Holdings: Mitbestimmungsvereitelung nach § 43 SEBG

Mitbestimmungsvereitelung nach § 43 SEBG:

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Bibliographic Details
Main Author:	Grohmann, Lea Sophie 1989- (Author)
Format:	Thesis Book
Language:	German
Published:	Berlin Peter Lang [2020]
Series:	Schriften zum Arbeitsrecht und Wirtschaftsrecht Band 107
Subjects:	Europäische Aktiengesellschaft Rechtsmissbrauch Mitbestimmungsrecht Deutschland Abbo Entziehen Grohmann Junker Mitbestimmung Mitbestimmungsvereitelung Neuverhandlung Quote Rechtsfolge SEBG Sophie Statusverfahren Strukturelle Änderung Tatbestand Umstrukturierung Hochschulschrift
Online Access:	Inhaltstext https://www.peterlang.com/view/product/97981?format=HC Inhaltsverzeichnis
Item Description:	Literaturverzeichnis Seite 291 - 302
Physical Description:	302 Seiten
ISBN:	9783631810484 3631810482

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adam_text	INHALTSVERZEICHNIS ABKUERZUNGSVERZEICHNIS ................................................................... 31 § 1 DEUTSCHES UND UNIONSRECHTLICHES UNTERNEHMENSMITBESTIMMUNGSRECHT ........................................ 35 A. UNTERNEHMENSMITBESTIMMUNG NACH (ORIGINAER) DEUTSCHEM RECHT ..... 35 I. BEGRENZUNG DER UNTERSUCHUNG AUF DIE UNTERNEHMENSMITBESTIMMUNG IN BEZUG AUF DIE MITBESTIMMUNGSQUOTE ..................................................................... 35 II. MITBESTG, DRITTELBG, MONTAN-MITBESTG ......................................... 36 1. UEBERBLICK: ABGESTUFTES MITBESTIMMUNGSSYSTEM IN DEUTSCHLAND ............................................................................... 36 2. BESONDERE ZURECHNUNGSVORSCHRIFTEN FUER KG UND KONZERN .... 36 A. ZURECHNUNG DER ARBEITNEHMER EINER KG ZUR KOMPLEMENTAERIN NACH § 4 ABS. 1 MITBESTG ....................... 36 B. ZURECHNUNG DER ARBEITNEHMER DER TOCHTERGESELLSCHAFTEN ZUR OBERGESELLSCHAFT IM KONZERN .... 37 3. MITBESTIMMUNGSFREIHEIT FUER TENDENZUNTERNEHMEN ............... 38 4. MONTANMITBESTIMMUNG ............................................................ 39 III. MITBESTIMMUNGSBEIBEHALTUNGSVORSCHIFTEN ..................................... 39 1. PUNKTUELLER BESTANDSSCHUTZ BEI ABSPALTUNG ODER AUSGLIEDERUNG NACH § 325 ABS. 1 UMWG ................................ 39 2. MONTAN-MITBESTIMMUNGSBEIBEHALTUNG ................................... 40 B. UNTERNEHMENSMITBESTIMMUNG IN DER SE .............................................. 40 I. RECHTLICHER RAHMEN ......................................................................... 40 1. UEBERBLICK UEBER SEBG UND SE-RL ............................................. 40 2. ENTWICKLUNG DER SE-RL ............................................................. 41 A. DIE ERSTEN ERFOLGLOSEN VERORDNUNGSENTWUERFE BIS ZUM JAHR 1975 ............................................................................... 41 B. TRENNUNG ZWISCHEN GESELLSCHAFTSRECHTLICHER VERORDNUNG UND MITBESTIMMUNGSRECHTLICHER RICHTLINIE AB 1989 ................................................................. 42 8 INHALTSVERZEICHNIS C. EINFUEHRUNG DER VORRANGIGEN VERHANDLUNGSLOESUNG MIT AUFFANGLOESUNG DURCH DEN DAVIGNON-BERICHT IM JAHR 1997 43 D. VERABSCHIEDUNG DER SE-VO UND DER SE-RL IN NIZZA IM JAHR 2001 .......................................................................... 44 3. DIE EINFUEHRUNG DER MISSBRAUCHSKLAUSEL IN ART. 11 SE-RL ...... 45 A. DAVIGNON-BERICHT: VERZICHT AUF DIE GRUENDUNGSFORM DER FORMWECHSELNDEN UMWANDLUNG ZUR MITBESTIMMUNGSSICHERUNG .................................................. 45 B. BRITISCHER KOMPROMISSVORSCHLAG: EINFUEHRUNG DES VORHER-NACHHER- PRINZIPS ..................................................... 46 C. OESTERREICHISCHER KOMPROMISSVORSCHLAG: EINFUEHRUNG EINER VORSCHRIFT GEGEN VERFAHRENSMISSBRAUCH .................. 47 4. UMSETZUNGSPROZESS IN DEUTSCHLAND ......................................... 48 5. ZIELSETZUNG DER SE-VO UND DER SE-RL BZW. DES SEBG ............ 51 A. ZIELSETZUNG DER SE-VO UND ABHAENGIGKEIT VON DER SE-RL 51 B. ZIELSETZUNG DER SE-RL UND DES SEBG ................................. 51 II. ENTSTEHUNGSWEGE DER SE ................................................................... 52 1. GRUENDUNG DURCH VERSCHMELZUNG ............................................. 52 2. GRUENDUNG EINER HOLDING-SE ..................................................... 52 3. GRUENDUNG EINER TOCHTER-SE ..................................................... 53 4. FORMWECHSELNDE UMWANDLUNG IN EINE SE ............................... 53 5. GRUENDUNG EINER SE-TOCHTER ..................................................... 54 III. VORRANGIGE VERHANDLUNGSLOESUNG ZUR REGELUNG DER MITBESTIMMUNG ................................................................................ 54 1. BEDEUTUNG DES VERHANDLUNGSVERFAHRENS FUER DIE GRUENDUNG DER SE ....................................................................... 54 2. EINSETZUNG EINES BESONDEREN VERHANDLUNGSGREMIUMS ........... 55 3. DURCHFUEHRUNG DER VERHANDLUNGEN ........................................... 56 4. MOEGLICHE VERHANDLUNGSAUSGAENGE ............................................. 56 A. ABSCHLUSS EINER (AUCH MITBESTIMMUNGSRECHTE VERMINDERNDEN) MITBESTIMMUNGSVEREINBARUNG ............... 56 B. ABBRUCH- ODER NICHTAUFNAHMEBESCHLUSS ........................... 57 5. WIEDERAUFNAHME DER VERHANDLUNGEN NACH § 18 SEBG ........... 58 A. WIEDERAUFNAHME DER VERHANDLUNGEN NACH ABBRUCH ODER NICHTAUFNAHMEBESCHLUSS ............................................ 58 INHALTSVERZEICHNIS 9 B. WIEDERAUFNAHME DER VERHANDLUNGEN INFOLGE GEPLANTER STRUKTURELLER AENDERUNGEN ............................... 58 6. BETEILIGUNGSVERFAHREN BEI DER SEKUNDAERGRUENDUNG EINER SE? ..... 59 A. TELEOLOGISCHE AUSLEGUNG: REICHWEITE DES SCHUTZZWECKS DER SE-RL ..................................................... 59 B. SYSTEMATISCHE AUSLEGUNG: DIFFERENZIERUNG DER SE-VO UND DER SE-RL ZWISCHEN PRIMAER- UND SEKUNDAERGRUENDUNG 60 C. WESEN DES VORHER-NACHHER-PRINZIPS: EINMALIGER BESTANDSSCHUTZ FUER MITGLIEDSTAATLICHES MITBESTIMMUNGSRECHT .......................................................... 60 D. SCHUTZZWECK DER SE-VO: GEWAEHRLEISTUNG UNTERNEHMERISCHER GESTALTUNGSFREIHEIT .............................. 61 E. ABSCHLIESSENDER SCHUTZ DURCH HH 18 ABS. 3,43 SEBG ........ 62 IV GESETZLICHE AUFFANGLOESUNG ZUR UNTERNEHMENSMITBESTIMMUNG ... 63 1. ALLGEMEINE VORAUSSETZUNGEN DER ANWENDBARKEIT DER GESETZLICHEN AUFFANGLOESUNG ...................................................... 