Upstream-Sicherheiten und Merger Buy-out: eine kapitalerhaltungsrechtliche Untersuchung eines Unternehmenskaufs mittels Akquisitionsvehikel
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Baden-Baden
Nomos
2020
|
| Ausgabe: | 1. Auflage |
| Schriftenreihe: | Studien zum Handels-, Arbeits- und Wirtschaftsrecht
Band 186 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltstext Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | 336 Seiten |
| ISBN: | 9783848776924 3848776928 |
Internformat
MARC
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|---|---|
| adam_text | INHALTSUEBERSICHT
ABKUERZUNGSVERZEICHNIS
19
1.
EINFUEHRUNG
23
2.
VEREINBARKEIT
VON
*UPSTREAM-SICHERHEITEN
*
IM
LBO
MIT
DEN
KAPITALERHALTUNGSVORSCHRIFTEN
32
2.1.
KAPITALERHALTUNGSRECHTLICHE
ZULAESSIGKEIT
EINES
SICHERUNGSGESCHAEFTS
BEI
EINER
GMBH
35
2.2.
KAPITALERHALTUNGSRECHTLICHE
BEWERTUNG
EINER
UPSTREAM-
SICHERHEIT
BEI
EINER
GMBH
IM
RAHMEN
EINES
LEVERAGED
BUY-
OUTS
147
2.3.
KAPITALERHALTUNGSRECHTLICHE
ZULAESSIGKEIT
EINES
SICHERUNGSGESCHAEFTS
BEI
EINER
AG
187
3.
VEREINBARKEIT
DES
MERGER
BUY-OUTS
MIT
DEN
RECHTSFORMSPEZIFISCHEN
KAPITALERHALTUNGSVORSCHRIFTEN
211
3.1.
RECHTLICHE
RAHMENBEDINGUNGEN
EINER
VERSCHMELZUNG
211
3.2.
KAPITALERHALTUNGSSCHUTZ
BEIM
MERGER
BUY-OUT
NACH
§
30
ABS.
1
GMBHG,
§§
57
ABS.
1,
ABS.
3,
71A
ABS.
1
214
4.
DER
MERGER
BUY-OUT
IN
KOMBINATION
MIT
DER
STELLUNG
VON
UPSTREAM-SICHERHEITEN
284
4.1.
SICHERHEITENBESTELLUNG
VOR
VERSCHMELZUNG
284
4.2.
VERSCHMELZUNG
VOR
SICHERHEITENBESTELLUNG
293
4.3.
ZUSAMMENFASSUNG
298
5.
ZUSAMMENFASSUNG
IN
THESEN
303
LITERATURVERZEICHNIS
321
9
INHALTSVERZEICHNIS
ABKUERZUNGSVERZEICHNIS
19
1.
EINFUEHRUNG
23
2.
VEREINBARKEIT
VON
*UPSTREAM-SICHERHEITEN
*
IM
LBO
MIT
DEN
KAPITALERHALTUNGSVORSCHRIFTEN
32
2.1.
KAPITALERHALTUNGSRECHTLICHE
ZULAESSIGKEIT
EINES
SICHERUNGSGESCHAEFTS
BEI
EINER
GMBH
35
2.1.1.
AUSZAHLUNG
AN
DEN
GESELLSCHAFTER
35
2.1.1.1.
AUSZAHLUNG
DURCH
EINGEHUNG
DES
AUFTRAGSVERHAELTNISSES
BZW.
DER
ENTGELTLICHEN
GESCHAEFTSBESORGUNG
3
7
2.1.1.2.
SICHERUNGSVERTRAG/BESTELLUNGSAKT
VERSUS
DROHENDE
INANSPRUCHNAHME/V
ERWERTUNG
39
2.1.1.2.1.
WIRTSCHAFTLICHES
ODER
BILANZIELLES
VERSTAENDNIS
VOM
AUSZAHLUNGSBEGRIFF
39
2.1.1.2.2.
BLOSSE
VERMOEGENSGEFAEHRDUNG
VOR
VERWERTUNG?
43
2.1.1.2.2.1.
DER
HAFTUNGSKREDIT
43
2.1.1.2.2.2.
WIRTSCHAFTLICHE
IDENTITAET
ZUM
DARLEHENSGESCHAEFT
45
2.1.1.2.2.3.
ZWISCHENERGEBNIS
51
2.1.1.2.3.
SICHERUNGSVERTRAGODER
SICHERHEITENBESTELLUNG
51
2.1.1.2.3.1.
DINGLICHE
SICHERHEIT
51
2.1.1.2.3.2.
SCHULDRECHTLICHE
SICHERHEIT
56
2.1.1.3.
KEINE
ABHAENGIGKEIT
DES
AUSZAHLUNGSCHARAKTERS
VON
DER
WERTHALTIGKEIT
DES
FREISTELLUNGSANSPRUCHS
59
2.1.1.4.
KEINE
ABHAENGIGKEIT
DES
AUSZAHLUNGSCHARAKTERS
VON
DER
WAHRSCHEINLICHKEIT
DER
INANSPRUCHNAHME
60
2.1.1.5.
VERWERTUNG
KEIN
WEITERER
AUSZAHLUNGSAKT
61
2.1.1.5.1.
FEHLENDE
EIGENSTAENDIGE
VERMOEGENSMINDERUNG
BEI
DER
GESELLSCHAFT
61
11
2.1.1.5.2.
FEHLENDE
AUSZAHLUNGSWIRKUNG
BEIM
GESELLSCHAFTER
62
2.1.1.5.3.
FEHLENDE
GESCHAEFTSFUEHRERHANDLUNG
65
2.1.1.5.4.
KEIN
WIDERSPRUCH
ZUM
BGH-URTEIL
VOM
18.06.2007
-
II
ZR
86/06
70
2.1.1.5.5.
