Holdings: Die Nutzung einer Insiderinformation und legitime Handlungen

Die Nutzung einer Insiderinformation und legitime Handlungen:

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Bibliographic Details
Main Author:	Koldehofe, Jan-Willem (Author)
Format:	Thesis Book
Language:	German
Published:	Baden-Baden Nomos 2021
Edition:	1. Auflage 2021
Series:	Schriften zum Gesellschafts-, Bank- und Kapitalmarktrecht Band 85
Subjects:	Europäische Union > Marktmissbrauchsverordnung Insiderinformation Beweislast Unternehmenskauf Ausnahme Insidergeschäft Deutschland Wirtschaftsrecht Insiderhandelsverbot Emittentenschutz Marktmissbrauchsverordnung MAR Kartellrecht Nutzung legitime Handlungen Insiderhandel Insidergeschäfte M&A öffentliche Übernahmen Spector Photo Group Spector-Vermutung Insiderfalle Masterplan-Ausnahme Informationshändler Hochschulschrift
Online Access:	Inhaltstext Inhaltsverzeichnis
Item Description:	Literaturverzeichnis: Seite 373-391
Physical Description:	391 Seiten 22.7 cm x 15.3 cm
ISBN:	9783848770908 3848770903

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adam_text	INHALTSUEBERSICHT EINLEITUNG 23 1. TEIL: TELEOLOGISCHE GRUNDLAGEN 30 A. ANSAETZE ZUM GELTUNGSGRUND DES INSIDERHANDELSVERBOTS 30 I. SCHUTZ DES INDIVIDUELLEN ANLEGERS 31 II. EMITTENTENSCHUTZ 32 III. FAIRNESS UND GERECHTIGKEITSERWAEGUNGEN 34 IV. DAS YYVERTRAUENSSCHUTZARGUMENT 35 V. SCHAFFUNG EINES KOMPETITIVEN MARKTS FUER INFORMATIONSHAENDLER 37 VI. FAZIT 56 B. DAS TELOS DES EUROPAEISCHEN INSIDERHANDELSVERBOTS 57 I. BEGRUENDUNGSANSAETZE DES EUROPAEISCHEN GESETZGEBERS BIS ZUR MAR 57 II. JUDIKATUR DES EUGH 61 III. IMPLEMENTIERUNG DER JUDIKATUR IN DIE MAR 71 IV. PRAEZISIERUNG 73 V. EIN GRUNDSATZ INFORMATIONELLER GLEICHBEHANDLUNG? 77 C. EXKURS: PARALLELEN ZUR KARTELLRECHTLICHEN MISSBRAUCHSKONTROLLE 78 I. DAS KARTELLRECHTLICHE MISSBRAUCHSVERBOT 79 II. ZIELSETZUNG: SICHERUNG DES LEISTUNGSWETTBEWERBS 81 III. PARALLELEN ZUM INSIDERHANDELSVERBOT 82 2. TEIL: DIE NUTZUNG EINER INSIDERINFORMATION UND LEGITIME HANDLUNGEN 85 A. GENESE DES TATBESTANDSMERKMALS 85 I. INSIDERRICHTLINIE: YYAUSNUTZUNG 85 II. MARKTMISSBRAUCHSRICHTLINIE: YYNUTZUNG 87 III. DIE RECHTSSACHE SPECTOR 92 IV. NEUREGELUNG DURCH DIE MAR 106 B. TELEOLOGISCHES ERFORDERNIS EINER KAUSALITAET DES INSIDERWISSENS 109 C. LEGITIME HANDLUNGEN GEMAESS ART. 9 MAR 110 7 I. HISTORIE 110 II. KEINE ABSCHLIESSENDE REGELUNG 111 III. RECHTSFOLGEN 112 IV. DOGMATISCHE EINORDNUNG 116 V. DIE EINZELNEN TATBESTAENDE DES ART. 9 MAR 124 VI. RUECKAUSNAHME GEMAESS ART. 9 ABS. 6 MAR 169 VII. EINORDNUNG ALS SAFE HARBOUR-REGELUNG 178 D. DAS TATBESTANDSMERKMAL DER YYNUTZUNG 181 I. STAND DER DISKUSSION 181 II. EINORDNUNG 184 III. KONKRETISIERUNG DER GENERALKLAUSEL 191 IV. EXKURS: VERGLEICH ZUM KARTELLRECHTLICHEN MISSBRAUCHSVERBOT 227 V. FAZIT 229 VI. KRITIK AM YYCATCH ALL -ANSATZ UND FORDERUNGEN DE LEGE FERENDA 229 E. DIE SPECTOR-VERMUTUNG UNTER DER MAR 230 I. ANORDNUNG EINER GESETZLICHEN VERMUTUNG 231 II. GELTUNG FUER SEKUNDAERINSIDER 243 III. KEINE BEWEISLASTUMKEHR DURCH DIE CRIM-MAD 244 IV. PRIMAERRECHTSKONFORMITAET DER VERMUTUNG? 247 V. ANWENDBARKEIT IN DEUTSCHLAND? 250 VI. BERUECKSICHTIGUNG ALS ERFAHRUNGSSATZ IM STRAF UND BUSSGELDVERFAHREN? 261 VII. BEWEISLAST FUER DAS VORLIEGEN DER TATBESTAENDE DES ART. 9 MAR 263 VIII. FAZIT 265 3. TEIL: DIE YYNUTZUNG VON INSIDERINFORMATIONEN BEI M&A TRANSAKTIONEN 267 A. DIE YYMASTERPLAN-AUSNAHME 268 I. ANERKENNUNG UNTER DER MAR 268 II. REICHWEITE DER FALLGRUPPE 275 III. DOKUMENTATIONSOBLIEGENHEITEN FUER DIE PRAXIS 281 B. OEFFENTLICHE UEBERNAHMEN 283 I. VORBEREITUNGSPHASE 284 II. ANGEBOTSPHASE 310 III. NACHERWERBSPHASE 341 8 IV. FAZIT 341 C. SONSTIGE UNTERNEHMENSKAEUFE UND -ZUSAMMENSCHLUESSE 342 I. UNTERNEHMENSKAEUFE UND PAKETERWERBE 343 II. MANAGEMENT-BUY-OUTS (MBOS) 343 III. AUKTIONSVERFAHREN 344 IV. AKTIENEMISSIONEN 345 V. UNTERNEHMENSZUSAMMENSCHLUESSE 347 ZUSAMMENFASSUNG IN THESEN 356 ENGLISH SUMMARY 364 LITERATURVERZEICHNIS 373 9 INHALTSVERZEICHNIS EINLEITUNG 23 1. TEIL: TELEOLOGISCHE GRUNDLAGEN 30 A. ANSAETZE ZUM GELTUNGSGRUND DES INSIDERHANDELSVERBOTS 30 I. SCHUTZ DES INDIVIDUELLEN ANLEGERS 31 II. EMITTENTENSCHUTZ 32 III. FAIRNESS UND GERECHTIGKEITSERWAEGUNGEN 34 IV. DAS YYVERTRAUENSSCHUTZARGUMENT 35 V. SCHAFFUNG EINES KOMPETITIVEN MARKTS FUER INFORMATIONSHAENDLER 37 1. GRUNDLAGEN 38 A) DER FUNDAMENTALWERT EINES FINANZINSTRUMENTS 38 B) ARBITRAGEMOEGLICHKEITEN UND ARBITRAGEGESCHAEFTE 38 2. MARKTMODELL 39 A) INFORMIERTE HAENDLER 39 AA) INFORMATIONSHAENDLER 39 BB) INSIDER 41 B) UNINFORMIERTE HAENDLER 41 AA) MARKET-MAKER 41 BB) UTILITAETSHAENDLER 42 CC) NOISE