63 2. BESONDERE ANWENDBARKEITSVORAUSSETZUNGEN JE NACH GRUENDUNGSFORM ........................................................................ 63 A. FORMWECHSELNDE UMWANDLUNG IN EINE SE ......................... 63 B. GRUENDUNG DURCH VERSCHMELZUNG ........................................ 64 C. GRUENDUNG EINER HOLDING-SE ODER EINER TOCHTER-SE .......... 64 D. BERUECKSICHTIGUNG KRAFT KONZERNZURECHNUNG BESTEHENDER BETEILIGUNGSRECHTE DER ARBEITNEHMER IN TOCHTERGESELLSCHAFTEN ........................................................... 64 E. BERUECKSICHTIGUNG KRAFT § 4 ABS. 1 MITBESTG BESTEHENDER BETEILIGUNGSRECHTE IN DER KG .......................... 66 3. UMFANG DER GESETZLICHEN MITBESTIMMUNGSRECHTE ................... 67 A. MASSGEBLICHKEIT DER MITBESTIMMUNGSQUOTE ........................ 67 B. MASSGEBLICHKEIT DER GRUENDUNGSFORM .................................. 68 C. NORMIERTE ODER TATSAECHLICHE MITBESTIMMUNG ALS ANKNUEPFUNGSPUNKT? ............................................................ 69 AA. WERTUNG DES § 96 ABS. 4 AKTG ..................................... 69 BB. WERTUNG DER SE-RL ...................................................... 70 CC. TATSAECHLICHE MITBESTIMMUNG UNTER VORBEHALT EINES STATUSVERFAHRENS .................................................. 71 10 INHALTSVERZEICHNIS DD. FOLGE: NEUVERHANDLUNGEN NACH ERMESSENSRE DUZIERTEM § 18 ABS. 3 SEBG ANALOG BEI ERFOLG REICHEM STATUSVERFAHREN NACH BEENDIGUNG DER VERHANDLUNGSPHASE ................................................ 72 [ 1 ] REGELUNGSLUECKE BEI ERFOLGREICH BEENDETEM STATUSVERFAHREN NACH BEENDIGUNG DER VERHANDLUNGSPHASE ........................................ 72 [A] KEINE REGELUNG IN § 18 ABS. 1 ODER ABS. 3 SEBG .................................................... 72 [B] KEINE ABHILFE DURCH DAS REGISTERGERICHT BEI ERFOLGREICHER BEENDIGUNG DES STATUSVERFAHRENS VOR EINTRAGUNG DER SE ....... 73 [2] PLANWIDRIGKEIT DER REGELUNGSLUECKE ...................... 74 [3] VERGLEICHBARE INTERESSENLAGE ................................ 75 [4] ABWAEGUNG DER BETROFFENEN INTERESSEN ................. 76 D. MASSGEBLICHER ZEITPUNKT FUER DAS EINGREIFEN DES KONSERVIERUNGSEFFEKTS ......................................................... 77 AA. ZEITPUNKT DER EINTRAGUNG DER SE ................................. 77 BB. ZEITPUNKT DES ENDES DER VERHANDLUNGSPHASE ............. 77 [ 1 ] ABHAENGIGKEIT DER VERHANDLUNGEN VOM INHALT DER AUFFANGREGELUNG ....................................... 78 [2] WERTUNG DES § 5 ABS. 4 SEBG ............................... 78 [3] FOLGENBETRACHTUNG: UNGERECHTFERTIGTE UNGLEICHBEHANDLUNG VON MITBESTIMMUNG KRAFT AUFFANGREGELUNG UND MITBESTIMMUNG KRAFT VEREINBARUNG ................................................ 78 CC. ERFORDERLICHE BESCHRAENKUNG DER KONTROLLE DES MITBESTIMMUNGSNIVEAUS IM STATUSVERFAHREN AUF DEN ZEITPUNKT DES ENDES DER VERHANDLUNGSPHASE ...... 79 4. ENTSCHEIDUNG UEBER DIE FORM DER MITBESTIMMUNG .................. 80 5. SITZVERTEILUNG UNTER DEN MITGLIEDSTAATEN UND BESETZUNG DER ZUGEWIESENEN SITZE .............................................................. 80 V. ZUSAMMENFASSUNG ............................................................................. 81 C. SONSTIGES UNTERNEHMENSMITBESTIMMUNGSRECHT ................................... 82 I. UNTERNEHMENSMITBESTIMMUNG IN DER SCE ...................................... 82 INHALTSVERZEICHNIS 11 II. UNTERNEHMENSMITBESTIMMUNG BEI GRENZUEBERSCHREITENDEN VERSCHMELZUNGEN .............................................................................. 83 1. RICHTLINIENENTWICKLUNG IM BEREICH GRENZUEBERSCHREITENDER VERSCHMELZUNG VON KAPITALGESELLSCHAFTEN ............................... 83 2. MITBESTIMMUNG IN DER AUS DER GRENZUEBERSCHREITENDEN VERSCHMELZUNG HERVORGEHENDEN GESELLSCHAFT ......................... 83 A. ANWENDBARKEIT DES MITBESTIMMUNGSRECHTS DES SITZSTAATS .... 83 B. VORRANGIGES VERHANDLUNGSMODELL MIT AUFFANGLOESUNG ....... 84 C. AUSGESTALTUNG DER GESETZLICHEN AUFFANGREGELUNG ............... 85 3. DIE SE ALS AN EINER GRENZUEBERSCHREITENDEN VERSCHMELZUNG BETEILIGTE GESELLSCHAFT ..................................... 85 4. MITBESTIMMUNGSBEIBEHALTUNG BEI NACHFOLGENDER INNERSTAATLICHER VERSCHMELZUNG ................................................ 86 III. MITBESTIMMUNGSBEIBEHALTUNG BEI GRENZUEBERSCHREITENDEM AUSTAUSCH VON ANTEILEN UND EINBRINGUNG VON UNTERNEHMENSTEILEN ......................................................................... 87 IV. AUSBLICK: MOEGLICHE VEREINHEITLICHUNG DES MITBESTIMMUNGSRECHTS BEI GRENZUEBERSCHREITENDEN UMWANDLUNGEN DURCH DEN VORSCHLAG ZUR AENDERUNG DER RICHTLINIE (EU) 2017/1132 ................................................................ 88 1. KEIN ABSEHBARER KONSENS UEBER DIE EINFUEHRUNG EINES EINHEITLICHEN EUROPAEISCHEN MITBESTIMMUNGSRECHTS ................ 88 2. AUSBLEIBENDE RICHTLINIE ZUR GRENZUEBERSCHREITENDEN VERLEGUNG VON UNTERNEHMENSSITZEN ........................................ 89 3. VORSCHLAG ZUR AENDERUNG DER RICHTLINIE (EU) 2017/1132 IN BEZUG AUF GRENZUEBERSCHREITENDE UMWANDLUNGEN .............. 90 A. ZIELSETZUNG DES RICHTLINIENENTWURFS MIT BLICK AUF DIE MITBESTIMMUNG DER ARBEITNEHMER .................................... 90 B. UNTERNEHMENSMITBESTIMMUNG BEI GRENZUEBERSCHREITENDEM FORMWECHSEL UND GRENZUEBERSCHREITENDER SPALTUNG .......................................... 91 AA. ANWENDBARKEIT DES MITBESTIMMUNGSRECHTS DES SITZSTAATS ........................................................................ 91 BB. ANWENDBARKEIT DES VERHANDLUNGSMODELLS MIT AUFFANGLOESUNG ........................................................ 91 CC. DURCHFUEHRUNG DES VERHANDLUNGSVERFAHRENS ............. 92 12 INHALTSVERZEICHNIS DD. AUSGESTALTUNG DER GESETZLICHEN AUFFANGREGELUNG ........ 92 C. MITBESTIMMUNGSBEIBEHALTUNG BEI NACHFOLGENDEN GRENZUEBERSCHREITENDEN ODER INNERSTAATLICHEN UMWANDLUNGSMASSNAHMEN .................................................. 93 D. VORKEHRUNGEN GEGEN RECHTSMISSBRAUCH (PRAEVENTIVER ANSATZ) .................................................................................. 93 E. ERWEITERUNG DER MITBESTIMMUNGSBEIBEHALTUNG BEI GRENZUEBERSCHREITENDEN VERSCHMELZUNGEN .......................... 95 H 2 BEDEUTUNG DER SE FUER DIE MITBESTIMMUNGSRELEVANTE UMSTRUKTURIERUNG VON UNTERNEHMEN ...................................... 97 A. VERAENDERUNG DER MITBESTIMMUNGSQUOTE OHNE EINSATZ EINER SE ....... 