UEBERTRAGUNG
AUF
DEN
ZEITPUNKT
DER
RUECKSTELLUNGSBILDUNG
71
2.1.1.6.
VEREINBARKEIT
DES
ERGEBNISSES
MIT
DEM
ZIEL
DES
EFFEKTIVEN
SCHUTZES
DES
GESELLSCHAFTSVERMOEGENS
72
2.1.1.7.
KEIN
WERTUNGSWIDERSPRUCH
BEI
NACHTRAEGLICHER
VERBESSERUNG
DER
VERMOEGENSLAGE
76
2.1.1.7.1.
VERBESSERUNG
DER
VERMOEGENSLAGE
DER
GESELLSCHAFT
77
2.1.1.7.2.
VERBESSERUNG
DER
VERMOEGENSLAGE
DES
GESELLSCHAFTERS
79
2AA.7.2A.
GEFAHR
EINER
UNGERECHTFERTIGTEN
VERMOEGENSMEHRUNG
80
2.1.1.7.2.2.
FEHLENDE
RECHTFERTIGUNG
DURCH
GESELLSCHAFTS-
UND
GLAEUBIGERINTERESSEN
81
2.1.1.8.
AUSWIRKUNG
EINER
*LIMITATION
LANGUAGE
*
87
2.1.1.8.1.
LIMITATION
LANGUAGE
87
2.1.1.8.2.
AUSWIRKUNG
AUF
DIE
KAPITALERHALTUNGSRECHTLICHE
ZULAESSIGKEIT
89
2.1.2.
AUS
DEM
ZUR
ERHALTUNG
DES
STAMMKAPITALS
ERFORDERLICHEN
VERMOEGEN
93
2.1.2.1.
BERECHNUNG
DES
ZUR
ERHALTUNG
DES
STAMMKAPITALS
ERFORDERLICHEN
VERMOEGENS
93
2.1.2.2.
VERLETZUNG
DES
ZUR
ERHALTUNG
DES
STAMMKAPITALS
ERFORDERLICHEN
VERMOEGENS
94
2.1.2.2.1.
ZEITPUNKT
DER
BEURTEILUNG
94
2.1.2.2.2.
MOEGLICHE
BETRACHTUNGSWEISEN
95
2.1.2.2.2.1.
STRENGE
BILANZIELLE
BETRACHTUNGSWEISE
95
2.1.2.2.2.2.
DIFFERENZIERENDE
BILANZIELLE
BETRACHTUNGSWEISE
96
2.1.2.2.2.3.
FINGIERTE
BILANZIELLE
BETRACHTUNGSWEISE
97
2.1.2.2.2.4.
ZWISCHENERGEBNIS
98
12
2.1.2.23.
VORAUSSETZUNG
FUER
EINE
RUECKSTELLUNGSBILDUNG,
§
249
ABS.
1
HGB
99
2.1.2.23.1.
RECHTSPRECHUNG
DES
BFH
99
2.1.2.23.2.
GEGENSTIMMEN
100
2.1.2.233.
ZWISCHENERGEBNIS
102
2.1.2.2.4.
DAS
VOLLWERTIGKEITSKRITERIUM
AUS
§
30
ABS.
1
S.
2
2.
ALT.
GMBHG
102
2.1.2.2.4.1.
ALLGEMEINE
KRITERIEN
DER
VOLLWERTIGKEIT
102
2.1.2.2.4.2.
UEBERTRAGUNG
AUF
SICHERUNGSGESCHAEFTE
106
2.1.2.2.5.
GLEICHLAUF
VON
RUECKSTELLUNGSBILDUNG
UND
VOLLWERTIGKEITSKRITERIUM
113
2.1.2.2.5.1.
RUECKSTELLUNGSBILDUNG
NACH
DEN
KRITERIEN
DER
VOLLWERTIGKEIT
114
2.
1.2.2.5.2.
VOLLWERTIGKEIT
NACH
DEN
KRITERIEN
DER
RUECKSTELLUNGSBILDUNG
114
2.1.2.2.53.
ZWISCHENERGEBNIS
116
2.1.2.2.6.
UEBERTRAGUNG
DER
GEFUNDENEN
ERGEBNISSE
AUF
DIE
BESTEHENDEN
BETRACHTUNGSWEISEN
117
2.1.2.2.6.1.
FOLGEN
EINER
STRENG
BILANZIELLEN
BETRACHTUNGSWEISE
117
2.1.2.2.6.2.
FOLGEN
EINER
DIFFERENZIERENDEN
BILANZIELLEN
BETRACHTUNGSWEISE
118
2.1.2.2.63.
FOLGEN
EINER
FINGIERTEN
BILANZIELLEN
BETRACHTUNGSWEISE
119
2.I.2.2.6.4.
ZWISCHENERGEBNIS
120
2.1.2.2.7.
STELLUNGNAHME
121
2.1.2.2.7.1.
ZUR
STRENG
BILANZIELLEN
BETRACHTUNGSWEISE
122
13
2.1.2.2.7.2.
ZUR
DIFFERENZIERENDEN
BILANZIELLEN
BETRACHTUNGSWEISE
125
2.1.2.2.7.3.
ZUR
FINGIERTEN
BILANZIELLEN
BETRACHTUNGSWEISE
134
2.1.2.2.7.4.
LOESUNGSANSATZ
136
2.I.2.3.
ZUSAMMENFASSUNG
DER
GEFUNDENEN
ERGEBNISSE
145
2.2.
KAPITALERHALTUNGSRECHTLICHE
BEWERTUNG
EINER
UPSTREAM-
SICHERHEIT
BEI
EINER
GMBH
IM
RAHMEN
EINES
LEVERAGED
BUY-
OUTS
147
2.2.1.
KAPITALERHALTUNGSRECHTLICHE
ZULAESSIGKEIT
VON
UPSTREAM-
SICHERHEITEN
EINER
GMBH
IM
RAHMEN
EINES
LEVERAGED
BUY-OUTS
147
2.2.1.1.