TRADERS 42 C) KAPITALMARKTHANDEL ALS NULLSUMMENSPIEL 43 3. VON INSIDERHANDEL BEEINTRAECHTIGTE MARKTAKTEURE 44 A) MARKET-MAKER 44 B) UTILITAETSHAENDLER 45 C) NOISE TRADERS 46 D) INFORMATIONSHAENDLER 46 E) ZWISCHENERGEBNIS 48 4. INFORMATIONSHAENDLER ALS YYMECHANISMUS DER MARKTEFFIZIENZ 49 A) EFFIZIENZ ALS MASSSTAB DER FUNKTIONSFAEHIGKEIT DES KAPITALMARKTS 49 B) DIE KAPITALMARKTEFFIZIENZHYPOTHESE 51 C) DAS INFORMATIONSARBITRAGEMODELL 51 D) RELATIVIERUNG DURCH DIE BEHAVIORAL FINANCE 53 11 E) KEINE NEGATION VON EFFIZIENZSTEIGERUNGEN DURCH INFORMATIONSHAENDLER 54 F) ZWISCHENERGEBNIS 55 5. EMPIRIE 55 VI. FAZIT 56 B. DAS TELOS DES EUROPAEISCHEN INSIDERHANDELSVERBOTS 57 I. BEGRUENDUNGSANSAETZE DES EUROPAEISCHEN GESETZGEBERS BIS ZUR MAR 57 1. INSIDERRICHTLINIE (1989) 58 2. MARKTMISSBRAUCHSRICHTLINIE (2003) 59 3. ZWISCHENERGEBNIS 60 II. JUDIKATUR DES EUGH 61 1. GRONGAARD & BANG (2005) 61 2. GEORGAKIS (2007) 62 3. SPECTOR PHOTO GROUP N.V. (2009) 65 A) SACHVERHALT 65 B) AUSSAGEN ZUR ESSENZ DES INSIDERHANDELSVERBOTS 66 4. GELTL/DAIMLER (2012) 68 5. LAFONTA (2015) 69 6. GESAMTBETRACHTUNG DER JUDIKATUR 70 III. IMPLEMENTIERUNG DER JUDIKATUR IN DIE MAR 71 IV. PRAEZISIERUNG 73 - 1. BESTIMMUNG DER YYNACHTEILE DRITTER (ERWGR 23 S. 1 ZUR MAR) 73 2. KEINE HARMONISIERUNG MIT DEM YYVERTRAUENSSCHUTZARGUMENT 74 3. SCHAFFUNG EINES KOMPETITIVEN MARKTS FUER INFORMATIONSHAENDLER ALS PRIMAERER VERBOTSZWECK 75 4. EINFUEGUNG IN EIN GESAMTKONZEPT DES MARKTMISSBRAUCHSRECHTS 77 V. EIN GRUNDSATZ INFORMATIONELLER GLEICHBEHANDLUNG? 77 C. EXKURS: PARALLELEN ZUR KARTELLRECHTLICHEN MISSBRAUCHSKONTROLLE 78 I. DAS KARTELLRECHTLICHE MISSBRAUCHSVERBOT 79 II. ZIELSETZUNG: SICHERUNG DES LEISTUNGSWETTBEWERBS 81 III. PARALLELEN ZUM INSIDERHANDELSVERBOT 82 12 2. TEIL: DIE NUTZUNG EINER INSIDERINFORMATION UND LEGITIME HANDLUNGEN 85 A. GENESE DES TATBESTANDSMERKMALS 85 I. INSIDERRICHTLINIE: YYAUSNUTZUNG 85 II. MARKTMISSBRAUCHSRICHTLINIE: YYNUTZUNG 87 1. UMSETZUNG UND EINORDNUNG IM DEUTSCHEN RECHT 88 2. EINORDNUNG IN ANDEREN MITGLIEDSTAATEN 90 3. ZWISCHENFAZIT 91 III. DIE RECHTSSACHE SPECTOR 92 1. SCHLUSSANTRAEGE VON GENERALANWAELTIN KOKOTT 93 2. WUERDIGUNG DER SCHLUSSANTRAEGE 95 3. DIE ENTSCHEIDUNG DES EUGH 96 4. ENTSCHIEDENE FRAGEN 99 5. KRITIK UND OFFENE FRAGEN 100 A) DEFINITION EINER YYNUTZUNG ? 100 B) BEZUGSPUNKT DER SPECTOR-VERMUTUNG? 103 C) UNKLARE SONSTIGE AUSNAHMEFAELLE 103 D) GELTUNG DER VERMUTUNG FUER SEKUNDAERINSIDER? 104 E) GELTUNG DER VERMUTUNG IM STRAF UND BUSSGELDVERFAHREN? 105 F) RESUEMEE 106 IV. NEUREGELUNG DURCH DIE MAR 106 1. KONSTANZ ZUR MARKTMISSBRAUCHSRIL 106 2. IMPLEMENTIERUNG DES SPECTOR-URTEILS IN DIE MAR 107 3. YYNUTZUNG ALS BEZUGSPUNKT DER SPECTOR-VERMUTUNG 107 4. VERSAEUMTE KLARSTELLUNGEN 108 B. TELEOLOGISCHES ERFORDERNIS EINER KAUSALITAET DES INSIDERWISSENS 109 C. LEGITIME HANDLUNGEN GEMAESS ART. 9 MAR 110 I. HISTORIE 110 II. KEINE ABSCHLIESSENDE REGELUNG 111 III. RECHTSFOLGEN 112 1. WORTLAUT 113 2. SYSTEMATIK 114 3. HISTORIE UND TELEOLOGIE 114 4. ZWISCHENERGEBNIS 115 IV. DOGMATISCHE EINORDNUNG 116 1. WORTLAUT 117 2. HISTORIE 117 A) MARKTMISSBRAUCHSRIL 117 13 B) DIE RECHTSSACHE SPECTOR 118 C) GESETZGEBUNGSMATERIALIEN ZUR MAR 119 3. SYSTEMATIK 122 4. FAZIT: ART. 9 MAR ALS GESETZLICHE KONKRETISIERUNG DES N UTZUNGSKR ITERIUMS 123 5. METHODISCHE FOLGERUNGEN 123 6. KONSTRUKTION NICHT NORMIERTER LEGITIMER HANDLUNGEN 124 V. DIE EINZELNEN TATBESTAENDE DES ART. 9 MAR 124 1. INSTALLATION WIRKSAMER COMPLIANCE-MASSNAHMEN DURCH JURISTISCHE PERSONEN (ART. 9 ABS. 1 MAR) 125 A) UEBERBLICK 125 AA) EXKURS: BEDEUTUNG FUER DIE HANDLUNGS UND WISSENSZURECHNUNG BEI JURISTISCHEN PERSONEN 126 BB) ANGEMESSENE UND WIRKSAME COMPLIANCE MASSNAHMEN (LIT. A) 127 CC) KEINE EINFLUSSNAHME IM KONKRETEN FALL (LIT. B) 128 B) TELOS UND EINORDNUNG 130 2. MARKET-MAKER UND ZENTRALE GEGENPARTEIEN (ART. 9 ABS. 2 LIT. A) MAR) 131 A) MARKET-MAKER 132 AA) OEKONOMISCHER HINTERGRUND 132 BB) INSIDERRECHTLICHE RELEVANZ 133 CC) VORAUSSETZUNGEN 134 (1) PERSONELLER ANWENDUNGSBEREICH 134 (2) ERWERB ODER VERAEUSSERUNG IM ZUGE DER NORMALEN AUSUEBUNG IHRER FUNKTION 134 DD) TELOS UND EINORDNUNG 137 B) ZENTRALE GEGENPARTEIEN 139 AA) OEKONOMISCHER HINTERGRUND 140 BB) VORAUSSETZUNGEN 142 (1) PERSONELLER ANWENDUNGSBEREICH 142 (2) ERWERB ODER VERAEUSSERUNG IM ZUGE DER NORMALEN AUSUEBUNG IHRER FUNKTION 142 CC) TELOS UND EINORDNUNG 143 3. PERSONEN, DIE ZUR AUSFUEHRUNG VON AUFTRAEGEN FUER DRITTE ZUGELASSEN SIND (ART. 9 ABS. 2 LIT. B) MAR) 144 A) VORAUSSETZUNGEN 145 AA) PERSONELLER ANWENDUNGSBEREICH 145 BB) RECHTMAESSIGE AUFTRAGSAUSFUEHRUNG IM ZUGE DER NORMALEN AUSUEBUNG DER TAETIGKEIT 146 14 B) TELOS