97 I. BESTEHENDE MITBESTIMMUNGSVERMEIDUNGSSTRATEGIEN ...................... 97 1. WECHSEL IN EINE MITBESTIMMUNGSFREIE RECHTSFORM ................. 97 A. INNERDEUTSCHER WECHSEL DER RECHTSFORM ............................ 97 B. GRENZUEBERSCHREITENDER WECHSEL DER RECHTSFORM INNERHALB DER EU .................................................................. 98 AA. VERSCHMELZUNG VON KAPITALGESELLSCHAFTEN ................... 98 BB. UMWANDLUNGSMOEGLICHKEITEN IM UEBRIGEN NACH GELTENDER RECHTSLAGE ...................................................... 99 [ 1 ] UNEINGESCHRAENKTE MOEGLICHKEIT DER DURCH FUEHRUNG GRENZUEBERSCHREITENDER FORMWECHSEL UND SPALTUNGEN .................................................... 100 [2] INSBESONDERE: ENTBEHRLICHKEIT DER AUFNAHME EINER WIRTSCHAFTLICHEN TAETIGKEIT IM SITZSTAAT ...... 101 CC. UMWANDLUNGSMOEGLICHKEITEN IM UEBRIGEN NACH DEM VORSCHLAG ZUR AENDERUNG DER RICHTLINIE (EU) 2017/1132 ..................................................................... 102 2. STEUERUNG DER ARBEITNEHMERZAHL ........................................... 103 A. REDUZIERUNG DER ARBEITNEHMERZAHL DURCH STELLENABBAU ODER VERMEIDUNG DES STELLENAUSBAUS .......... 103 B. REDUZIERUNG DER ARBEITNEHMERZAHL DURCH BETRIEBSUEBERTRAGUNGEN (INNERSTAATLICH UND GRENZUEBERSCHREITEND) ......................................................... 104 INHALTSVERZEICHNIS 13 AA. REDUZIERUNG DER ARBEITNEHMERZAHL IM WEGE DES ASSET DEALS ........................................................ 104 BB. UNGEEIGNETHEIT DES SHARE DEALS ZUR REDUZIERUNG DER ARBEITNEHMERZAHL ................... 105 C. REDUZIERUNG DER ARBEITNEHMERZAHL DURCH ABSCHLUSS UNECHTER BETRIEBSFUEHRUNGSVERTRAEGE .................................. 105 D. STEUERUNG DER ARBEITNEHMERZAHL DURCH GRENZUEBERSCHREITENDE BETRIEBSVERLAGERUNGEN .................. 106 3. VERMEIDUNG DER ZURECHNUNGSVORSCHRIFTEN NACH § 2 DRITTELBG UND §§ 4, 5 MITBESTG .............................................. 107 A. VERMEIDUNG DER KONZERNZURECHNUNGSVORSCHRIFTEN ......... 107 AA. BEENDIGUNG DES KONZERNVERHAELTNISSES ...................... 107 BB. SPEZIELL IM ANWENDUNGSBEREICH DES DRIT TELBG: AUFSPALTUNG IN EINEN FAKTISCHEN KONZERN . 108 CC. VERLASSEN DES RAEUMLICHEN ANWENDUNGSBEREICHS DEUTSCHER MITBESTIMMUNGSGESETZE DURCH DIE TOCHTER- ODER OBERGESELLSCHAFT ............................ 108 DD. VERLASSEN DES SACHLICHEN ANWENDUNGSBEREICHS DEUTSCHER MITBESTIMMUNGSGESETZE DURCH DIE OBERGESELLSCHAFT ................................................... 109 EE. GAENZLICHER VERZICHT AUF INLAENDISCHE TOCHTER GESELLSCHAFTEN ZUR VERMEIDUNG DES § 5 ABS. 3 MITBESTG ............................................................... 109 B. VERMEIDUNG DER ZURECHNUNG INNERHALB DER KAPITALGESELLSCHAFT & CO. KG ............................................. 110 AA. EINSATZ EINER AUSLAENDISCHEN KOMPLEMENTAERGESELLSCHAFT .......................................... 110 BB. BESEITIGUNG DER NACH § 4 ABS. 1 SATZ 1 MITBESTG ERFORDERLICHEN MEHRHEITSVERHAELTNISSE ................. 111 II. RECHTMAESSIGKEIT DER BESTEHENDEN MITBESTIMMUNGSVERMEIDUNGSSTRATEGIEN ............................... 111 1. ZULAESSIGKEIT DER MITBESTIMMUNGSVERMEIDUNG NACH DEUTSCHEM RECHT ..................................................................... 111 A. WERTUNGEN DER DEUTSCHEN MITBESTIMMUNGSGESETZE ......... 111 B. WERTUNGEN DES UMWANDLUNGSGESETZES ............................. 113 C. MOEGLICHER RECHTSMISSBRAUCHSEINWAND? ........................... 114 14 INHALTSVERZEICHNIS 2. ZULAESSIGKEIT DER MITBESTIMMUNGSVERMEIDUNG NACH UNIONSRECHT .............................................................................. 115 A. EUGH: FAST UNEINGESCHRAENKTE ANERKENNUNG UNTERNEHMERISCHER ENTSCHEIDUNGSFREIHEIT ........................ 115 B. WERTUNGEN DES UNIONSRECHTLICHEN MITBESTIMMUNGSRECHTS ...................................................... 117 C. MOEGLICHE ZUKUENFTIGE ENTWICKLUNGEN DURCH DEN VORSCHLAG ZUR AENDERUNG DER RICHTLINIE (EU) 2017/1132 ..... 117 3. ZUSAMMENFASSUNG ................................................................... 118 III. ZWISCHENERGEBNIS: ENTBEHRLICHKEIT DER SE FUER DIE VERAENDERUNG DER MITBESTIMMUNGSQUOTE ............................... 119 B. VERAENDERUNG DER MITBESTIMMUNGSQUOTE UNTER EINSATZ EINER SE ...... 120 I. KONSERVIERUNG DES MITBESTIMMUNGSRECHTLICHEN STATUS QUO ....... 120 1. KONSERVIERUNG DES MITBESTIMMUNGSSTATUTS OHNE VORBEREITUNGSHANDLUNGEN ...................................................... 120 A. KONSERVIERUNGSEFFEKT ALS GRUENDUNGSMOTIV ...................... 120 B. GRUENDUNG DER SE VOR DEM UEBERSCHREITEN DER MASSGEBLICHEN SCHWELLENWERTE ........................................... 121 C. GRUENDUNG DER SE VOR DEM VERLUST DES TENDENZSCHUTZES .... 121 D. GRUENDUNG DER SE VOR DER GESETZESMAESSIGEN ANPASSUNG DER AUFSICHTSRATSBESETZUNG? ............................................... 122 2. KONSERVIERUNG DES MITBESTIMMUNGSSTATUTS MIT VORBEREITUNGSHANDLUNGEN ...................................................... 122 A. MEHRSTUFIGKEIT DER UMSTRUKTURIERUNGEN ALS IHR BESONDERES MERKMAL .......................................................... 122 B. BEISPIEL: UEBERNAHME EINER DEUTSCHEN GESELLSCHAFT DURCH MITBESTIMMUNGSFREIE EU-AUSLAENDISCHE GESELLSCHAFT MIT ANSCHLIESSENDER UMWANDLUNG IN DIE SE 123 II. VERAENDERUNG DES MITBESTIMMUNGSRECHTLICHEN STATUS QUO DURCH MEHRSTUFIGE UMSTRUKTURIERUNGSMASSNAHMEN .................... 123 1. BILDUNG EINER MITBESTIMMUNGSFREIEN KONZERNSPITZE ........... 124 A. REPOSITIONIERUNG EINER KONZERNINTERNEN TOCHTERGESELLSCHAFT ............................................................. 124 B. VERSCHMELZUNG DER EHEMALIGEN OBERGESELLSCHAFT AUF DIE REPOSITIONIERTE TOCHTERGESELLSCHAFT .............................. 125 INHALTSVERZEICHNIS 15 C. ERWERB EINER KONZERNOBERGESELLSCHAFT DURCH EINE (VORRATS-)SE ....................................................................... 125 D. ERWERB DER TOCHTERGESELLSCHAFTEN DURCH EINE (VORRATS-)SE ....................................................................... 125 2. ERRICHTUNG EINER SE & CO. KG ................................................ 126 A. BESTELLUNG EINER (VORRATS-)SE ALS KOMPLEMENTAERIN .......... 126 B. NACHFOLGENDE UMSTRUKTURIERUNG DER SE & CO. KG ZUR SE ........................................................................... 127 C. MEHRWERT DER SE FUER DIE MITBESTIMMUNGSVERMEIDUNG .................... 