KEINE
FIKTION
DER
WERTLOSIGKEIT
148
2.2.1.2.
VOLLWERTIGKEITSPRUEFUNG
BASIEREND
AUF
DEM
WERT
DER
GESELLSCHAFTSANTEILE
150
2.2.1.3.
VOLLWERTIGKEITSPRUEFUNG
BASIEREND
AUF
DER
UNTERNEHMENSPLANUNG
152
2.2.1.4.
FOLGE
BEI
TEILWEISEM
VERNEINEN
DER
VOLLWERTIGKEIT
157
2.2.2.
RUECKGRIFFSMOEGLICHKEIT
AUF
DEN
INVESTOR
BEI
VERSTOSS
NACH
§31
ABS.
1
GMBHG
162
2.2.2.1.
DER
INVESTOR
ALS
MITTELBARER
GESELLSCHAFTER
163
2.2.2.2.
UNMITTELBARE
LEISTUNG
AN
DIE
ERWERBSGESELLSCHAFT
165
2.2.3.
AUSWIRKUNGEN
KONZERNRECHTLICHER
VORSCHRIFTEN
AUF
DIE
KAPITALERHALTUNGSRECHTLICHE
BEWERTUNG
170
2.2.3.1.
RECHTLICHE
EINORDNUNG
171
2.2.3.1.1.
VERTRAGS-
UND
FAKTISCHER
KONZERN
NACH
§
18
ABS.
1
AKTG
171
2.2.3.1.2.
KONZERNRECHTLICHER
UNTERNEHMENSBEGRIFF
172
2.2.3.2.
DER
FAKTISCHE
GMBH-KONZERN
175
2.2.3.3.
DER
GMBH-VERTRAGSKONZERN,
§§
291
FF.
AKTG
ANALOG
176
2.2.3.3.1.
ENTSPRECHENDE
ANWENDBARKEIT
AKTIENKONZERNRECHTLICHER
VORSCHRIFTEN
176
2.2.3.3.2.
AUSWIRKUNGEN
AUF
§
30
ABS.
1
GMBHG
177
2.2.3.3.3.
ERGEBNIS
186
14
2.3.
KAPITALERHALTUNGSRECHTLICHE
ZULAESSIGKEIT
EINES
SICHERUNGSGESCHAEFTS
BEI
EINER
AG
187
2.3.1.
KAPITALERHALTUNGSRECHTLICHE
ZULAESSIGKEIT
EINES
SICHERUNGSGESCHAEFTS
BEI
EINER
AG
NACH
§
57
ABS.
1,
ABS.
3
AKTG
187
2.3.2.
BEWERTUNG
DER
ZULAESSIGKEIT
VON
UPSTREAM-SICHERHEITEN
BEI
EINER
AG
IM
RAHMEN
EINES
LEVERAGED
BUY-OUTS
191
2.3.2.1.
DAS
VERBOT
DER
FINANCIAL
ASSISTANCE,
§
71A
ABS.
1
AKTG
191
2.3.2.1.1.
DER
TATBESTAND
DER
FINANZIELLEN
UNTERSTUETZUNG
191
2.3.2.1.2.
KEINE
LEGITIMATION
BEI
VOLLWERTIGEM
GEGENLEISTUNGS-
ODER
RUECKZAHLUNGSANSPRUCH
193
2.3.2.1.3.
RECHTSFOLGE
194
2.3.2.2.
BEWERTUNG
DER
UPSTREAM-SICHERHEIT
EINER
AG
IM
KONTEXT
EINES
LBO
UNTER
BERUECKSICHTIGUNG
DES
ZUSAMMENTREFFENS
VON
§
71A
ABS.
1
AKTG
UND
§
57
ABS.
1,
ABS.
3
AKTG
199
2.3.3.
AUSWIRKUNGEN
KONZERNRECHTLICHER
VORSCHRIFTEN
AUF
DIE
KAPITALERHALTUNGSRECHTLICHE
BEWERTUNG
200
2.3.3.1.
DER
FAKTISCHE
AG-KONZERN,
§§311
FF.
AKTG
201
2.3.3.1.1.
AUSWIRKUNGEN
AUF
DIE
BEWERTUNG
NACH
§57
AKTG
201
2.3.3.1.2.
AUSWIRKUNGEN
AUF
DAS
VERBOT
DER
FINANCIAL
ASSISTANCE,
§
71A
ABS.
1
AKTG
204
2.3.3.2.
DER
VERTRAGSKONZERN,
§§
291
FF.
AKTG
209
3.
VEREINBARKEIT
DES
MERGER
BUY-OUTS
MIT
DEN
RECHTSFORMSPEZIFISCHEN
KAPITALERHALTUNGSVORSCHRIFTEN
211
3.1.
RECHTLICHE
RAHMENBEDINGUNGEN
EINER
VERSCHMELZUNG
211
3.2.
KAPITALERHALTUNGSSCHUTZ
BEIM
MERGER
BUY-OUT
NACH
§
30
ABS.
1
GMBHG,
§§
57
ABS.
1,
ABS.
3,
71A
ABS.
1
214
3.2.1.
ANWENDBARKEIT
DER
KAPITALERHALTUNGSVORSCHRIFTEN
NEBEN
DEM
UMWG
217
3.2.1.1.
KEINE
VERDRAENGUNG
GLAEUBIGERSCHUETZENDER
VORSCHRIFTEN
AUSSERHALB
DES
UMWG
217
15
3.2.1.2.
KEINE
VERDRAENGUNG
DES
RECHTSFORMSPEZIFISCHEN
KAPITALERHALTUNGSRECHTS
DURCH
DIE
VORSCHRIFTEN
DES
UMWG
219
3.2.1.3.
KEINE
VERDRAENGUNG
DES
RECHTSFORMSPEZIFISCHEN
KAPITALERHALTUNGSRECHTS
IM
FALLE
DES
UPSTREAM-/
DOWNSTREAM-MERGERS
221
3.2.1.4.