UND EINORDNUNG 150 4. ERFUELLUNG FAELLIGER VERPFLICHTUNGEN (ART. 9 ABS. 3 MAR) 150 A) VORAUSSETZUNGEN 151 AA) ERFUELLUNG EINER FAELLIGEN VERPFLICHTUNG, DIE VOR DER ERLANGUNG DER INSIDERKENNTNIS BEGRUENDET WURDE 151 BB) KEINE ANWENDUNG AUF MITTELBARE ERFUELLUNGEN VON VERPFLICHTUNGEN 153 CC) TAETIGEN DES GESCHAEFTS IN GUTEM GLAUBEN UND NICHT ZUR UMGEHUNG DES VERBOTS VON INSIDERGESCHAEFTEN 154 DD) KEINE ANWENDUNG AUF DIE AUSUEBUNG VON OPTIONEN 155 B) TELOS UND EINORDNUNG 156 5. OEFFENTLICHE UEBERNAHMEANGEBOTE UND UNTERNEHMENSZUSAMMENSCHLUESSE (ART. 9 ABS. 4 MAR) 157 A) UEBERBLICK UEBER DIE VORAUSSETZUNGEN 158 B) TELOS UND EINORDNUNG 158 AA) KEIN UEBERNAHMERECHTLICHER SCHUTZ VOR EINER YYUEBERVORTEILUNG DURCH INSIDER 159 BB) REGELMAESSIGE YYEINPREISUNG DURCH AUFHEBUNG DER INFORMATIONSASYMMETRIE 161 6. UMSETZUNG EIGENER ENTSCHLUESSE (ART. 9 ABS. 5 MAR) 162 A) EXKURS: SELBST GESCHAFFENE INNERE TATSACHEN ALS INSIDERINFORMATIONEN 163 B) VORAUSSETZUNG: UMSETZUNG EINES EIGENEN ENTSCHLUSSES 165 C) TELOS UND EINORDNUNG 166 7. ZWISCHENERGEBNIS 167 VI. RUECKAUSNAHME GEMAESS ART. 9 ABS. 6 MAR 169 1. FESTSTELLUNG DURCH DIE ZUSTAENDIGE BEHOERDE? 170 2. RECHTSWIDRIGER GRUND, DER SICH HINTER DER TRANSAKTION VERBIRGT 172 3. VERSTOSS GEGEN DAS BESTIMMTHEITSGEBOT? 174 4. FORDERUNG DE LEGE FERENDA 178 VII. EINORDNUNG ALS SAFE HARBOUR-REGELUNG 178 D. DAS TATBESTANDSMERKMAL DER YYNUTZUNG 181 I. STAND DER DISKUSSION 181 1. YYNUTZUNG ALS KAUSALZUSAMMENHANG GEMAESS HERRSCHENDER LESART 181 15 2. DIE YYSONDERVORTEILSTHEORIE 182 3. SPECTOR-FALLGRUPPEN NACH KLOEHN 183 II. EINORDNUNG 184 1. YYNUTZUNG ALS EIGENSTAENDIGES TATBESTANDSMERKMAL 184 2. OBJEKTIVES TATBESTANDSMERKMAL 185 3. ANHALTSPUNKTE FUER EINE GLEICHSETZUNG MIT EINEM KAUSALZUSAMMENHANG? 185 A) WORTLAUT 185 B) HISTORIE 186 C) ERWAEGUNGSGRUENDE UND SYSTEMATIK 187 D) TELEOLOGIE 187 E) RECHTSVERGLEICHEND: YYUSE VERSUS POSSESSION-DEBATTE 188 4. YYNUTZUNG ALS NORMATIVE GENERALKLAUSEL 188 A) GESETZGEBUNGSMATERIALIEN 189 B) DIE RECHTSSACHE SPECTOR UND ERWGR 24 S. 3 ZUR MAR 189 C) INDUKTIVER SCHLUSS AUS ART. 9 MAR 190 D) HARMONISIERUNG MIT DEM TELEOLOGISCHEN ANSATZ IM INSIDERRECHT 190 III. KONKRETISIERUNG DER GENERALKLAUSEL 191 1. DAS VERBOTSTELOS ALS AUSGANGSPUNKT DER PRUEFUNG 191 A) KAUSALITAET DER INFORMATION ALS NOTWENDIGE BEDINGUNG 192 AA) ABLEHNUNG DER YYSONDERVORTEILSTHEORIE 193 BB) ERFORDERNIS YYSTRENGER KAUSALITAET I.S.D. CONDITIO SINE-QUA-NON-FORMEL 194 CC) HANDELN GEGEN DIE YYKURSRICHTUNG DER INFORMATION 198 DD) GREMIENENTSCHEIDUNGEN 200 B) KEINE OBJEKTIVE EIGNUNG ZUR ERZIELUNG EINES SONDERVORTEILS 200 AA) YYEINPREISUNG DER INSIDERINFORMATION IN DIE GEGENLEISTUNG 200 (1) ANFORDERUNGEN AN EINE YYEINPREISUNG 202 (2) ERMITTLUNG DES FUNDAMENTALWERTS 204 (3) FOLGERUNGEN FUER DIE PRAXIS 205 BB) MASSNAHMEN MIT GERICHTLICHER YYPREISKONTROLLE ? 207 CC) ISOLIERTER EINFLUSS DER INFORMATION AUF DIE PREISGESTALTUNG BEI OEFFENTLICHEN UEBERNAHMEANGEBOTEN 210 16 DD) INFORMATIONSPARITAET ZWISCHEN DEN VERTRAGSPARTEIEN 213 (1) ANERKENNUNG BEI FACE-TO-FACE-GESCHAEFTEN 215 (2) KEINE DIFFERENZIERUNG AUFGRUND DER PROFITERZIELUNG DURCH KAEUFER BZW. VERKAEUFER 217 (3) BEWERTUNG BEI MEHREREN BETEILIGTEN 218 EE) GEMEINSAMER NENNER: KEINE OBJEKTIVE EIGNUNG ZUR ERZIELUNG EINES SONDERVORTEILS 218 FF) WEITERE FAELLE 218 2. KEINE RECHTFERTIGUNG AUFGRUND VON HOEHERRANGIGEN FUNKTIONSINTERESSEN 219 A) BERUECKSICHTIGUNG VON NORMKONFLIKTEN AUF DER EBENE DER YYNUTZUNG 219 B) VORSCHLAG EINER RECHTFERTIGUNGSPRUEFUNG 222 C) NORMIERTES BEISPIEL: STELLUNG VON QUOTIERUNGEN DURCH MARKET-MAKER 224 3. ZWISCHENERGEBNIS: PRUEFUNGSTRIAS DES NUTZUNGSKRITERIUMS 225 4. KAUSALITAET ALS YYSUBJEKTIVES MERKMAL I.S.D. SPECTOR ENTSCHEIDUNG 226 5. UNBEACHTLICHKEIT EINER RECHTSWIDRIGEN OFFENLEGUNG DER INSIDERINFORMATION 226 IV. EXKURS: VERGLEICH ZUM KARTELLRECHTLICHEN MISSBRAUCHSVERBOT 227 V. FAZIT 229 VI. KRITIK AM YYCATCH ALL -ANSATZ UND FORDERUNGEN DE LEGE FERENDA 229 E. DIE SPECTOR-VERMUTUNG UNTER DER MAR 230 I. ANORDNUNG EINER GESETZLICHEN VERMUTUNG 231 1. WORTLAUT UND SYSTEMATIK 232 2. ERWAEGUNGSGRUENDE 24 UND 25 ZUR MAR 233 3. GESETZGEBUNGSMATERIALIEN 234 A) YYDEFENCES TO INSIDER DEALING IN DEN ERSTEN ENTWUERFEN DER MAR 235 B) NEUFASSUNG ALS YYLEGITIME HANDLUNGEN 237 C) WUERDIGUNG 238 4. ZWISCHENERGEBNIS 239 5. UMKEHR DER MATERIELLEN BEWEISLAST DURCH DIE MAR 239 6. VERMUTUNG FUER SAEMTLICHE VORAUSSETZUNGEN EINER YYNUTZUNG 241 17 II. GELTUNG FUER SEKUNDAERINSIDER 243 III. KEINE BEWEISLASTUMKEHR DURCH DIE CRIM-MAD 244 IV. PRIMAERRECHTSKONFORMITAET DER VERMUTUNG? 247 V. ANWENDBARKEIT IN DEUTSCHLAND? 