127 I. QUALITATIVER MEHRWERT DER SE FUER DIE MITBESTIMMUNGSVERMEIDUNG DURCH UNEINGESCHRAENKTEN ZEMENTIERUNGSEFFEKT ...................................................................... 128 II. QUANTITATIVER MEHRWERT DER SE FUER DIE MITBESTIMMUNGSVERRINGERUNG ODER -ABSCHAFFUNG ........................ 129 D. ERGEBNIS .................................................................................................. 129 I. POTENZIELLE VERSTOESSE GEGEN § 43 SEBG UND IDENTIFIKATION ERHEBLICHER INTERPRETATIONSFRAGEN .................................................. 129 1. PRAEVENTIVE GRUENDUNG DER SE ZUR MITBESTIMMUNGSKONSERVIERUNG (MIT ODER OHNE VORBEREITUNGSHANDLUNGEN) ..................................................... 129 2. VERAENDERUNG DES MITBESTIMMUNGSRECHTLICHEN STATUS QUO DURCH MEHRSTUFIGE UMSTRUKTURIERUNGSMASSNAHMEN ............. 130 II. ZUSAMMENFASSENDE AUFSTELLUNG DER INTERPRETATIONSAUFGABEN IM ANWENDUNGSBEREICH DES § 43 SEBG ......................................... 131 § 3 EINFLUSS UNIONSRECHTLICHER VORGABEN AUF DIE INTERPRETATION VON H 43 SEBG ................................................ 133 A. ERFORDERNIS RICHTLINIENKONFORMER INTERPRETATION DES § 43 SEBG ..... 133 I. GRAD DER INTERPRETATIONSBEDUERFTIGKEIT DES § 43 SEBG .................. 133 1. AUSLEGUNG UND KONKRETISIERUNG ALS UNTERSCHIEDLICHE INTERPRETATIONSMETHODEN ........................................................ 133 A. GRENZEN DER INTERPRETATIONSMETHODE DER AUSLEGUNG ....... 133 B. KONKRETISIERUNG JENSEITS DER GRENZEN DER AUSLEGUNG ...... 134 C. GENERALKLAUSELN ALS EIN BEISPIEL KONKRETISIERUNGSBEDUERFTIGER NORMEN .............................. 135 16 INHALTSVERZEICHNIS 2. KONKRETISIERUNGSBEDUERFNIS DER TATBESTANDSMERKMALE DES § 43 SEBG ................................................................................. 135 A. AUSFUELLUNG DER UNBESTIMMTEN TATBESTANDSMERKMALE 136 B. INSBESONDERE: AUSGLEICH DER ZIELE DER SE-RL UND DER SE-VO ................................................................... 136 3. KONKRETISIERUNGSBEDUERFNIS DER RECHTSFOLGENSEITE DES §43 SEBG ................................................................................. 137 II. ANFORDERUNGEN AN DIE MITGLIEDSTAATLICHEN GERICHTE BEI DER INTERPRETATION VON UMSETZUNGSGESETZEN ................................ 137 1. RICHTLINIENKONFORME AUSLEGUNG UND KONKRETISIERUNG VON UMSETZUNGSGESETZEN ........................................................ 137 2. BESONDERHEITEN RICHTLINIENKONFORMER INTERPRETATION MITGLIEDSTAATLICHER UMSETZUNGSGESETZE .................................. 139 A. EUGH: SINN UND ZWECK DER RICHTLINIE ALS SCHWERPUNKT DER AUSLEGUNG .............................................. 139 B. BERUECKSICHTIGUNG DES ART. 11 SE-RL IM RAHMEN DER HISTORISCHEN, SYSTEMATISCHEN UND TELEOLOGISCHEN AUSLEGUNG DES § 43 SEBG ................................................... 139 B. ERFORDERNIS UNIONSRECHTSAUTONOMER INTERPRETATION DES ART. 11 SE-RL .......................................................................................... 140 I. GRAD DER INTERPRETATIONSBEDUERFTIGKEIT DES ART. 11 SE-RL ............ 140 1. (PARTIELLE) UNERGIEBIGKEIT DER AUSLEGUNG DES ART. 11 SE-RL AUF TATBESTANDS-UND RECHTSFOLGENSEITE ...................... 140 A. UNBESTIMMTE WERTAUSFUELLUNGSBEDUERFTIGE BEGRIFFE AUF TATBESTANDSSEITE .................................................................. 140 B. GESTALTUNGSAUFTRAG AUF RECHTSFOLGENSEITE .......................... 141 2. BEDUERFNIS EINER REFERENZORDNUNG FUER DAS TREFFEN VON WERTENTSCHEIDUNGEN ................................................................ 141 3. ART. 11 SE-RL ALS KONKRETISIERUNGSBEDUERFTIGE GENERALKLAUSEL IM UNIONSRECHTLICHEN SINN ............................. 142 II. ANFORDERUNGEN AN DIE MITGLIEDSTAATLICHEN GERICHTE BEI DER INTERPRETATION UNIONSRECHTLICHER VORSCHRIFTEN ............................... 143 1. UNIONSRECHTSAUTONOME AUSLEGUNG UNIONSRECHTLICHER VORGABEN DURCH MITGLIEDSTAATLICHE GERICHTE .......................... 143 2. BESONDERE BERUECKSICHTIGUNG DES REGELUNGSZWECKS UND DER SYSTEMATIK DER UNIONSVORSCHRIFT ...................................... 144 INHALTSVERZEICHNIS 17 3. BERUECKSICHTIGUNG DES EFFEKTIVITAETSPRINZIPS (ART. 4 ABS. 3 EUV) UND DES VERHAELTNISMAESSIGKEITSGRUNDSATZES .................. 145 A. PFLICHT ZUR BERUECKSICHTIGUNG DES EFFET UTILE IM RAHMEN DER TELEOLOGISCHEN AUSLEGUNG ............................. 145 B. GRENZE DES EFFEKTIVITAETSPRINZIPS: VERHAELTNISMAESSIGKEIT .... 146 C. KONKRETISIERUNG DER RECHTSFOLGEN DES ART. 11 SE-RL UNTER BERUECKSICHTIGUNG DES EFFEKTIVITAETSPRINZIPS ............ 147 4. BERUECKSICHTIGUNG VON REGELUNGSVORSCHLAEGEN UND ENTWUERFEN ................................................................................. 148 III. BESTIMMUNG DES ANZUWENDENDEN KONKRETISIERUNGSMASSSTABS: UNIONSRECHTSAUTONOME KONKRETISIERUNG DES ART. 11 SE-RL? .............................................. 149 1. ANZUWENDENDER KONKRETISIERUNGSMASSSTAB IN ABHAENGIGKEIT DER KONKRETISIERUNGSHOHEIT ............................. 150 2. KONKRETISIERUNGSAKTEURE UNIONSRECHTLICHER GENERALKLAUSELN ....................................................................... 150 A. KONKRETISIERUNGSKOMPETENZ DER MITGLIEDSTAATLICHEN LEGISLATIVE UND JUDIKATIVE ................................................. 150 B. § 43 SEBG ALS (UNVOLLSTAENDIGE) LEGISLATIVE KONKRETISIERUNG DES ART. 11 SE-RL ................................... 151 C. KONKRETISIERUNGSKOMPETENZ DES EUGH ............................ 152 3. KONKRETISIERUNGSHOHEIT DES EUGH? ....................................... 152 A. INTEGRATIONSWIRKUNG EINER KONKRETISIERUNGSHOHEIT DES E U GH .................................................................................. 152 B. CHARAKTER DER RICHTLINIENVORSCHRIFT ALS GENERALKLAUSEL .... 153 C. BEDEUTUNG DER VORLAGEPFLICHT FUER DIE KONKRETISIERUNGSHOHEIT DES EUGH ................................... 153 AA. REICHWEITE DER VORLAGEPFLICHT ..................................... 153 BB. RECHTLICHE BESCHRAENKUNG DER JURISDIKTION DES EUGH ........................................................................... 154 CC. TATSAECHLICHE BESCHRAENKUNG DER JURISDIKTION DES EUGH .................................................................... 155 D. ABWESENHEIT VON REFERENZORDNUNG UND NORMATIVEM WERTUNGSRAHMEN ................................................................ 155 AA. MOEGLICHE KOMPETENZDELEGATION AN MITGLIEDSTAATLICHE GERICHTE .................................. 