ZWISCHENERGEBNIS
226
3.2.2.
VEREINBARKEIT
DES
DOWNSTREAM-MERGERS
MIT
DER
ALLGEMEINEN
KAPITALERHALTUNG
NACH
§
30
ABS.
1
GMBHG,
§
57
ABS.
1,
ABS.
3
AKTG
227
3.2.2.1.
MEINUNGSSTAND
227
3.2.2.1.1.
BEJAHUNG
DES
VERSTOSSES
GEGEN
DIE
KAPITALERHALTUNG
227
3.2.2.1.2.
GEGENSTIMMEN
230
3.2.2.2.
STELLUNGNAHME
232
3.2.2.2.1.
AUSZAHLUNG
233
3.2.2.2.1.1.
MINDERUNG
DES
GESELLSCHAFTSVERMOEGENS
234
3.2.2.2.1.2.
VERMOEGENSVORTEIL
FUER
DEN
GESELLSCHAFTER
235
3.2.2.2.1.3.
VERGLEICH
MIT
EINER
LIQUIDATION
241
3.2.2.2.1.4.
ZUSAMMENFASSUNG
DER
GEFUNDENEN
ERGEBNISSE
246
3.2.2.2.1.5.
UEBERTRAGUNG
AUF
DIE
KONSTELLATION
EINES
MERGER
BUY-OUTS
247
3.2.2.2.2.
VERSTOSS
GEGEN
DIE
KAPITALERHALTUNG
249
3.2.2.2.2.1.
VERSTOSS
EINER
GMBH,
§
30
ABS.
1
GMBH
249
3.2.2.2.2.2.
VERSTOSS
EINER
AKTIENGESELLSCHAFT,
§
57
AKTG
264
3.2.2.2.2.3.
ERSTATTUNGSANSPRUECHE
BEI
VERSTOSS,
§
31
ABS.
1
GMBHG,
§
62
ABS.
1
AKTG
264
3.2.2.3.
ERGEBNIS
266
16
3.2.3.
VEREINBARKEIT
DES
UPSTREAM-MERGERS
MIT
DER
ALLGEMEINEN
KAPITALERHALTUNG
NACH
§
30
ABS.
1
GMBHG,
§
57
ABS.
1,
ABS.
3
AKTG
267
3.2.3.1.
MEINUNGSSTAND
267
3.2.3.2.
STELLUNGNAHME
268
3.2.3.3.
SONDERFALL:
TOCHTERGESELLSCHAFT
MIT
NEGATIVEM
VERMOEGEN
276
3.2.4.
VEREINBARKEIT
EINES
MERGER
BUY-OUTS
MIT
DEM
VERBOT
DER
FINANCIAL
ASSISTANCE,
§
71A
ABS.
1
AKTG
277
3.2.4.1.
MEINUNGSSTAND
277
3.2.4.2.
STELLUNGNAHME
279
3.2.5.
AUSWIRKUNGEN
KONZERNRECHTLICHER
VORSCHRIFTEN
AUF
DIE
KAPITALERHALTUNGSRECHTLICHE
BEWERTUNG
DES
MERGER
BUY-
OUTS
282
3.2.5.1.
DER
VERTRAGSKONZERN
282
3.2.5.2.
DER
FAKTISCHE
KONZERN
283
4.
DER
MERGER
BUY-OUT
IN
KOMBINATION
MIT
DER
STELLUNG
VON
UPSTREAM-SICHERHEITEN
284
4.1.
SICHERHEITENBESTELLUNG
VOR
VERSCHMELZUNG
284
4.1.1.
DIE
UPSTREAM-SICHERHEIT
VOR
VERSCHMELZUNG
IM
LICHTE
VON
§
30
ABS.
1
GMBHG,
§§
57
ABS.
1,
ABS.
3,
71A
ABS.
1
AKTG
284
4.1.2.
VERSCHMELZUNG
NACH
UPSTREAM-SICHERHEIT
IM
LICHTE
VON
§
30
ABS.
1
GMBHG,
§§
57
ABS.
1,
ABS.
3,
71A
ABS.
1
AKTG
288
4.2.
VERSCHMELZUNG
VOR
SICHERHEITENBESTELLUNG
293
4.2.1.
DIE
VERSCHMELZUNG
VOR
UPSTREAM-SICHERHEIT
IM
LICHTE
VON
§
30
ABS.
1
GMBHG,
§§
57
ABS.
1,
ABS.
3,
71A
ABS.
1
AKTG
293
4.2.2.
DAS
SICHERUNGSGESCHAEFT
NACH
VERSCHMELZUNG
IM
LICHTE
VON
§
30
ABS.
1
GMBHG,
§§
57
ABS.
1,
ABS.
3,
71A
ABS.
1
AKTG
293
4.2.2.1.
KAPITALERHALTUNGSRECHTLICHE
ZULAESSIGKEIT
DES
SICHERUNGSGESCHAEFTS
NACH
§
30
ABS.
1
GMBHG,
§
57
ABS.
1,
ABS.
3
AKTG
294
4.2.2.2.
VEREINBARKEIT
DES
SICHERUNGSGESCHAEFTS
MIT
§
71A
ABS.
1
AKTG
294
4.2.2.2.I.
BEWERTUNG
IM
FALLE
EINES
UPSTREAM-
MERGERS
295
17
4.2.2.2.2.
BEWERTUNG
IM
FALLE
EINES
DOWNSTREAM-
MERGERS
296
4.2.23.
ZWISCHENERGEBNIS
298
43.
ZUSAMMENFASSUNG
298
43.1.
ZIELGESELLSCHAFT
IN
DER
RECHTSFORM
EINER
GMBH
298
43.2.
ZIELGESELLSCHAFT
IN
DER
RECHTSFORM
EINER
AG
299
433.