250 1. VERSTOSS GEGEN DEN GRUNDSATZ DER UNSCHULDSVERMUTUNG NACH DEUTSCHEM VERFASSUNGSRECHT 251 2. UNZULAESSIGKEIT IM BUSSGELDVERFAHREN UND BEIM YYNAMING AND SHAMING (§ 125 WPHG) 254 3. ZULAESSIGKEIT IM VERWALTUNGSVERFAHREN 255 4. DURCHBRECHUNG DES ANWENDUNGSVORRANGS DES UNIONSRECHTS 256 5. ZULAESSIGKEIT EINER GESPALTENEN AUSLEGUNG? 257 VI. BERUECKSICHTIGUNG ALS ERFAHRUNGSSATZ IM STRAF UND BUSSGELDVERFAHREN? 261 VII. BEWEISLAST FUER DAS VORLIEGEN DER TATBESTAENDE DES ART. 9 MAR 263 VIII. FAZIT 265 3. TEIL: DIE YYNUTZUNG VON INSIDERINFORMATIONEN BEI M&A TRANSAKTIONEN 267 A. DIE YYMASTERPLAN-AUSNAHME 268 I. ANERKENNUNG UNTER DER MAR 268 1. DIE DUE DILIGENCE ALS HAUPTANWENDUNGSFALL 268 2. AUSGANGSBEISPIEL 269 3. MEINUNGSBILD 269 4. ABLEHNUNG UNTER DER PRAEMISSE EINER YYNUTZUNG ALS YYEINFLIESSENLASSEN 272 5. ANERKENNUNG NACH HIER VERTRETENER AUFFASSUNG 273 6. KEINE ANDERE BEWERTUNG BEI OEFFENTLICHEN UEBERNAHMEN 275 II. REICHWEITE DER FALLGRUPPE 275 1. ANFORDERUNGEN AN DEN ENTSCHLUSS 275 2. KEINE FESTLEGUNG DES ANGEBOTSPREISES BEI OEFFENTLICHEN UEBERNAHMEN 276 3. ALONGSIDE PURCHASES; UNBEACHTLICHKEIT VON AENDERUNGS UND ERGAENZUNGSVORBEHALTEN 278 4. AUSGLEICH YYPOSITIVER UND YYNEGATIVER INSIDERINFORMATIONEN? 279 5. GEMEINSCHAFTLICHE PLAENE 280 6. ABSTANDNAHME NACH DER DUE DILIGENCE 280 III. DOKUMENTATIONSOBLIEGENHEITEN FUER DIE PRAXIS 281 18 B. OEFFENTLICHE UEBERNAHMEN 283 I. VORBEREITUNGSPHASE 284 1. BETEILIGUNGSAUFBAU DURCH DEN BIETER 284 2. YYNUTZUNG DER INFORMATION UEBER EIN BEVORSTEHENDES UEBERNAHMEANGEBOT? 286 A) QUALIFIKATION ALS INSIDERINFORMATION 286 B) BETEILIGUNGSAUFBAU DURCH INVESTMENTBANKEN 288 C) WAREHOUSING 288 AA) EINGREIFEN DES ART. 9 ABS. 2 LIT. B) MAR 290 BB) ANERKENNUNG UEBER EINE RECHTFERTIGUNG IN SONSTIGEN FAELLEN 291 CC) UNBEACHTLICHKEIT DER HOEHE DER PROVISION DES WAREHOUSERS 292 DD) UNBEACHTLICHKEIT EINER AUFLISTUNG IN DER ANGEBOTSUNTERLAGE 293 D) INVESTORENKONSORTIEN 294 E) DAWN RAIDS 296 F) YYWEISSE RITTER UND MASSNAHMEN DER UEBERNAHMEABWEHR 297 AA) VORERWERBE YYWEISSER RITTER 297 BB) ERWERB EIGENER AKTIEN DURCH DIE ZIELGESELLSCHAFT 302 CC) EMISSION NEUER AKTIEN; AUSGABE VON WANDEL UND OPTIONSANLEIHEN 305 DD) VERAEUSSERUNG EIGENER AKTIEN AN DRITTE (YYWHITE SQUIRE ) 305 EE) ERWERB VON AKTIEN DES BIETERS DURCH DIE ZIELGESELLSCHAFT (YYPAC MAN DEFENSE ) 306 3. UEBERSCHREITEN DER MELDESCHWELLEN DER §§ 33 FF. WPHG DURCH DEN BIETER 307 II. ANGEBOTSPHASE 310 1. KEINE BEREICHSAUSNAHME FUER OEFFENTLICHE UEBERNAHMEANGEBOTE 310 A) HISTORIE 310 B) ERWAEGUNGSGRUND 30 S. 5 ZUR MAR 312 2. REICHWEITE UND BEDEUTUNG DES ART. 9 ABS. 4 MAR 312 A) VORAUSSETZUNGEN 313 AA) UEBERNAHME EINES UNTERNEHMENS (YYPUBLIC TAKEOVER ) 313 BB) ERLANGUNG EINER INSIDERINFORMATION IM ZUGE DER UEBERNAHME 313 19 CC) AUSSCHLIESSLICHE YYNUTZUNG ZUR WEITERFUEHRUNG DER OEFFENTLICHEN UEBERNAHME 314 DD) VEROEFFENTLICHUNG ODER SONSTIGER VERLUST DES INSIDERCHARAKTERS VOR DER ANGEBOTSANNAHME 317 B) FEHLENDER VERLUST DES INSIDERCHARAKTERS BEI ANNAHME DES ANGEBOTS ALS AUFLOESENDE BEDINGUNG 318 C) KEINE PRAKTISCHE BEDEUTUNG FUER DIE ANGEBOTSABGABE 319 D) RELEVANZ FUER DEN ABSCHLUSS VON IRREVOCABLE UNDERTAKINGS 320 E) KEINE ABSCHLIESSENDE REGELUNG 321 3. DER BIETER IN DER YYINSIDERFALLE ? 323 A) PROBLEMFELD 323 B) PRAKTISCHE LOESUNGSMOEGLICHKEITEN 325 AA) EINFLUSSNAHME AUF DIE ZIELGESELLSCHAFT ZUR VEROEFFENTLICHUNG 325 BB) YYEINPREISUNG ERLANGTER INSIDERINFORMATIONEN 326 C) NORMATIVE KORREKTUREN DER LEX LATA? 327 AA) KEINE RECHTFERTIGUNG AUF DER EBENE EINER YYNUTZUNG 328 BB) KEIN SELBSTVEROEFFENTLICHUNGSRECHT DES BIETERS AUS § 11 WPUEG I.V.M. § 2 NR. 3 WPUEG-ANGEBOTSVO 329 CC) KEINE VEROEFFENTLICHUNGSPFLICHT DER ZIELGESELLSCHAFT 331 DD) KEINE ANALOGE ANWENDUNG DES ART. 17 ABS. 4 MAR 332 D) RECHT ZUR ABSTANDNAHME NACH DEM ZEITPUNKT DES §10 WPUEG 333 E) FOLGERUNGEN FUER DIE PRAXIS 334 AA) UNTER DEN HIER ZUGRUNDE GELEGTEN PRAEMISSEN 334 BB) UNTER BERUECKSICHTIGUNG DER VERWALTUNGSAUFFASSUNG DER BAFIN 335 F) FORDERUNG NACH EINER BEREICHSAUSNAHME DE LEGE FERENDA? 336 G) FORDERUNG NACH EINEM RECHTSSICHEREN VERFAHREN FUER EINE YYEINPREISUNG 338 H) FORDERUNGEN AN DEN EMITTENTENLEITFADEN DER BAFIN 339 4. ERLANGUNG DER INSIDERKENNTNIS NACH DER MITTEILUNG GEMAESS §10 WPUEG 340 5. ERLANGUNG DER INSIDERKENNTNIS NACH UEBERSCHREITEN DER KONTROLLSCHWELLE 340 20 III. NACHERWERBSPHASE 341 IV. FAZIT 341 C. SONSTIGE UNTERNEHMENSKAEUFE UND -ZUSAMMENSCHLUESSE 342 I. UNTERNEHMENSKAEUFE UND PAKETERWERBE 343 II. MANAGEMENT-BUY-OUTS (MBOS) 343 III. AUKTIONSVERFAHREN 344 IV. AKTIENEMISSIONEN 345 V. UNTERNEHMENSZUSAMMENSCHLUESSE 347 1. ANWENDUNGSBEREICH DES ART. 9 ABS. 4 MAR 347 A) ERLANGUNG EINER INSIDERINFORMATION IM ZUGE EINES UNTERNEHMENSZUSAMMENSCHLUSSES 348 B) AUSSCHLIESSLICHE YYNUTZUNG ZUR WEITERFUEHRUNG DES UNTERNEHMENSZUSAMMENSCHLUSSES 349 C) VEROEFFENTLICHUNG ODER SONSTIGER VERLUST DES INSIDERCHARAKTERS VOR DER GENEHMIGUNG DES ZUSAMMENSCHLUSSES 351 D) KEINE ABSCHLIESSENDE REGELUNG 354 2. PRAKTISCHE RELEVANZ DES ART. 9 ABS. 4 MAR FUER UNTERNEHMENSZUSAMMENSCHLUESSE 354 ZUSAMMENFASSUNG IN THESEN 356 ENGLISH SUMMARY 364 LITERATURVERZEICHNIS 373 21