156 18 INHALTSVERZEICHNIS BB. UNIONSRECHTLICHES MITBESTIMMUNGSBEIBEHAL TUNGSRECHT ALS NORMATIVER WERTUNGSRAHMEN ...... 157 CC. ZWINGEND NOTWENDIGER REKURS AUF MITGLIEDSTAAT LICHES MITBESTIMMUNGSRECHT? .............................. 157 [1] BEISPIEL: EINSCHRAENKUNG DER KONKRETISIE RUNGSKOMPETENZ DES EUGH BEI ART. 3 ABS. 1 KLAUSELRICHTLINIE ................................................... 158 [2] UNERHEBLICHKEIT MITGLIEDSTAATLICHEN MITBE STIMMUNGSRECHTS FUER DIE KONKRETISIERUNG DES ART 11 SE-RL ...................................................... 158 E. INTENSITAET DER INTENDIERTEN RECHTSANGLEICHUNG ............... 159 AA. VOLLHARMONISIERUNG ODER MINDESTHARMONISIE RUNG ALS INDIZ FUER DIE INTENDIERTE RECHTSANGLEI CHUNGSINTENSITAET .................................................... 159 BB. VOLLHARMONISIERENDE WIRKUNG DES ART. 11 SE-RL .... 160 [ 1 ] AUSGESCHLOSSENER RUECKGRIFF AUF MITGLIED STAATLICHES MITBESTIMMUNGSRECHT NACH ART. 13 ABS. 2 SE-RL ..................................... 160 [2] AUSDRUECKLICHE DELEGATION DER AUSGESTALTUNG DES ART. 11 SE-RL AN DIE MITGLIEDSTAATEN .......... 161 [3] UNVEREINBARKEIT EINER MINDESTHARMONISIE RENDEN WIRKUNG DES ART. 11 SE-RL MIT DEN ZIELEN DER SE-VO ................................................. 162 [4] BERUECKSICHTIGUNG DER ERMAECHTIGUNGSGRUND LAGE DER SE-RL (ART. 352 ABS. 1 AEUV) ...... 163 IV. ZWISCHENERGEBNIS ........................................................................... 164 1. UNIONSRECHTSAUTONOME AUSLEGUNG UND KONKRETISIERUNG DER TATBESTANDSVORAUSSETZUNGEN DES ART. 11 SE-RL ............. 164 2. MITGLIEDSTAATLICHE KONKRETISIERUNG DER RECHTSFOLGENSEITE DES ART. 11 SE-RL ..................................................................... 165 C. DAS UNIONSRECHTLICHE RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT ALS KONKRETISIERUNGSMASSSTAB ..................................................................... 165 I. RECHTSMISSBRAUCH IN DER RECHTSPRECHUNG DES EUGH ................... 165 1. UMGEHUNG NATIONALER VORSCHRIFTEN UNTER (MISSBRAEUCHLICHER) BERUFUNG AUF UNIONSRECHT ............... 165 INHALTSVERZEICHNIS 19 2. MISSBRAUCH VON VORSCHRIFTEN DES SEKUNDAEREN UNIONSRECHTS ..... 167 3. MISSBRAUCH NACH VORSCHRIFTEN DES SEKUNDAEREN UNIONSRECHT .... 170 II. ZUM VERGLEICH: RECHTSMISSBRAUCHSEINWAND IN DEUTSCHLAND ....... 171 1. DOGMATISCHES FUNDAMENT UND METHODISCHE HERLEITUNG ...... 171 2. ERFASSUNG DES RECHTSMISSBRAUCHSEINWANDS MITTELS ABGRENZBARER KRITERIEN ............................................................ 172 3. ETABLIERTE KATEGORISIERUNG: INDIVIDUELLER UND INSTITUTIONELLER RECHTSMISSBRAUCH ........................................... 173 4. BERUECKSICHTIGUNG FRUEHEREN VERHALTENS BEI DER IDENTIFIKATION VON RECHTSMISSBRAUCH ..................................... 174 A. RECHTSGEDANKE DES § 162 BGB ........................................... 174 B. UNREDLICHER ERWERB DER EIGENEN RECHTSPOSITION ............. 174 C. VERHINDERUNG EINER RECHTSPOSITION DER GEGENPARTEI ....... 175 5. RECHTSFOLGEN DES RECHTSMISSBRAUCHS NACH DEUTSCHEM RECHT .... 175 III. ENTWICKLUNG EINES EIGENEN RECHTSMISSBRAUCHSINSTITUTS DURCH DEN EUGH? ........................................................................... 176 1. KEINE FALLGRUPPENBILDUNG DURCH DEN EUGH ......................... 176 2. KEINE ERFASSBARKEIT DER MISSBRAUCHSERWAEGUNGEN DES EUGHS MITTELS ABGRENZBARER KRITERIEN ................................... 177 A. ABGRENZBARKEIT EINES RECHTSINSTITUTS ALS SEIN WESENTLICHES MERKMAL ....................................................... 178 B. KEINE DIFFERENZIERUNG ZWISCHEN AUSLEGUNG UND RECHTSMISSBRAUCH ............................................................... 178 C. KEINE DIFFERENZIERUNG ZWISCHEN RECHTSMISSBRAUCH UND GESETZESUMGEHUNG .................................................... 179 D. ZWISCHENERGEBNIS ............................................................... 179 IV. ZWISCHENERGEBNIS: UNIONSRECHTLICHES MISSBRAUCHSVERBOT ALS NORMATIVER WERTUNGSRAHMEN ........................................................ 180 1. ANWENDUNG DES ART. 11 SE-RL UNTER RUECKGRIFF AUF DAS ALLGEMEINE UNIONSRECHTLICHE RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT ........ 180 2. ABER: NUR ERGAENZENDER RUECKGRIFF AUF DAS UNIONSRECHTLICHE RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT ........................................................ 181 3. INSBESONDERE: PFLICHT ZUR BERUECKSICHTIGUNG DER KONSTITUTIVEN WIRKUNG DES ART. 11 SE-RL .............................. 181 D. ERGEBNIS ................................................................................................. 183 20 INHALTSVERZEICHNIS H 4 ANWENDUNG DES GRUNDSATZES UNIONSRECHTSAUTONOMER INTERPRETATION AUF DEN TATBESTAND DES ART. 11 SE-RL . 185 A. BETEILIGUNGSRECHTE VON ARBEITNEHMERN ............................................... 185 I. LEGALDEFINITION IN ART 2 LIT. H) SE-RL ............................................ 185 II. BERUECKSICHTIGUNGSFAEHIGKEIT DER BETEILIGUNGSRECHTE DER ARBEITNEHMER IM KONZERN ............................................................. 185 1. VERTEILUNG VON BETEILIGUNGSRECHTEN UND MITBESTIMMTEM AUFSICHTSORGAN AUF VERSCHIEDENE GESELLSCHAFTEN ................... 185 2. ZIEL DER SE-RL: BESTANDSSCHUTZ FUER DAS MITBESTIMMUNGSSTATUT DER GRUENDUNGSGESELLSCHAFT ............... 186 3. SYSTEMATIK DER SE-RL: MITTELBARE BERUECKSICHTIGUNG DER KONZERNZURECHNUNG BEI DER AUFFANGREGELUNG ....................... 187 4. SYSTEMATIK DER SE-RL: AUSDRUECKLICHE DIFFERENZIERUNG ZWISCHEN GRUENDUNGSGESELLSCHAFTEN UND TOCHTERGESELLSCHAFT AN ANDEREN STELLEN ................................... 189 III. BERUECKSICHTIGUNGSFAEHIGKEIT DER BETEILIGUNGSRECHTE DER ARBEITNEHMER DER KG ..................................................................... 189 B. ENTZIEHEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN ...................................................... 190 I. SPRACHLICHE BEDEUTUNG VON ENTZIEHEN ....................................... 190 II. ENTZIEHEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN DURCH DIE GRUENDUNG DER SE ..... 190 1. NOTWENDIGER VERURSACHUNGSBEITRAG DER GRUENDUNG DER SE ...... 190 2. ERMITTLUNG DER RICHTIGEN BEZUGSPUNKTE FUER DEN VORHER- NACHHER-VERGLEICH ................................................................... 191 A. TELEOLOGISCHE AUSLEGUNG: SCHUTZ DER VOR DER GRUENDUNG DER SE BESTEHENDEN BETEILIGUNGSRECHTE DURCH DIE SE-RL .................................................................. 