GESTALTUNGSMOEGLICHKEIT
ZUR
HAFTUNGSVERMEIDUNG
300
5.
ZUSAMMENFASSUNG
IN
THESEN
303
LITERATURVERZEICHNIS
321
18
|
| adam_txt |
INHALTSUEBERSICHT
ABKUERZUNGSVERZEICHNIS
19
1.
EINFUEHRUNG
23
2.
VEREINBARKEIT
VON
*UPSTREAM-SICHERHEITEN
*
IM
LBO
MIT
DEN
KAPITALERHALTUNGSVORSCHRIFTEN
32
2.1.
KAPITALERHALTUNGSRECHTLICHE
ZULAESSIGKEIT
EINES
SICHERUNGSGESCHAEFTS
BEI
EINER
GMBH
35
2.2.
KAPITALERHALTUNGSRECHTLICHE
BEWERTUNG
EINER
UPSTREAM-
SICHERHEIT
BEI
EINER
GMBH
IM
RAHMEN
EINES
LEVERAGED
BUY-
OUTS
147
2.3.
KAPITALERHALTUNGSRECHTLICHE
ZULAESSIGKEIT
EINES
SICHERUNGSGESCHAEFTS
BEI
EINER
AG
187
3.
VEREINBARKEIT
DES
MERGER
BUY-OUTS
MIT
DEN
RECHTSFORMSPEZIFISCHEN
KAPITALERHALTUNGSVORSCHRIFTEN
211
3.1.
RECHTLICHE
RAHMENBEDINGUNGEN
EINER
VERSCHMELZUNG
211
3.2.
KAPITALERHALTUNGSSCHUTZ
BEIM
MERGER
BUY-OUT
NACH
§
30
ABS.
1
GMBHG,
§§
57
ABS.
1,
ABS.
3,
71A
ABS.
1
214
4.
DER
MERGER
BUY-OUT
IN
KOMBINATION
MIT
DER
STELLUNG
VON
UPSTREAM-SICHERHEITEN
284
4.1.
SICHERHEITENBESTELLUNG
VOR
VERSCHMELZUNG
284
4.2.
VERSCHMELZUNG
VOR
SICHERHEITENBESTELLUNG
293
4.3.
ZUSAMMENFASSUNG
298
5.
ZUSAMMENFASSUNG
IN
THESEN
303
LITERATURVERZEICHNIS
321
9
INHALTSVERZEICHNIS
ABKUERZUNGSVERZEICHNIS
19
1.
EINFUEHRUNG
23
2.
VEREINBARKEIT
VON
*UPSTREAM-SICHERHEITEN
*
IM
LBO
MIT
DEN
KAPITALERHALTUNGSVORSCHRIFTEN
32
2.1.
KAPITALERHALTUNGSRECHTLICHE
ZULAESSIGKEIT
EINES
SICHERUNGSGESCHAEFTS
BEI
EINER
GMBH
35
2.1.1.
AUSZAHLUNG
AN
DEN
GESELLSCHAFTER
35
2.1.1.1.
AUSZAHLUNG
DURCH
EINGEHUNG
DES
AUFTRAGSVERHAELTNISSES
BZW.
DER
ENTGELTLICHEN
GESCHAEFTSBESORGUNG
3
7
2.1.1.2.
SICHERUNGSVERTRAG/BESTELLUNGSAKT
VERSUS
DROHENDE
INANSPRUCHNAHME/V
ERWERTUNG
39
2.1.1.2.1.
WIRTSCHAFTLICHES
ODER
BILANZIELLES
VERSTAENDNIS
VOM
AUSZAHLUNGSBEGRIFF
39
2.1.1.2.2.
BLOSSE
VERMOEGENSGEFAEHRDUNG
VOR
VERWERTUNG?
43
2.1.1.2.2.1.
DER
HAFTUNGSKREDIT
43
2.1.1.2.2.2.
WIRTSCHAFTLICHE
IDENTITAET
ZUM
DARLEHENSGESCHAEFT
45
2.1.1.2.2.3.
ZWISCHENERGEBNIS
51
2.1.1.2.3.
SICHERUNGSVERTRAGODER
SICHERHEITENBESTELLUNG
51
2.1.1.2.3.1.
DINGLICHE
SICHERHEIT
51
2.1.1.2.3.2.
SCHULDRECHTLICHE
SICHERHEIT
56
2.1.1.3.
KEINE
ABHAENGIGKEIT
DES
AUSZAHLUNGSCHARAKTERS
VON
DER
WERTHALTIGKEIT
DES
FREISTELLUNGSANSPRUCHS
59
2.1.1.4.
KEINE
ABHAENGIGKEIT
DES
AUSZAHLUNGSCHARAKTERS
VON
DER
WAHRSCHEINLICHKEIT
DER
INANSPRUCHNAHME
60
2.1.1.5.
VERWERTUNG
KEIN
WEITERER
AUSZAHLUNGSAKT
61
2.1.1.5.1.
FEHLENDE
EIGENSTAENDIGE
VERMOEGENSMINDERUNG
BEI
DER
GESELLSCHAFT
61
11
2.1.1.5.2.
FEHLENDE
AUSZAHLUNGSWIRKUNG
BEIM
GESELLSCHAFTER
62
2.1.1.5.3.
FEHLENDE
GESCHAEFTSFUEHRERHANDLUNG
65
2.1.1.5.4.
KEIN
WIDERSPRUCH
ZUM
BGH-URTEIL
VOM
18.06.2007
-
II
ZR
86/06
70
2.1.1.5.5.
UEBERTRAGUNG
AUF
DEN
ZEITPUNKT
DER
RUECKSTELLUNGSBILDUNG
71
2.1.1.6.
VEREINBARKEIT
DES
ERGEBNISSES
MIT
DEM
ZIEL
DES
EFFEKTIVEN
SCHUTZES
DES
GESELLSCHAFTSVERMOEGENS
72
2.1.1.7.