adam_txt	INHALTSUEBERSICHT EINLEITUNG 23 1. TEIL: TELEOLOGISCHE GRUNDLAGEN 30 A. ANSAETZE ZUM GELTUNGSGRUND DES INSIDERHANDELSVERBOTS 30 I. SCHUTZ DES INDIVIDUELLEN ANLEGERS 31 II. EMITTENTENSCHUTZ 32 III. FAIRNESS UND GERECHTIGKEITSERWAEGUNGEN 34 IV. DAS YYVERTRAUENSSCHUTZARGUMENT " 35 V. SCHAFFUNG EINES KOMPETITIVEN MARKTS FUER INFORMATIONSHAENDLER 37 VI. FAZIT 56 B. DAS TELOS DES EUROPAEISCHEN INSIDERHANDELSVERBOTS 57 I. BEGRUENDUNGSANSAETZE DES EUROPAEISCHEN GESETZGEBERS BIS ZUR MAR 57 II. JUDIKATUR DES EUGH 61 III. IMPLEMENTIERUNG DER JUDIKATUR IN DIE MAR 71 IV. PRAEZISIERUNG 73 V. EIN GRUNDSATZ INFORMATIONELLER GLEICHBEHANDLUNG? 77 C. EXKURS: PARALLELEN ZUR KARTELLRECHTLICHEN MISSBRAUCHSKONTROLLE 78 I. DAS KARTELLRECHTLICHE MISSBRAUCHSVERBOT 79 II. ZIELSETZUNG: SICHERUNG DES LEISTUNGSWETTBEWERBS 81 III. PARALLELEN ZUM INSIDERHANDELSVERBOT 82 2. TEIL: DIE NUTZUNG EINER INSIDERINFORMATION UND LEGITIME HANDLUNGEN 85 A. GENESE DES TATBESTANDSMERKMALS 85 I. INSIDERRICHTLINIE: YYAUSNUTZUNG " 85 II. MARKTMISSBRAUCHSRICHTLINIE: YYNUTZUNG " 87 III. DIE RECHTSSACHE SPECTOR 92 IV. NEUREGELUNG DURCH DIE MAR 106 B. TELEOLOGISCHES ERFORDERNIS EINER KAUSALITAET DES INSIDERWISSENS 109 C. LEGITIME HANDLUNGEN GEMAESS ART. 9 MAR 110 7 I. HISTORIE 110 II. KEINE ABSCHLIESSENDE REGELUNG 111 III. RECHTSFOLGEN 112 IV. DOGMATISCHE EINORDNUNG 116 V. DIE EINZELNEN TATBESTAENDE DES ART. 9 MAR 124 VI. RUECKAUSNAHME GEMAESS ART. 9 ABS. 6 MAR 169 VII. EINORDNUNG ALS SAFE HARBOUR-REGELUNG 178 D. DAS TATBESTANDSMERKMAL DER YYNUTZUNG " 181 I. STAND DER DISKUSSION 181 II. EINORDNUNG 184 III. KONKRETISIERUNG DER GENERALKLAUSEL 191 IV. EXKURS: VERGLEICH ZUM KARTELLRECHTLICHEN MISSBRAUCHSVERBOT 227 V. FAZIT 229 VI. KRITIK AM YYCATCH ALL " -ANSATZ UND FORDERUNGEN DE LEGE FERENDA 229 E. DIE SPECTOR-VERMUTUNG UNTER DER MAR 230 I. ANORDNUNG EINER GESETZLICHEN VERMUTUNG 231 II. GELTUNG FUER SEKUNDAERINSIDER 243 III. KEINE BEWEISLASTUMKEHR DURCH DIE CRIM-MAD 244 IV. PRIMAERRECHTSKONFORMITAET DER VERMUTUNG? 247 V. ANWENDBARKEIT IN DEUTSCHLAND? 250 VI. BERUECKSICHTIGUNG ALS ERFAHRUNGSSATZ IM STRAF UND BUSSGELDVERFAHREN? 261 VII. BEWEISLAST FUER DAS VORLIEGEN DER TATBESTAENDE DES ART. 9 MAR 263 VIII. FAZIT 265 3. TEIL: DIE YYNUTZUNG " VON INSIDERINFORMATIONEN BEI M&A TRANSAKTIONEN 267 A. DIE YYMASTERPLAN-AUSNAHME " 268 I. ANERKENNUNG UNTER DER MAR 268 II. REICHWEITE DER FALLGRUPPE 275 III. DOKUMENTATIONSOBLIEGENHEITEN FUER DIE PRAXIS 281 B. OEFFENTLICHE UEBERNAHMEN 283 I. VORBEREITUNGSPHASE 284 II. ANGEBOTSPHASE 310 III. NACHERWERBSPHASE 341 8 IV. FAZIT 341 C. SONSTIGE UNTERNEHMENSKAEUFE UND -ZUSAMMENSCHLUESSE 342 I. UNTERNEHMENSKAEUFE UND PAKETERWERBE 343 II. MANAGEMENT-BUY-OUTS (MBOS) 343 III. AUKTIONSVERFAHREN 344 IV. AKTIENEMISSIONEN 345 V. UNTERNEHMENSZUSAMMENSCHLUESSE 347 ZUSAMMENFASSUNG IN THESEN 356 ENGLISH SUMMARY 364 LITERATURVERZEICHNIS 373 9 INHALTSVERZEICHNIS EINLEITUNG 23 1. TEIL: TELEOLOGISCHE GRUNDLAGEN 30 A. ANSAETZE ZUM GELTUNGSGRUND DES INSIDERHANDELSVERBOTS 30 I. SCHUTZ DES INDIVIDUELLEN ANLEGERS 31 II. EMITTENTENSCHUTZ 32 III. FAIRNESS UND GERECHTIGKEITSERWAEGUNGEN 34 IV. DAS YYVERTRAUENSSCHUTZARGUMENT " 35 V. SCHAFFUNG EINES KOMPETITIVEN MARKTS FUER INFORMATIONSHAENDLER 37 1. GRUNDLAGEN 38 A) DER FUNDAMENTALWERT EINES FINANZINSTRUMENTS 38 B) ARBITRAGEMOEGLICHKEITEN UND ARBITRAGEGESCHAEFTE 38 2. MARKTMODELL 39 A) INFORMIERTE HAENDLER 39 AA) INFORMATIONSHAENDLER 39 BB) INSIDER 41 B) UNINFORMIERTE HAENDLER 41 AA) MARKET-MAKER 41 BB) UTILITAETSHAENDLER 42 CC) NOISE TRADERS 42 C) KAPITALMARKTHANDEL ALS NULLSUMMENSPIEL 43 3. VON INSIDERHANDEL BEEINTRAECHTIGTE MARKTAKTEURE 44 A) MARKET-MAKER 44 B) UTILITAETSHAENDLER 45 C) NOISE TRADERS 46 D) INFORMATIONSHAENDLER 46 E) ZWISCHENERGEBNIS 48 4. INFORMATIONSHAENDLER ALS YYMECHANISMUS DER MARKTEFFIZIENZ " 49 A) EFFIZIENZ ALS MASSSTAB DER FUNKTIONSFAEHIGKEIT DES KAPITALMARKTS 49 B) DIE KAPITALMARKTEFFIZIENZHYPOTHESE 51 C) DAS INFORMATIONSARBITRAGEMODELL 51 D) RELATIVIERUNG DURCH DIE BEHAVIORAL FINANCE 53 11 E) KEINE NEGATION VON EFFIZIENZSTEIGERUNGEN DURCH INFORMATIONSHAENDLER 54 F) ZWISCHENERGEBNIS 55 5. EMPIRIE 55 VI. FAZIT 56 