191 B. SYSTEMATISCHE AUSLEGUNG: DAS ENDE DER VERHANDLUNGSPHASE ALS RICHTIGER BEZUGSPUNKT FUER DIE VORHER BESTEHENDEN BETEILIGUNGSRECHTE ......................... 191 C. DIE EINTRAGUNG DER SE ALS RICHTIGER BEZUGSPUNKT FUER DIE NACHHER BESTEHENDEN BETEILIGUNGSRECHTE ............... 192 III. ENTZIEHEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN DURCH VORGAENGE NACH EINTRAGUNG DER SE ........................................................................... 192 1. ANWENDUNG DES VORHER-NACHHER-PRINZIPS BEI STRUKTURELLEN AENDERUNGEN ................................................ 192 INHALTSVERZEICHNIS 21 2. KONKRETISIERUNG DER BERUECKSICHTIGUNGSFAEHIGEN VORGAENGE IN GEGENSTAENDLICHER HINSICHT .................................................. 193 A. TELEOLOGISCHE UND SYSTEMATISCHE AUSLEGUNG: BERUECKSICHTIGUNG VON VORGAENGEN JEDER ART? .... 194 B. GRAMMATIKALISCHE AUSLEGUNG: STRUKTURELLE AENDERUNGEN ....................................................................... 194 C. HISTORISCHE AUSLEGUNG: MISSBRAUCHSPOTENZIAL DER GRUENDUNGSVERFAHREN DER SE .............................................. 194 D. BESTAETIGUNG DURCH DIE WERTUNG DES VORSCHLAGS ZUR AENDERUNG DER RICHTLINIE (EU) 2017/1132 ......................... 195 3. KONKRETISIERUNG DER BERUECKSICHTIGUNGSFAEHIGEN VORGAENGE IN ZEITLICHER HINSICHT ................................................................ 196 A. GRAMMATIKALISCHE UND TELEOLOGISCHE AUSLEGUNG: KEINE BEGRENZUNG IN ZEITLICHER HINSICHT ..................................... 196 B. AUSGLEICH DER ZIELE DER SE-VO UND DER SE-RL: KEINE ZEITLICHE BEGRENZUNG ERFORDERLICH ..................................... 196 IV. KEIN ENTZIEHEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN DURCH VORGAENGE VOR DEM ENDE DER VERHANDLUNGSPHASE ......................................... 197 C. VORENTHALTEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN ................................................ 198 I. SPRACHLICHE BEDEUTUNG VON VORENTHALTEN .................................. 198 II. VORENTHALTEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN DURCH DIE GRUENDUNG DER SE ............................................................................................... 198 1. NOTWENDIGER VERURSACHUNGSBEITRAG DER GRUENDUNG DER SE ....... 198 2. BERUECKSICHTIGUNGSFAEHIGKEIT VON ENTWICKLUNGEN NACH GRUENDUNG DER SE .................................................................... 198 A. TELEOLOGISCHE AUSLEGUNG: SCHUTZ BEREITS ERWORBENER RECHTE DURCH DIE SE-RL ..................................................... 199 B. GRAMMATIKALISCHE UND SYSTEMATISCHE AUSLEGUNG: UNTERSCHEIDUNG ZWISCHEN VORENTHALTEN UND ENTZIEHEN .................................................................... 199 C. SYSTEMATISCHE AUSLEGUNG: ZEMENTIERUNG DER MITBESTIMMUNGSFREIHEIT ALS BESTANDTEIL DES KONZEPTS DER SE-RL? .......................................................................... 200 D. BESTAETIGUNG DURCH DIE WERTUNGEN DER INTVERSCHMRL UND DES VORSCHLAGS ZUR AENDERUNG DER RICHTLINIE (EU) 2017/1132 ........................................................................... 201 22 INHALTSVERZEICHNIS AA. EINSCHRAENKUNG DES ZEMENTIERUNGSEFFEKTS BEI GRENZUEBERSCHREITENDEN UMWANDLUNGEN ............ 202 BB. PRAEVENTIVE MISSBRAUCHSKONTROLLE AUCH BEI BESTEHENDER MITBESTIMMUNGSFREIHEIT ........................ 202 E. ZULAESSIGKEIT DER BERUECKSICHTIGUNG EINES HYPOTHETISCHEN KAUSALVERLAUFS UNTER ANNAHME GLEICH BLEIBENDER BEDINGUNGEN .................................................... 203 F. ZEITLICH UNBEGRENZTE BERUECKSICHTIGUNG VON ENTWICKLUNGEN NACH GRUENDUNG DER SE ............................. 204 III. KEIN VORENTHALTEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN DURCH STRUKTURELLE AENDERUNGEN DER SE ......................................................................... 205 1. UMFASSENDER SCHUTZ DER ARBEITNEHMER DER BETROFFENEN GESELLSCHAFTEN? ......................................................................... 205 2. BEGRENZTER ANWENDUNGSBEREICH DES TATBESTANDSMERKMALS DES VORENTHALTENS ................................ 205 IV. KEIN VORENTHALTEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN DURCH VORGAENGE VOR DEM ENDE DER VERHANDLUNGSPHASE .......................................... 206 D. MISSBRAUCH DER RECHTSFORM DER SE ..................................................... 207 I. ERFORDERNIS ZUSAETZLICHER KRITERIEN FUER EINEN MISSBRAEUCHLICHEN EINSATZ DER SE .................................................................................. 207 II. OBJEKTIVES TATBESTANDSMERKMAL ..................................................... 207 1. ZWECKWIDRIGKEIT DES EINSATZES DER SE .................................... 207 A. GRAMMATIKALISCHE UND TELEOLOGISCHE AUSLEGUNG ............. 207 B. EUGH: GESAMTWUERDIGUNG ALLER OBJEKTIVEN UMSTAENDE BEI DER FESTSTELLUNG DER ZWECKWIDRIGKEIT .......................... 208 C. BESTAETIGUNG DURCH DIE WERTUNG DES VORSCHLAGS ZUR AENDERUNG DER RICHTLINIE (EU) 2017/1132 ......................... 209 2. BERUECKSICHTIGUNG DER RECHTLICHEN BEWERTUNG ALTERNATIVER MITBESTIMMUNGSVERMEIDUNGSMASSNAHMEN MIT GLEICHEM EFFEKT ......................................................................................... 209 A. TELEOLOGISCHE UND HISTORISCHE AUSLEGUNG DER SE-RL: ISOLIERTE MISSBRAUCHSPRUEFUNG? .............................. 209 B. AUSGLEICH DER ZIELE DER SE-VO UND DER SE-RL ................ 210 C. FOLGE: ERFORDERLICHE BERUECKSICHTIGUNG DER WERTUNGEN DER INTVERSCHMRL UND ZUKUENFTIG DES VORSCHLAGS ZUR AENDERUNG DER RICHTLINIE (EU) 2017/1132 ......................... 211 INHALTSVERZEICHNIS 23 AA. ALTERNATIVE MASSNAHMEN ZUR VERAENDERUNG DES MITBESTIMMUNGSRECHTLICHEN STATUS QUO ............ 211 BB. ALTERNATIVE MASSNAHMEN ZUR KONSERVIERUNG DES MITBESTIMMUNGSRECHTLICHEN STATUS QUO .................... 212 III. SUBJEKTIVES TATBESTANDSMERKMAL ................................................... 213 1. ERFORDERNIS EINES SUBJEKTIVEN TATBESTANDSMERKMALS FUER EINEN MISSBRAEUCHLICHEN EINSATZ DER SE .................................. 213 2. ANFORDERUNGEN AN DAS SUBJEKTIVE TATBESTANDSMERKMAL FUER EINEN MISSBRAEUCHLICHEN EINSATZ DER SE ............................ 213 A. GRAMMATIKALISCHE AUSLEGUNG: ABSICHTLICHES ENTZIEHEN ODER VORENTHALTEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN .... 213 B. TELEOLOGISCHE AUSLEGUNG: NIEDRIGERE ANFORDERUNGEN ZUM SCHUTZ DER BETEILIGUNGSRECHTE DER ARBEITNEHMER? .... 