KEIN
WERTUNGSWIDERSPRUCH
BEI
NACHTRAEGLICHER
VERBESSERUNG
DER
VERMOEGENSLAGE
76
2.1.1.7.1.
VERBESSERUNG
DER
VERMOEGENSLAGE
DER
GESELLSCHAFT
77
2.1.1.7.2.
VERBESSERUNG
DER
VERMOEGENSLAGE
DES
GESELLSCHAFTERS
79
2AA.7.2A.
GEFAHR
EINER
UNGERECHTFERTIGTEN
VERMOEGENSMEHRUNG
80
2.1.1.7.2.2.
FEHLENDE
RECHTFERTIGUNG
DURCH
GESELLSCHAFTS-
UND
GLAEUBIGERINTERESSEN
81
2.1.1.8.
AUSWIRKUNG
EINER
*LIMITATION
LANGUAGE
*
87
2.1.1.8.1.
LIMITATION
LANGUAGE
87
2.1.1.8.2.
AUSWIRKUNG
AUF
DIE
KAPITALERHALTUNGSRECHTLICHE
ZULAESSIGKEIT
89
2.1.2.
AUS
DEM
ZUR
ERHALTUNG
DES
STAMMKAPITALS
ERFORDERLICHEN
VERMOEGEN
93
2.1.2.1.
BERECHNUNG
DES
ZUR
ERHALTUNG
DES
STAMMKAPITALS
ERFORDERLICHEN
VERMOEGENS
93
2.1.2.2.
VERLETZUNG
DES
ZUR
ERHALTUNG
DES
STAMMKAPITALS
ERFORDERLICHEN
VERMOEGENS
94
2.1.2.2.1.
ZEITPUNKT
DER
BEURTEILUNG
94
2.1.2.2.2.
MOEGLICHE
BETRACHTUNGSWEISEN
95
2.1.2.2.2.1.
STRENGE
BILANZIELLE
BETRACHTUNGSWEISE
95
2.1.2.2.2.2.
DIFFERENZIERENDE
BILANZIELLE
BETRACHTUNGSWEISE
96
2.1.2.2.2.3.
FINGIERTE
BILANZIELLE
BETRACHTUNGSWEISE
97
2.1.2.2.2.4.
ZWISCHENERGEBNIS
98
12
2.1.2.23.
VORAUSSETZUNG
FUER
EINE
RUECKSTELLUNGSBILDUNG,
§
249
ABS.
1
HGB
99
2.1.2.23.1.
RECHTSPRECHUNG
DES
BFH
99
2.1.2.23.2.
GEGENSTIMMEN
100
2.1.2.233.
ZWISCHENERGEBNIS
102
2.1.2.2.4.
DAS
VOLLWERTIGKEITSKRITERIUM
AUS
§
30
ABS.
1
S.
2
2.
ALT.
GMBHG
102
2.1.2.2.4.1.
ALLGEMEINE
KRITERIEN
DER
VOLLWERTIGKEIT
102
2.1.2.2.4.2.
UEBERTRAGUNG
AUF
SICHERUNGSGESCHAEFTE
106
2.1.2.2.5.
GLEICHLAUF
VON
RUECKSTELLUNGSBILDUNG
UND
VOLLWERTIGKEITSKRITERIUM
113
2.1.2.2.5.1.
RUECKSTELLUNGSBILDUNG
NACH
DEN
KRITERIEN
DER
VOLLWERTIGKEIT
114
2.
1.2.2.5.2.
VOLLWERTIGKEIT
NACH
DEN
KRITERIEN
DER
RUECKSTELLUNGSBILDUNG
114
2.1.2.2.53.
ZWISCHENERGEBNIS
116
2.1.2.2.6.
UEBERTRAGUNG
DER
GEFUNDENEN
ERGEBNISSE
AUF
DIE
BESTEHENDEN
BETRACHTUNGSWEISEN
117
2.1.2.2.6.1.
FOLGEN
EINER
STRENG
BILANZIELLEN
BETRACHTUNGSWEISE
117
2.1.2.2.6.2.
FOLGEN
EINER
DIFFERENZIERENDEN
BILANZIELLEN
BETRACHTUNGSWEISE
118
2.1.2.2.63.
FOLGEN
EINER
FINGIERTEN
BILANZIELLEN
BETRACHTUNGSWEISE
119
2.I.2.2.6.4.
ZWISCHENERGEBNIS
120
2.1.2.2.7.
STELLUNGNAHME
121
2.1.2.2.7.1.
ZUR
STRENG
BILANZIELLEN
BETRACHTUNGSWEISE
122
13
2.1.2.2.7.2.
ZUR
DIFFERENZIERENDEN
BILANZIELLEN
BETRACHTUNGSWEISE
125
2.1.2.2.7.3.
ZUR
FINGIERTEN
BILANZIELLEN
BETRACHTUNGSWEISE
134
2.1.2.2.7.4.
LOESUNGSANSATZ
136
2.I.2.3.
ZUSAMMENFASSUNG
DER
GEFUNDENEN
ERGEBNISSE
145
2.2.
KAPITALERHALTUNGSRECHTLICHE
BEWERTUNG
EINER
UPSTREAM-
SICHERHEIT
BEI
EINER
GMBH
IM
RAHMEN
EINES
LEVERAGED
BUY-
OUTS
147
2.2.1.
KAPITALERHALTUNGSRECHTLICHE
ZULAESSIGKEIT
VON
UPSTREAM-
SICHERHEITEN
EINER
GMBH
IM
RAHMEN
EINES
LEVERAGED
BUY-OUTS
147
2.2.1.1.
KEINE
FIKTION
DER
WERTLOSIGKEIT
148
2.2.1.2.
VOLLWERTIGKEITSPRUEFUNG
BASIEREND
AUF
DEM
WERT
DER
GESELLSCHAFTSANTEILE
150
2.2.1.3.