B. DAS TELOS DES EUROPAEISCHEN INSIDERHANDELSVERBOTS 57 I. BEGRUENDUNGSANSAETZE DES EUROPAEISCHEN GESETZGEBERS BIS ZUR MAR 57 1. INSIDERRICHTLINIE (1989) 58 2. MARKTMISSBRAUCHSRICHTLINIE (2003) 59 3. ZWISCHENERGEBNIS 60 II. JUDIKATUR DES EUGH 61 1. GRONGAARD & BANG (2005) 61 2. GEORGAKIS (2007) 62 3. SPECTOR PHOTO GROUP N.V. (2009) 65 A) SACHVERHALT 65 B) AUSSAGEN ZUR ESSENZ DES INSIDERHANDELSVERBOTS 66 4. GELTL/DAIMLER (2012) 68 5. LAFONTA (2015) 69 6. GESAMTBETRACHTUNG DER JUDIKATUR 70 III. IMPLEMENTIERUNG DER JUDIKATUR IN DIE MAR 71 IV. PRAEZISIERUNG 73 - 1. BESTIMMUNG DER YYNACHTEILE DRITTER " (ERWGR 23 S. 1 ZUR MAR) 73 2. KEINE HARMONISIERUNG MIT DEM YYVERTRAUENSSCHUTZARGUMENT " 74 3. SCHAFFUNG EINES KOMPETITIVEN MARKTS FUER INFORMATIONSHAENDLER ALS PRIMAERER VERBOTSZWECK 75 4. EINFUEGUNG IN EIN GESAMTKONZEPT DES MARKTMISSBRAUCHSRECHTS 77 V. EIN GRUNDSATZ INFORMATIONELLER GLEICHBEHANDLUNG? 77 C. EXKURS: PARALLELEN ZUR KARTELLRECHTLICHEN MISSBRAUCHSKONTROLLE 78 I. DAS KARTELLRECHTLICHE MISSBRAUCHSVERBOT 79 II. ZIELSETZUNG: SICHERUNG DES LEISTUNGSWETTBEWERBS 81 III. PARALLELEN ZUM INSIDERHANDELSVERBOT 82 12 2. TEIL: DIE NUTZUNG EINER INSIDERINFORMATION UND LEGITIME HANDLUNGEN 85 A. GENESE DES TATBESTANDSMERKMALS 85 I. INSIDERRICHTLINIE: YYAUSNUTZUNG " 85 II. MARKTMISSBRAUCHSRICHTLINIE: YYNUTZUNG " 87 1. UMSETZUNG UND EINORDNUNG IM DEUTSCHEN RECHT 88 2. EINORDNUNG IN ANDEREN MITGLIEDSTAATEN 90 3. ZWISCHENFAZIT 91 III. DIE RECHTSSACHE SPECTOR 92 1. SCHLUSSANTRAEGE VON GENERALANWAELTIN KOKOTT 93 2. WUERDIGUNG DER SCHLUSSANTRAEGE 95 3. DIE ENTSCHEIDUNG DES EUGH 96 4. ENTSCHIEDENE FRAGEN 99 5. KRITIK UND OFFENE FRAGEN 100 A) DEFINITION EINER YYNUTZUNG " ? 100 B) BEZUGSPUNKT DER SPECTOR-VERMUTUNG? 103 C) UNKLARE SONSTIGE AUSNAHMEFAELLE 103 D) GELTUNG DER VERMUTUNG FUER SEKUNDAERINSIDER? 104 E) GELTUNG DER VERMUTUNG IM STRAF UND BUSSGELDVERFAHREN? 105 F) RESUEMEE 106 IV. NEUREGELUNG DURCH DIE MAR 106 1. KONSTANZ ZUR MARKTMISSBRAUCHSRIL 106 2. IMPLEMENTIERUNG DES SPECTOR-URTEILS IN DIE MAR 107 3. YYNUTZUNG " ALS BEZUGSPUNKT DER SPECTOR-VERMUTUNG 107 4. VERSAEUMTE KLARSTELLUNGEN 108 B. TELEOLOGISCHES ERFORDERNIS EINER KAUSALITAET DES INSIDERWISSENS 109 C. LEGITIME HANDLUNGEN GEMAESS ART. 9 MAR 110 I. HISTORIE 110 II. KEINE ABSCHLIESSENDE REGELUNG 111 III. RECHTSFOLGEN 112 1. WORTLAUT 113 2. SYSTEMATIK 114 3. HISTORIE UND TELEOLOGIE 114 4. ZWISCHENERGEBNIS 115 IV. DOGMATISCHE EINORDNUNG 116 1. WORTLAUT 117 2. HISTORIE 117 A) MARKTMISSBRAUCHSRIL 117 13 B) DIE RECHTSSACHE SPECTOR 118 C) GESETZGEBUNGSMATERIALIEN ZUR MAR 119 3. SYSTEMATIK 122 4. FAZIT: ART. 9 MAR ALS GESETZLICHE KONKRETISIERUNG DES N UTZUNGSKR ITERIUMS 123 5. METHODISCHE FOLGERUNGEN 123 6. KONSTRUKTION NICHT NORMIERTER LEGITIMER HANDLUNGEN 124 V. DIE EINZELNEN TATBESTAENDE DES ART. 9 MAR 124 1. INSTALLATION WIRKSAMER COMPLIANCE-MASSNAHMEN DURCH JURISTISCHE PERSONEN (ART. 9 ABS. 1 MAR) 125 A) UEBERBLICK 125 AA) EXKURS: BEDEUTUNG FUER DIE HANDLUNGS UND WISSENSZURECHNUNG BEI JURISTISCHEN PERSONEN 126 BB) ANGEMESSENE UND WIRKSAME COMPLIANCE MASSNAHMEN (LIT. A) 127 CC) KEINE EINFLUSSNAHME IM KONKRETEN FALL (LIT. B) 128 B) TELOS UND EINORDNUNG 130 2. MARKET-MAKER UND ZENTRALE GEGENPARTEIEN (ART. 9 ABS. 2 LIT. A) MAR) 131 A) MARKET-MAKER 132 AA) OEKONOMISCHER HINTERGRUND 132 BB) INSIDERRECHTLICHE RELEVANZ 133 CC) VORAUSSETZUNGEN 134 (1) PERSONELLER ANWENDUNGSBEREICH 134 (2) ERWERB ODER VERAEUSSERUNG IM ZUGE DER NORMALEN AUSUEBUNG IHRER FUNKTION 134 DD) TELOS UND EINORDNUNG 137 B) ZENTRALE GEGENPARTEIEN 139 AA) OEKONOMISCHER HINTERGRUND 140 BB) VORAUSSETZUNGEN 142 (1) PERSONELLER ANWENDUNGSBEREICH 142 (2) ERWERB ODER VERAEUSSERUNG IM ZUGE DER NORMALEN AUSUEBUNG IHRER FUNKTION 142 CC) TELOS UND EINORDNUNG 143 3. PERSONEN, DIE ZUR AUSFUEHRUNG VON AUFTRAEGEN FUER DRITTE ZUGELASSEN SIND (ART. 9 ABS. 2 LIT. B) MAR) 144 A) VORAUSSETZUNGEN 145 AA) PERSONELLER ANWENDUNGSBEREICH 145 BB) RECHTMAESSIGE AUFTRAGSAUSFUEHRUNG IM ZUGE DER NORMALEN AUSUEBUNG DER TAETIGKEIT 146 14 B) TELOS UND EINORDNUNG 150 4. ERFUELLUNG FAELLIGER VERPFLICHTUNGEN (ART. 9 ABS. 3 MAR) 150 A) VORAUSSETZUNGEN 151 AA) ERFUELLUNG EINER FAELLIGEN VERPFLICHTUNG, DIE VOR DER ERLANGUNG DER INSIDERKENNTNIS BEGRUENDET WURDE 151 BB) KEINE ANWENDUNG AUF MITTELBARE ERFUELLUNGEN VON VERPFLICHTUNGEN 153 CC) TAETIGEN DES GESCHAEFTS IN GUTEM GLAUBEN UND NICHT ZUR UMGEHUNG DES VERBOTS VON INSIDERGESCHAEFTEN 154 DD) KEINE ANWENDUNG AUF DIE AUSUEBUNG VON OPTIONEN 155 B) TELOS UND EINORDNUNG 156 5. OEFFENTLICHE UEBERNAHMEANGEBOTE UND UNTERNEHMENSZUSAMMENSCHLUESSE (ART. 9 ABS. 4 MAR) 157 A) UEBERBLICK UEBER DIE VORAUSSETZUNGEN 158 B) TELOS UND EINORDNUNG 158 AA) KEIN UEBERNAHMERECHTLICHER SCHUTZ VOR EINER YYUEBERVORTEILUNG " DURCH INSIDER 159 BB) REGELMAESSIGE YYEINPREISUNG " DURCH AUFHEBUNG DER INFORMATIONSASYMMETRIE 161 6. UMSETZUNG EIGENER ENTSCHLUESSE (ART. 9 ABS. 5 MAR) 162 A) EXKURS: SELBST GESCHAFFENE INNERE TATSACHEN ALS INSIDERINFORMATIONEN 163 B) VORAUSSETZUNG: UMSETZUNG EINES EIGENEN ENTSCHLUSSES 165 C) TELOS UND EINORDNUNG 166 7. ZWISCHENERGEBNIS 167 VI. RUECKAUSNAHME GEMAESS ART. 9 ABS. 6 MAR 169 1. FESTSTELLUNG DURCH DIE ZUSTAENDIGE BEHOERDE? 