214 C. AUSGLEICH DER ZIELE DER SE-VO UND DER SE-RL: ABSICHTLICHES ENTZIEHEN ODER VORENTHALTEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN .................................................... 214 D. EUGH: ABSICHTLICHES VERSCHAFFEN EINES UNIONSRECHTLICH VORGESEHENEN VORTEILS ............................. 214 3. FESTSTELLUNG DES SUBJEKTIVEN TATBESTANDSMERKMALS: UMFASSENDE WUERDIGUNG DES EINZELFALLS ................................................................................. 215 A. ZEITLICH UNBEGRENZTE BERUECKSICHTIGUNG ALLER UMSTAENDE DES EINZELFALLS ................................................... 215 B. ERFORDERLICHER SUBJEKTIVER ZUSAMMENHANG ZWISCHEN DEN ERHEBLICHEN UMSTAENDEN DES EINZELFALLS ..................... 215 4. ENTKRAEFTEN DES SUBJEKTIVEN TATVORWURFS DURCH ANDERE GRUENDE FUER DAS FRAGLICHE VERHALTEN ........................................ 216 A. EUGH: FEHLENDE ANDERE GRUENDE FUER DAS FRAGLICHE VERHALTEN ALS ANZEICHEN FUER EIN ABSICHTLICHES HANDELN .... 216 B. WERTUNG DES VORSCHLAGS ZUR AENDERUNG DER RICHTLINIE (EU) 2017/1132: RECHTFERTIGUNGSMOEGLICHKEIT DER BEEINTRAECHTIGUNG DER ARBEITNEHMERRECHTE ....................... 216 C. EFFET UTIL: BERUECKSICHTIGUNGSFAEHIGKEIT NUR WESENTLICHER ANDERER GRUENDE FUER DAS FRAGLICHE VERHALTEN ..................... 217 E. ERGEBNIS .................................................................................................. 218 24 INHALTSVERZEICHNIS § 5 RECHTSFOLGEN EINES VERSTOSSES GEGEN § 43 SATZ 1 SEBG ....... 219 A. STRAFRECHTLICHE RECHTSFOLGEN ................................................................. 219 I. § 45 ABS. 1 NR. 2 SEBG ALS LEGISLATIVE KONKRETISIERUNG DES ART. 11 SE-RL AUF RECHTSFOLGENSEITE ............................................... 219 II. VERFASSUNGSMAESSIGE RECHTMAESSIGKEIT DES § 45 ABS. 1 NR. 2 SEBG .... 219 1. KEIN VERSTOSS GEGEN ART. 103 ABS. 2 GG .................................. 219 2. KEIN VERSTOSS GEGEN ART. 20 ABS. 3 GG ................................... 221 III. STRAFVERFAHREN .................................................................................. 222 1. ANTRAGSBEFUGNIS § 45 ABS. 4 SEBG ......................................... 222 A. ABSCHLIESSENDE AUFLISTUNG DER ANTRAGSBERECHTIGTEN PERSONEN ............................................................................. 222 B. BESTAETIGUNG DES AUSLEGUNGSERGEBNISSES DURCH DIE WERTUNG VERGLEICHBARER REGELUNGEN ................................. 224 2. ERMITTLUNGSBEHOERDLICHE KOMPETENZEN .................................. 224 B. ZIVILRECHTLICHE RECHTSFOLGEN ................................................................. 225 I. NICHTIGKEIT DER GELTENDEN MITBESTIMMUNGSVEREINBARUNG NACH § 134 BGB ........................................................................................ 225 1. RECHTSGESCHAEFT IM SINNE DES § 134 BGB: MITBESTIMMUNGSVEREINBARUNG ..................................... 225 2. GESETZLICHES VERBOT IM SINNE DES § 134 BGB: § 43 SATZ 1 SEBG .... 226 3. VERSTOSS DER MITBESTIMMUNGSVEREINBARUNG SELBST GEGEN H 43 SATZ 1 SEBG? ..................................................................... 226 II. ANPASSUNG DES ANZUWENDENDEN MITBESTIMMUNGSSTATUTS ............ 227 1. ERFORDERLICHKEIT DER RECHTSFORTBILDUNG AUF RECHTSFOLGENSEITE DES § 43 SEBG ............................................. 227 2. UNZULAESSIGE AUSUEBUNG DES FRAGLICHEN MITBESTIMMUNGSSTATUTS NACH § 242 BGB? .............................. 228 3. ANSPRUCH DER ARBEITNEHMER AUF NEUVERHANDLUNGEN NACH § 18 ABS. 3 SEBG (ANALOG) I.V.M. § 242 BGB ......................... 229 A. UNMITTELBARE ANWENDBARKEIT DES § 18 ABS. 3 SEBG BEI MISSBRAEUCHLICHEM ENTZIEHEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN DURCH STRUKTURELLE AENDERUNGEN DER SE ............................................................................. 229 AA. AUSDRUECKLICHE NEUVERHANDLUNGSMOEGLICHKEIT NACH § 18 ABS. 3 SATZ 1 SEBG .............................. 229 INHALTSVERZEICHNIS 25 [1] STRUKTURELLE AENDERUNGEN NACH § 18 ABS. 3 SATZ 1 SEBG ........................................................... 229 [2] MINDERN VON BETEILIGUNGSRECHTEN DURCH ENTZIEHEN NACH § 43 SEBG ................................. 230 [3] KEIN MINDERN VON BETEILIGUNGSRECHTEN DURCH VORENTHALTEN NACH § 43 SEBG .............................. 231 [4] FOLGE: TELEOLOGISCHE REDUKTION DES § 43 SATZ 2 SEBG ......................................................... 232 BB. ERMESSENSREDUZIERUNG AUF NULL: NEUVERHAND LUNGSPFLICHT NACH § 18 ABS. 3 SATZ 1 SEBG I.V.M. § 242 BGB .................................................................... 233 B. IM UEBRIGEN: ANALOGE ANWENDBARKEIT DES § 18 ABS. 3 SEGB ..................................................................................... 234 AA. NEUVERHANDLUNGSMOEGLICHKEIT NACH § 18 ABS. 3 SEBG ANALOG ................................................................ 235 BB. ERMESSENSREDUZIERUNG AUF NULL: NEUVERHAND LUNGSPFLICHT NACH § 18 ABS. 3 SEBG ANALOG I.V.M. H 242 BGB ............................................................. 236 C. ANERKENNUNG EINES EIGENEN ANSPRUCHS DER ARBEITNEHMER AUF NEUVERHANDLUNGEN ............................... 236 D. GERICHTLICHE GELTENDMACHUNG DES ANSPRUCHS DER ARBEITNEHMER AUF NEUVERHANDLUNGEN ............................... 237 AA. ZUSTAENDIGKEIT DES ARBEITSGERICHTS NACH § 2A ABS. 1 NR. 3E ARBGG .................................................. 237 BB. ANTRAGSBEFUGNIS DER LEITUNG DER SE, DES SE- BETRIEBSRATS UND DER EINZELNEN ARBEITNEHMER ... 238 III. UNTERLASSUNGSANSPRUCH DER ARBEITNEHMER NACH § 1004 ABS. 1 SATZ 2 BGB ANALOG I.V.M. § 823 BGB ................................................ 238 IV. KEINE VERWEIGERUNG DER EINTRAGUNG DER SE DURCH DAS REGISTERGERICHT ................................................................................. 239 1. KEINE PRUEFUNG DES § 43 SEBG DURCH DAS REGISTERGERICHT ...... 239 A. KEINE VORGESCHRIEBENE PRUEFUNG DES § 43 SEBG BEI DER SE-GRUENDUNG DURCH VERSCHMELZUNG ............................... 239 B. KEINE VORGESCHRIEBENE PRUEFUNG DES § 43 SEBG BEI DER SE-GRUENDUNG IM UEBRIGEN ................................................... 240 C. KEINE PRUEFUNG DES RECHTSMISSBRAUCHSEINWANDS NACH § 242 BGB I.V.M. § 43 SEBG .............................................. 241 26 INHALTSVERZEICHNIS AA. WERTUNGEN DER DEUTSCHEN RECHTSMISSBRAUCHS LEHRE NACH § 242 BGB ........................................... 