VERWENDUNG VON CLAWBACK-KLAUSELN 277 3. AKTIENRECHTLICHER ANSATZ: GESETZLICHE FESTSCHREIBUNG EINER CLAWBACK-ANSPRUCHSGRUNDLAGE 278 II. UNVOLLKOMMENHEIT DER DERZEITIGEN RECHTSLAGE? 280 1. KRITISCHE BEWERTUNG DES DERZEITIGEN RECHTSRAHMENS 280 20 2. ARGUMENTE GEGEN DIE NOTWENDIGKEIT GESETZGEBERISCHER REFORMEN 281 FUENFTES KAPITEL: RUECKFORDERUNG VON VERGUETUNG 283 A. ENTSCHEIDUNG UEBER DIE RUECKFORDERUNG 283 I. FESTSTELLUNG DES CLAWBACK-SACHVERHALTES 283 II. ENTSCHEIDUNG DURCH DEN AUFSICHTSRAT 284 1. GRUNDSAETZE ZUR ZUSTAENDIGKEIT DES AUFSICHTSRATSPLENUMS 284 2. LEITLINIEN FUER DIE ENTSCHEIDUNG DES AUFSICHTSRATS 286 3. EIGENE HAFTUNGSRISIKEN FUER DIE AUFSICHTSRATSMITGLIEDER 287 A) GRUNDSAETZE ZU § 93 ABS. 2 SATZ 1 AKTG 287 AA) YYARAG/GARMENBECK " -ENTSCHEIDUNG - II ZR 175/95 287 (1) SACHVERHALT 288 (2) ENTSCHEIDUNGSGRUENDE 288 (3) BEDEUTUNG UND AUSWIRKUNGEN DER ENTSCHEIDUNG 289 BB) BEDEUTUNG FUER CLAWBACK-ANSPRUECHE 290 (1) AUSWIRKUNGEN EINES CLAWBACKS AUF DIE GELTENDMACHUNG DES AKTIENRECHTLICHEN SCHADENSERSATZANSPRUCHS 290 (2) AUSWIRKUNGEN DER GELTENDMACHUNG DES AKTIENRECHTLICHEN SCHADENSERSATZANSPRUCHS AUF CLAWBACK-ANSPRUECHE 292 (3) UEBERTRAGUNG DER YYARAG/GARMENBECK " - GRUNDSAETZE AUF CLAWBACK-ANSPRUECHE? 292 B) GRUNDSAETZE ZU CLAWBACK-KLAUSELN 295 III. AUSUEBUNGSKONTROLLE (§315 BGB) 295 1. VORLIEGEN DER TATBESTANDLICHEN VORAUSSETZUNGEN DER CLAWBACK-KLAUSEL 296 2. GRENZE BILLIGEN ERMESSENS 296 IV. PFLICHT ZUR GLEICHBEHANDLUNG DER VORSTANDSMITGLIEDER? 297 1. ARBEITSRECHTLICHE GRUNDLAGEN 297 2. UEBERTRAGUNG AUF VORSTANDSMITGLIEDER? 298 A) ANSICHTEN IM SCHRIFTTUM 298 B) STELLUNGNAHME 299 C) BEDEUTUNG FUER CLAWBACK-KLAUSELN 300 21 B. DURCHSETZUNGSRISIKEN UND GELTENDMACHUNG DES RUECKFORDERUNGSANSPRUCHS 300 I. DURCHSETZUNGSRISIKEN ALS ARGUMENT GEGEN CLAWBACK KLAUSELN? 301 1. MEINUNGSSTAND IN DER LITERATUR 301 2. STELLUNGNAHME 302 II. GELTENDMACHUNG VON CLAWBACK-ANSPRUECHEN 303 1. GELTENDMACHUNG BEI FORTBESTEHENDEM ANSTELLUNGSVERTRAG 303 A) ISOLIERTE GELTENDMACHUNG DES RUECKFORDERUNGSANSPRUCHS 303 B) AUFRECHNUNG 304 AA) VORAUSSETZUNGEN 304 BB) BEWERTUNG DER DURCHSETZUNGSRISIKEN 305 C) BESONDERHEITEN BEI YYUNECHTER " CLAWBACK-KLAUSEL 305 2. GELTENDMACHUNG BEI BEENDETEM ANSTELLUNGSVERTRAG 306 A) BESONDERHEITEN 306 B) RISIKEN BEI AUFHEBUNGS UND ABWICKLUNGSVEREINBARUNGEN 307 AA) BERUECKSICHTIGUNG VON BEREITS BESTEHENDEN CLAWBACK-ANSPRUECHEN 307 BB) BERUECKSICHTIGUNG VON NOCH NICHT ENTSTANDENEN CLAWBACK-ANSPRUECHEN 308 3. GERICHTLICHE GELTENDMACHUNG DES RUECKFORDERUNGSANSPRUCHS 309 C. DARSTELLUNG IM VERGUETUNGSBERICHT 310 I. GRUNDLAGEN 310 II. BERICHTSPFLICHT ZU CLAWBACK-KLAUSELN 311 1. ERFORDERLICHKEIT VON NEGATIVANGABEN? 312 2. UMFANG DER BERICHTSPFLICHT NACH § 162 ABS. 1 SATZ 2 NR. 4 AKTG 313 ZUSAMMENFASSUNG DER ERGEBNISSE 314 LITERATURVERZEICHNIS 325 INTERNETQUELLEN 354 22
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