VOLLWERTIGKEITSPRUEFUNG
BASIEREND
AUF
DER
UNTERNEHMENSPLANUNG
152
2.2.1.4.
FOLGE
BEI
TEILWEISEM
VERNEINEN
DER
VOLLWERTIGKEIT
157
2.2.2.
RUECKGRIFFSMOEGLICHKEIT
AUF
DEN
INVESTOR
BEI
VERSTOSS
NACH
§31
ABS.
1
GMBHG
162
2.2.2.1.
DER
INVESTOR
ALS
MITTELBARER
GESELLSCHAFTER
163
2.2.2.2.
UNMITTELBARE
LEISTUNG
AN
DIE
ERWERBSGESELLSCHAFT
165
2.2.3.
AUSWIRKUNGEN
KONZERNRECHTLICHER
VORSCHRIFTEN
AUF
DIE
KAPITALERHALTUNGSRECHTLICHE
BEWERTUNG
170
2.2.3.1.
RECHTLICHE
EINORDNUNG
171
2.2.3.1.1.
VERTRAGS-
UND
FAKTISCHER
KONZERN
NACH
§
18
ABS.
1
AKTG
171
2.2.3.1.2.
KONZERNRECHTLICHER
UNTERNEHMENSBEGRIFF
172
2.2.3.2.
DER
FAKTISCHE
GMBH-KONZERN
175
2.2.3.3.
DER
GMBH-VERTRAGSKONZERN,
§§
291
FF.
AKTG
ANALOG
176
2.2.3.3.1.
ENTSPRECHENDE
ANWENDBARKEIT
AKTIENKONZERNRECHTLICHER
VORSCHRIFTEN
176
2.2.3.3.2.
AUSWIRKUNGEN
AUF
§
30
ABS.
1
GMBHG
177
2.2.3.3.3.
ERGEBNIS
186
14
2.3.
KAPITALERHALTUNGSRECHTLICHE
ZULAESSIGKEIT
EINES
SICHERUNGSGESCHAEFTS
BEI
EINER
AG
187
2.3.1.
KAPITALERHALTUNGSRECHTLICHE
ZULAESSIGKEIT
EINES
SICHERUNGSGESCHAEFTS
BEI
EINER
AG
NACH
§
57
ABS.
1,
ABS.
3
AKTG
187
2.3.2.
BEWERTUNG
DER
ZULAESSIGKEIT
VON
UPSTREAM-SICHERHEITEN
BEI
EINER
AG
IM
RAHMEN
EINES
LEVERAGED
BUY-OUTS
191
2.3.2.1.
DAS
VERBOT
DER
FINANCIAL
ASSISTANCE,
§
71A
ABS.
1
AKTG
191
2.3.2.1.1.
DER
TATBESTAND
DER
FINANZIELLEN
UNTERSTUETZUNG
191
2.3.2.1.2.
KEINE
LEGITIMATION
BEI
VOLLWERTIGEM
GEGENLEISTUNGS-
ODER
RUECKZAHLUNGSANSPRUCH
193
2.3.2.1.3.
RECHTSFOLGE
194
2.3.2.2.
BEWERTUNG
DER
UPSTREAM-SICHERHEIT
EINER
AG
IM
KONTEXT
EINES
LBO
UNTER
BERUECKSICHTIGUNG
DES
ZUSAMMENTREFFENS
VON
§
71A
ABS.
1
AKTG
UND
§
57
ABS.
1,
ABS.
3
AKTG
199
2.3.3.
AUSWIRKUNGEN
KONZERNRECHTLICHER
VORSCHRIFTEN
AUF
DIE
KAPITALERHALTUNGSRECHTLICHE
BEWERTUNG
200
2.3.3.1.
DER
FAKTISCHE
AG-KONZERN,
§§311
FF.
AKTG
201
2.3.3.1.1.
AUSWIRKUNGEN
AUF
DIE
BEWERTUNG
NACH
§57
AKTG
201
2.3.3.1.2.
AUSWIRKUNGEN
AUF
DAS
VERBOT
DER
FINANCIAL
ASSISTANCE,
§
71A
ABS.
1
AKTG
204
2.3.3.2.
DER
VERTRAGSKONZERN,
§§
291
FF.
AKTG
209
3.
VEREINBARKEIT
DES
MERGER
BUY-OUTS
MIT
DEN
RECHTSFORMSPEZIFISCHEN
KAPITALERHALTUNGSVORSCHRIFTEN
211
3.1.
RECHTLICHE
RAHMENBEDINGUNGEN
EINER
VERSCHMELZUNG
211
3.2.
KAPITALERHALTUNGSSCHUTZ
BEIM
MERGER
BUY-OUT
NACH
§
30
ABS.
1
GMBHG,
§§
57
ABS.
1,
ABS.
3,
71A
ABS.
1
214
3.2.1.
ANWENDBARKEIT
DER
KAPITALERHALTUNGSVORSCHRIFTEN
NEBEN
DEM
UMWG
217
3.2.1.1.
KEINE
VERDRAENGUNG
GLAEUBIGERSCHUETZENDER
VORSCHRIFTEN
AUSSERHALB
DES
UMWG
217
15
3.2.1.2.
KEINE
VERDRAENGUNG
DES
RECHTSFORMSPEZIFISCHEN
KAPITALERHALTUNGSRECHTS
DURCH
DIE
VORSCHRIFTEN
DES
UMWG
219
3.2.1.3.
KEINE
VERDRAENGUNG
DES
RECHTSFORMSPEZIFISCHEN
KAPITALERHALTUNGSRECHTS
IM
FALLE
DES
UPSTREAM-/
DOWNSTREAM-MERGERS
221
3.2.1.4.
ZWISCHENERGEBNIS
226
3.2.2.