170 2. RECHTSWIDRIGER GRUND, DER SICH HINTER DER TRANSAKTION VERBIRGT 172 3. VERSTOSS GEGEN DAS BESTIMMTHEITSGEBOT? 174 4. FORDERUNG DE LEGE FERENDA 178 VII. EINORDNUNG ALS SAFE HARBOUR-REGELUNG 178 D. DAS TATBESTANDSMERKMAL DER YYNUTZUNG " 181 I. STAND DER DISKUSSION 181 1. YYNUTZUNG " ALS KAUSALZUSAMMENHANG GEMAESS HERRSCHENDER LESART 181 15 2. DIE YYSONDERVORTEILSTHEORIE " 182 3. SPECTOR-FALLGRUPPEN NACH KLOEHN 183 II. EINORDNUNG 184 1. YYNUTZUNG " ALS EIGENSTAENDIGES TATBESTANDSMERKMAL 184 2. OBJEKTIVES TATBESTANDSMERKMAL 185 3. ANHALTSPUNKTE FUER EINE GLEICHSETZUNG MIT EINEM KAUSALZUSAMMENHANG? 185 A) WORTLAUT 185 B) HISTORIE 186 C) ERWAEGUNGSGRUENDE UND SYSTEMATIK 187 D) TELEOLOGIE 187 E) RECHTSVERGLEICHEND: YYUSE VERSUS POSSESSION-DEBATTE " 188 4. YYNUTZUNG " ALS NORMATIVE GENERALKLAUSEL 188 A) GESETZGEBUNGSMATERIALIEN 189 B) DIE RECHTSSACHE SPECTOR UND ERWGR 24 S. 3 ZUR MAR 189 C) INDUKTIVER SCHLUSS AUS ART. 9 MAR 190 D) HARMONISIERUNG MIT DEM TELEOLOGISCHEN ANSATZ IM INSIDERRECHT 190 III. KONKRETISIERUNG DER GENERALKLAUSEL 191 1. DAS VERBOTSTELOS ALS AUSGANGSPUNKT DER PRUEFUNG 191 A) KAUSALITAET DER INFORMATION ALS NOTWENDIGE BEDINGUNG 192 AA) ABLEHNUNG DER YYSONDERVORTEILSTHEORIE " 193 BB) ERFORDERNIS YYSTRENGER " KAUSALITAET I.S.D. CONDITIO SINE-QUA-NON-FORMEL 194 CC) HANDELN GEGEN DIE YYKURSRICHTUNG " DER INFORMATION 198 DD) GREMIENENTSCHEIDUNGEN 200 B) KEINE OBJEKTIVE EIGNUNG ZUR ERZIELUNG EINES SONDERVORTEILS 200 AA) YYEINPREISUNG " DER INSIDERINFORMATION IN DIE GEGENLEISTUNG 200 (1) ANFORDERUNGEN AN EINE YYEINPREISUNG " 202 (2) ERMITTLUNG DES FUNDAMENTALWERTS 204 (3) FOLGERUNGEN FUER DIE PRAXIS 205 BB) MASSNAHMEN MIT GERICHTLICHER YYPREISKONTROLLE " ? 207 CC) ISOLIERTER EINFLUSS DER INFORMATION AUF DIE PREISGESTALTUNG BEI OEFFENTLICHEN UEBERNAHMEANGEBOTEN 210 16 DD) INFORMATIONSPARITAET ZWISCHEN DEN VERTRAGSPARTEIEN 213 (1) ANERKENNUNG BEI FACE-TO-FACE-GESCHAEFTEN 215 (2) KEINE DIFFERENZIERUNG AUFGRUND DER PROFITERZIELUNG DURCH KAEUFER BZW. VERKAEUFER 217 (3) BEWERTUNG BEI MEHREREN BETEILIGTEN 218 EE) GEMEINSAMER NENNER: KEINE OBJEKTIVE EIGNUNG ZUR ERZIELUNG EINES SONDERVORTEILS 218 FF) WEITERE FAELLE 218 2. KEINE RECHTFERTIGUNG AUFGRUND VON HOEHERRANGIGEN FUNKTIONSINTERESSEN 219 A) BERUECKSICHTIGUNG VON NORMKONFLIKTEN AUF DER EBENE DER YYNUTZUNG " 219 B) VORSCHLAG EINER RECHTFERTIGUNGSPRUEFUNG 222 C) NORMIERTES BEISPIEL: STELLUNG VON QUOTIERUNGEN DURCH MARKET-MAKER 224 3. ZWISCHENERGEBNIS: PRUEFUNGSTRIAS DES NUTZUNGSKRITERIUMS 225 4. KAUSALITAET ALS YYSUBJEKTIVES MERKMAL " I.S.D. SPECTOR ENTSCHEIDUNG 226 5. UNBEACHTLICHKEIT EINER RECHTSWIDRIGEN OFFENLEGUNG DER INSIDERINFORMATION 226 IV. EXKURS: VERGLEICH ZUM KARTELLRECHTLICHEN MISSBRAUCHSVERBOT 227 V. FAZIT 229 VI. KRITIK AM YYCATCH ALL " -ANSATZ UND FORDERUNGEN DE LEGE FERENDA 229 E. DIE SPECTOR-VERMUTUNG UNTER DER MAR 230 I. ANORDNUNG EINER GESETZLICHEN VERMUTUNG 231 1. WORTLAUT UND SYSTEMATIK 232 2. ERWAEGUNGSGRUENDE 24 UND 25 ZUR MAR 233 3. GESETZGEBUNGSMATERIALIEN 234 A) YYDEFENCES TO INSIDER DEALING " IN DEN ERSTEN ENTWUERFEN DER MAR 235 B) NEUFASSUNG ALS YYLEGITIME HANDLUNGEN " 237 C) WUERDIGUNG 238 4. ZWISCHENERGEBNIS 239 5. UMKEHR DER MATERIELLEN BEWEISLAST DURCH DIE MAR 239 6. VERMUTUNG FUER SAEMTLICHE VORAUSSETZUNGEN EINER YYNUTZUNG " 241 17 II. GELTUNG FUER SEKUNDAERINSIDER 243 III. KEINE BEWEISLASTUMKEHR DURCH DIE CRIM-MAD 244 IV. PRIMAERRECHTSKONFORMITAET DER VERMUTUNG? 247 V. ANWENDBARKEIT IN DEUTSCHLAND? 250 1. VERSTOSS GEGEN DEN GRUNDSATZ DER UNSCHULDSVERMUTUNG NACH DEUTSCHEM VERFASSUNGSRECHT 251 2. UNZULAESSIGKEIT IM BUSSGELDVERFAHREN UND BEIM YYNAMING AND SHAMING " (§ 125 WPHG) 254 3. ZULAESSIGKEIT IM VERWALTUNGSVERFAHREN 255 4. DURCHBRECHUNG DES ANWENDUNGSVORRANGS DES UNIONSRECHTS 256 5. ZULAESSIGKEIT EINER GESPALTENEN AUSLEGUNG? 257 VI. BERUECKSICHTIGUNG ALS ERFAHRUNGSSATZ IM STRAF UND BUSSGELDVERFAHREN? 