VEREINBARKEIT
DES
DOWNSTREAM-MERGERS
MIT
DER
ALLGEMEINEN
KAPITALERHALTUNG
NACH
§
30
ABS.
1
GMBHG,
§
57
ABS.
1,
ABS.
3
AKTG
227
3.2.2.1.
MEINUNGSSTAND
227
3.2.2.1.1.
BEJAHUNG
DES
VERSTOSSES
GEGEN
DIE
KAPITALERHALTUNG
227
3.2.2.1.2.
GEGENSTIMMEN
230
3.2.2.2.
STELLUNGNAHME
232
3.2.2.2.1.
AUSZAHLUNG
233
3.2.2.2.1.1.
MINDERUNG
DES
GESELLSCHAFTSVERMOEGENS
234
3.2.2.2.1.2.
VERMOEGENSVORTEIL
FUER
DEN
GESELLSCHAFTER
235
3.2.2.2.1.3.
VERGLEICH
MIT
EINER
LIQUIDATION
241
3.2.2.2.1.4.
ZUSAMMENFASSUNG
DER
GEFUNDENEN
ERGEBNISSE
246
3.2.2.2.1.5.
UEBERTRAGUNG
AUF
DIE
KONSTELLATION
EINES
MERGER
BUY-OUTS
247
3.2.2.2.2.
VERSTOSS
GEGEN
DIE
KAPITALERHALTUNG
249
3.2.2.2.2.1.
VERSTOSS
EINER
GMBH,
§
30
ABS.
1
GMBH
249
3.2.2.2.2.2.
VERSTOSS
EINER
AKTIENGESELLSCHAFT,
§
57
AKTG
264
3.2.2.2.2.3.
ERSTATTUNGSANSPRUECHE
BEI
VERSTOSS,
§
31
ABS.
1
GMBHG,
§
62
ABS.
1
AKTG
264
3.2.2.3.
ERGEBNIS
266
16
3.2.3.
VEREINBARKEIT
DES
UPSTREAM-MERGERS
MIT
DER
ALLGEMEINEN
KAPITALERHALTUNG
NACH
§
30
ABS.
1
GMBHG,
§
57
ABS.
1,
ABS.
3
AKTG
267
3.2.3.1.
MEINUNGSSTAND
267
3.2.3.2.
STELLUNGNAHME
268
3.2.3.3.
SONDERFALL:
TOCHTERGESELLSCHAFT
MIT
NEGATIVEM
VERMOEGEN
276
3.2.4.
VEREINBARKEIT
EINES
MERGER
BUY-OUTS
MIT
DEM
VERBOT
DER
FINANCIAL
ASSISTANCE,
§
71A
ABS.
1
AKTG
277
3.2.4.1.
MEINUNGSSTAND
277
3.2.4.2.
STELLUNGNAHME
279
3.2.5.
AUSWIRKUNGEN
KONZERNRECHTLICHER
VORSCHRIFTEN
AUF
DIE
KAPITALERHALTUNGSRECHTLICHE
BEWERTUNG
DES
MERGER
BUY-
OUTS
282
3.2.5.1.
DER
VERTRAGSKONZERN
282
3.2.5.2.
DER
FAKTISCHE
KONZERN
283
4.
DER
MERGER
BUY-OUT
IN
KOMBINATION
MIT
DER
STELLUNG
VON
UPSTREAM-SICHERHEITEN
284
4.1.
SICHERHEITENBESTELLUNG
VOR
VERSCHMELZUNG
284
4.1.1.
DIE
UPSTREAM-SICHERHEIT
VOR
VERSCHMELZUNG
IM
LICHTE
VON
§
30
ABS.
1
GMBHG,
§§
57
ABS.
1,
ABS.
3,
71A
ABS.
1
AKTG
284
4.1.2.
VERSCHMELZUNG
NACH
UPSTREAM-SICHERHEIT
IM
LICHTE
VON
§
30
ABS.
1
GMBHG,
§§
57
ABS.
1,
ABS.
3,
71A
ABS.
1
AKTG
288
4.2.
VERSCHMELZUNG
VOR
SICHERHEITENBESTELLUNG
293
4.2.1.
DIE
VERSCHMELZUNG
VOR
UPSTREAM-SICHERHEIT
IM
LICHTE
VON
§
30
ABS.
1
GMBHG,
§§
57
ABS.
1,
ABS.
3,
71A
ABS.
1
AKTG
293
4.2.2.
DAS
SICHERUNGSGESCHAEFT
NACH
VERSCHMELZUNG
IM
LICHTE
VON
§
30
ABS.
1
GMBHG,
§§
57
ABS.
1,
ABS.
3,
71A
ABS.
1
AKTG
293
4.2.2.1.
KAPITALERHALTUNGSRECHTLICHE
ZULAESSIGKEIT
DES
SICHERUNGSGESCHAEFTS
NACH
§
30
ABS.
1
GMBHG,
§
57
ABS.
1,
ABS.
3
AKTG
294
4.2.2.2.
VEREINBARKEIT
DES
SICHERUNGSGESCHAEFTS
MIT
§
71A
ABS.
1
AKTG
294
4.2.2.2.I.
BEWERTUNG
IM
FALLE
EINES
UPSTREAM-
MERGERS
295
17
4.2.2.2.2.
BEWERTUNG
IM
FALLE
EINES
DOWNSTREAM-
MERGERS
296
4.2.23.
ZWISCHENERGEBNIS
298
43.
ZUSAMMENFASSUNG
298
43.1.
ZIELGESELLSCHAFT
IN
DER
RECHTSFORM
EINER
GMBH
298
43.2.
ZIELGESELLSCHAFT
IN
DER
RECHTSFORM
EINER
AG
299
433.
GESTALTUNGSMOEGLICHKEIT
ZUR
HAFTUNGSVERMEIDUNG
300
5.
ZUSAMMENFASSUNG
IN
THESEN
303
LITERATURVERZEICHNIS
321
18 |
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