261 VII. BEWEISLAST FUER DAS VORLIEGEN DER TATBESTAENDE DES ART. 9 MAR 263 VIII. FAZIT 265 3. TEIL: DIE YYNUTZUNG " VON INSIDERINFORMATIONEN BEI M&A TRANSAKTIONEN 267 A. DIE YYMASTERPLAN-AUSNAHME " 268 I. ANERKENNUNG UNTER DER MAR 268 1. DIE DUE DILIGENCE ALS HAUPTANWENDUNGSFALL 268 2. AUSGANGSBEISPIEL 269 3. MEINUNGSBILD 269 4. ABLEHNUNG UNTER DER PRAEMISSE EINER YYNUTZUNG " ALS YYEINFLIESSENLASSEN " 272 5. ANERKENNUNG NACH HIER VERTRETENER AUFFASSUNG 273 6. KEINE ANDERE BEWERTUNG BEI OEFFENTLICHEN UEBERNAHMEN 275 II. REICHWEITE DER FALLGRUPPE 275 1. ANFORDERUNGEN AN DEN ENTSCHLUSS 275 2. KEINE FESTLEGUNG DES ANGEBOTSPREISES BEI OEFFENTLICHEN UEBERNAHMEN 276 3. ALONGSIDE PURCHASES; UNBEACHTLICHKEIT VON AENDERUNGS UND ERGAENZUNGSVORBEHALTEN 278 4. AUSGLEICH YYPOSITIVER " UND YYNEGATIVER " INSIDERINFORMATIONEN? 279 5. GEMEINSCHAFTLICHE PLAENE 280 6. ABSTANDNAHME NACH DER DUE DILIGENCE 280 III. DOKUMENTATIONSOBLIEGENHEITEN FUER DIE PRAXIS 281 18 B. OEFFENTLICHE UEBERNAHMEN 283 I. VORBEREITUNGSPHASE 284 1. BETEILIGUNGSAUFBAU DURCH DEN BIETER 284 2. YYNUTZUNG " DER INFORMATION UEBER EIN BEVORSTEHENDES UEBERNAHMEANGEBOT? 286 A) QUALIFIKATION ALS INSIDERINFORMATION 286 B) BETEILIGUNGSAUFBAU DURCH INVESTMENTBANKEN 288 C) WAREHOUSING 288 AA) EINGREIFEN DES ART. 9 ABS. 2 LIT. B) MAR 290 BB) ANERKENNUNG UEBER EINE RECHTFERTIGUNG IN SONSTIGEN FAELLEN 291 CC) UNBEACHTLICHKEIT DER HOEHE DER PROVISION DES WAREHOUSERS 292 DD) UNBEACHTLICHKEIT EINER AUFLISTUNG IN DER ANGEBOTSUNTERLAGE 293 D) INVESTORENKONSORTIEN 294 E) DAWN RAIDS 296 F) YYWEISSE RITTER " UND MASSNAHMEN DER UEBERNAHMEABWEHR 297 AA) VORERWERBE YYWEISSER RITTER " 297 BB) ERWERB EIGENER AKTIEN DURCH DIE ZIELGESELLSCHAFT 302 CC) EMISSION NEUER AKTIEN; AUSGABE VON WANDEL UND OPTIONSANLEIHEN 305 DD) VERAEUSSERUNG EIGENER AKTIEN AN DRITTE (YYWHITE SQUIRE " ) 305 EE) ERWERB VON AKTIEN DES BIETERS DURCH DIE ZIELGESELLSCHAFT (YYPAC MAN DEFENSE " ) 306 3. UEBERSCHREITEN DER MELDESCHWELLEN DER §§ 33 FF. WPHG DURCH DEN BIETER 307 II. ANGEBOTSPHASE 310 1. KEINE BEREICHSAUSNAHME FUER OEFFENTLICHE UEBERNAHMEANGEBOTE 310 A) HISTORIE 310 B) ERWAEGUNGSGRUND 30 S. 5 ZUR MAR 312 2. REICHWEITE UND BEDEUTUNG DES ART. 9 ABS. 4 MAR 312 A) VORAUSSETZUNGEN 313 AA) UEBERNAHME EINES UNTERNEHMENS (YYPUBLIC TAKEOVER " ) 313 BB) ERLANGUNG EINER INSIDERINFORMATION IM ZUGE DER UEBERNAHME 313 19 CC) AUSSCHLIESSLICHE YYNUTZUNG " ZUR WEITERFUEHRUNG DER OEFFENTLICHEN UEBERNAHME 314 DD) VEROEFFENTLICHUNG ODER SONSTIGER VERLUST DES INSIDERCHARAKTERS VOR DER ANGEBOTSANNAHME 317 B) FEHLENDER VERLUST DES INSIDERCHARAKTERS BEI ANNAHME DES ANGEBOTS ALS AUFLOESENDE BEDINGUNG 318 C) KEINE PRAKTISCHE BEDEUTUNG FUER DIE ANGEBOTSABGABE 319 D) RELEVANZ FUER DEN ABSCHLUSS VON IRREVOCABLE UNDERTAKINGS 320 E) KEINE ABSCHLIESSENDE REGELUNG 321 3. DER BIETER IN DER YYINSIDERFALLE " ? 323 A) PROBLEMFELD 323 B) PRAKTISCHE LOESUNGSMOEGLICHKEITEN 325 AA) EINFLUSSNAHME AUF DIE ZIELGESELLSCHAFT ZUR VEROEFFENTLICHUNG 325 BB) YYEINPREISUNG " ERLANGTER INSIDERINFORMATIONEN 326 C) NORMATIVE KORREKTUREN DER LEX LATA? 327 AA) KEINE RECHTFERTIGUNG AUF DER EBENE EINER YYNUTZUNG " 328 BB) KEIN SELBSTVEROEFFENTLICHUNGSRECHT DES BIETERS AUS § 11 WPUEG I.V.M. § 2 NR. 3 WPUEG-ANGEBOTSVO 329 CC) KEINE VEROEFFENTLICHUNGSPFLICHT DER ZIELGESELLSCHAFT 331 DD) KEINE ANALOGE ANWENDUNG DES ART. 17 ABS. 4 MAR 332 D) RECHT ZUR ABSTANDNAHME NACH DEM ZEITPUNKT DES §10 WPUEG 333 E) FOLGERUNGEN FUER DIE PRAXIS 334 AA) UNTER DEN HIER ZUGRUNDE GELEGTEN PRAEMISSEN 334 BB) UNTER BERUECKSICHTIGUNG DER VERWALTUNGSAUFFASSUNG DER BAFIN 335 F) FORDERUNG NACH EINER BEREICHSAUSNAHME DE LEGE FERENDA? 336 G) FORDERUNG NACH EINEM RECHTSSICHEREN VERFAHREN FUER EINE YYEINPREISUNG " 338 H) FORDERUNGEN AN DEN EMITTENTENLEITFADEN DER BAFIN 339 4. ERLANGUNG DER INSIDERKENNTNIS NACH DER MITTEILUNG GEMAESS §10 WPUEG 340 5. ERLANGUNG DER INSIDERKENNTNIS NACH UEBERSCHREITEN DER KONTROLLSCHWELLE 340 20 III. NACHERWERBSPHASE 341 IV. FAZIT 341 C. SONSTIGE UNTERNEHMENSKAEUFE UND -ZUSAMMENSCHLUESSE 342 I. UNTERNEHMENSKAEUFE UND PAKETERWERBE 343 II. MANAGEMENT-BUY-OUTS (MBOS) 343 III. AUKTIONSVERFAHREN 344 IV. AKTIENEMISSIONEN 345 V. UNTERNEHMENSZUSAMMENSCHLUESSE 347 1. ANWENDUNGSBEREICH DES ART. 9 ABS. 4 MAR 347 A) ERLANGUNG EINER INSIDERINFORMATION IM ZUGE EINES UNTERNEHMENSZUSAMMENSCHLUSSES 348 B) AUSSCHLIESSLICHE YYNUTZUNG " ZUR WEITERFUEHRUNG DES UNTERNEHMENSZUSAMMENSCHLUSSES 349 C) VEROEFFENTLICHUNG ODER SONSTIGER VERLUST DES INSIDERCHARAKTERS VOR DER GENEHMIGUNG DES ZUSAMMENSCHLUSSES 351 D) KEINE ABSCHLIESSENDE REGELUNG 354 2. PRAKTISCHE RELEVANZ DES ART. 9 ABS. 4 MAR FUER UNTERNEHMENSZUSAMMENSCHLUESSE 354 ZUSAMMENFASSUNG IN THESEN 356 ENGLISH SUMMARY 364 LITERATURVERZEICHNIS 373 21
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