241 BB. BESTAETIGUNG DURCH DAS EFFEKTIVITAETSPRINZIP UND DEN VERHAELTNISMAESSIGKEITSGRUNDSATZ .................... 242 CC. UNGEEIGNETHEIT DER PRUEFUNG DES § 43 SEBG IM REGISTERRECHTLICHEN EINTRAGUNGSVERFAHREN ZUR VERHINDERUNG DES TATBESTANDLICHEN ERFOLGS ........ 243 DD. BESTAETIGUNG DURCH DIE WERTUNG DES VORSCHLAGS ZUR AENDERUNG DER RICHTLINIE (EU) 2017/1132 .... 244 2. KEINE BERUECKSICHTIGUNG DER ARBEITSGERICHTLICHEN FESTSTELLUNG EINES VERSTOSSES GEGEN § 43 SEBG DURCH DAS REGISTERGERICHT .......................................................................... 245 3. KEINE AUSSETZUNG DES EINTRAGUNGSVERFAHRENS DURCH DAS REGISTERGERICHT .......................................................................... 246 A. KEINE VORGREIFLICHKEIT DES ARBEITSGERICHTLICHEN VERFAHRENS FUER DIE EINTRAGUNGSENTSCHEIDUNG (§21 ABS. 1 SATZ 1 HALBSATZ 2 FAMFG) ...................................... 247 B. KEIN SONSTIGER WICHTIGER GRUND KRAFT RICHTERLICHER RECHTSFORTBILDUNG DES § 43 SATZ 1 SEBG I.V.M. § 21 ABS. 1 SATZ 1 HALBSATZ 1 FAMFG .......................................... 247 V KEINE NICHTIGERKLAERUNG ODER AUFLOESUNG DER SE ............................ 248 1. KEINE NICHTIGERKLAERUNG DER SE WEGEN EINES VERSTOSSES GEGEN § 43 SATZ 1 SEBG ........................................................... 248 2. KEINE AUFLOESUNG DER SE WEGEN EINES VERSTOSSES GEGEN § 43 SATZ 1 SEBG .............................................................................. 249 3. KEINE NICHTIGERKLAERUNG ODER AUFLOESUNG DER SE KRAFT RICHTERLICHER RECHTSFORTBILDUNG ............................................... 250 C. ERGEBNIS ................................................................................................. 250 § 6 MITBESTIMMUNGSRELEVANTE UMSTRUKTURIERUNGSMASSNAHMEN IM ANWENDUNGSBEREICH DES § 43 SEBG ........................... 253 A. KONSERVIERUNG DES MITBESTIMMUNGSRECHTLICHEN STATUS QUO .......... 253 I. KONSERVIERUNG DES MITBESTIMMUNGSSTATUTS OHNE VORBEREITUNGSHANDLUNGEN ....................................................... 253 1. VORENTHALTEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN NACH § 43 SATZ 1 SEBG ......................................................................................... 253 INHALTSVERZEICHNIS 27 2. MISSBRAUCH DER RECHTSFORM DER SE NACH § 43 SATZ 1 SEBG ...... 253 II. KONSERVIERUNG DES MITBESTIMMUNGSSTATUTS MIT VORBEREITUNGSHANDLUNGEN .............................................................. 254 1. VORENTHALTEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN NACH § 43 SATZ 1 SEBG ........................................................................................ 254 2. MISSBRAUCH DER RECHTSFORM DER SE NACH § 43 SATZ 1 SEBG ...... 254 A. OBJEKTIVE ZWECKWIDRIGKEIT DES EINSATZES DER SE ............. 254 B. MISSBRAUCHSABSICHT ............................................................ 256 3. ZWISCHENERGEBNIS .................................................................... 257 B. VERAENDERUNG DES MITBESTIMMUNGSRECHTLICHEN STATUS QUO DURCH MEHRSTUFIGE UMSTRUKTURIERUNGSMASSNAHMEN .............................. 258 I. BILDUNG EINER MITBESTIMMUNGSFREIEN KONZERNSPITZE .................... 258 1. REPOSITIONIERUNG EINER KONZERNINTERNEN TOCHTERGESELLSCHAFT... 258 A. BERUECKSICHTIGUNGSFAEHIGKEIT DER BETEILIGUNGSRECHTE DER ARBEITNEHMER IM KONZERN NACH § 43 SEBG ..................... 258 B. ENTZIEHEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN NACH § 43 SATZ 1 SEBG DURCH DIE GRUENDUNG DER SE .................................... 259 AA. ANFORDERUNGEN AN EIN ENTZIEHEN VON BETEILI GUNGSRECHTEN DURCH DIE GRUENDUNG EINER SE ............. 259 BB. KEIN ENTZIEHEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN DURCH DIE GRUENDUNG DER SE ........................................................ 259 C. ENTZIEHEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN NACH § 43 SATZ 1 SEBG DURCH STRUKTURELLE AENDERUNGEN EINER SE ............... 260 AA. ANFORDERUNGEN AN EIN ENTZIEHEN VON BETEILI GUNGSRECHTEN DURCH STRUKTURELLE AENDERUNGEN EINER SE ......................................................................... 260 [1] UMWANDLUNGSMASSNAHMEN UNTER BETEILIGUNG DER SE .................................................................. 260 [2] SONSTIGE VERAENDERUNGEN DER GESELLSCHAFTS- RECHTLICHEN VERFASSUNG DER SE .............................. 261 BB. KEIN ENTZIEHEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN NACH § 43 SATZ 1 SEBG DURCH DEN ERWERB DER ANTEILE DER OBERGESELLSCHAFT ................................................... 263 D. ZWISCHENERGEBNIS ............................................................... 263 2. VERSCHMELZUNG DER EHEMALIGEN OBERGESELLSCHAFT AUF DIE REPOSITIONIERTE TOCHTERGESELLSCHAFT ......................................... 264 28 INHALTSVERZEICHNIS A. ENTZIEHEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN NACH § 43 SATZ 1 SEBG DURCH STRUKTURELLE AENDERUNG DER SE ...................... 264 B. FOLGE: NEUVERHANDLUNGSMOEGLICHKEIT NACH § 18 ABS. 3 SATZ 1 SEBG ......................................................................... 264 C. MISSBRAUCH DER RECHTSFORM DER SE NACH § 43 SATZ 1 SEBG ................................................................................... 265 AA. OBJEKTIVE ZWECKWIDRIGKEIT DES EINSATZES DER SE UND MISSBRAUCHSABSICHT ............................................. 265 BB. MISSBRAUCHSVERMUTUNG NACH § 43 SATZ 2 SEBG ........ 266 [1] UMFANG DER MISSBRAUCHSVERMUTUNG ................. 266 [2] ANFORDERUNGEN AN DIE MISSBRAUCHSVERMUTUNG .... 267 [3] WIDERLEGBARKEIT DER MISSBRAUCHSVERMUTUNG .... 267 D. RECHTSFOLGE: NEUVERHANDLUNGSPFLICHT NACH ERMESSENSREDUZIERTEM § 18 ABS. 3 SEBG I.V.M. § 242 BGB ............................................................................ 268 3. ERWERB EINER KONZERNOBERGESELLSCHAFT DURCH EINE (VORRATS-)SE ....................................................................... 268 A. EXKURS: GRUENDUNG EINER VORRATS-SE ................................. 268 AA. WESEN UND VORKOMMEN EINER VORRATS-SE ................ 268 BB. ZULAESSIGKEIT DER GRUENDUNG EINER VORRATS-SE ............ 269 CC. VERHANDLUNGSPFLICHT BEI WIRTSCHAFTLICHER NEU GRUENDUNG EINER VORRATS-SE NACH ERMESSENSREDU ZIERTEM § 18 ABS. 3 SEBG ANALOG ................................. 270 [ 1 ] STRUKTURELLE AENDERUNG DURCH WIRTSCHAFTLICHE NEUGRUENDUNG ....................................................... 270 [2] ERSTVERHANDLUNG STATT NEUVERHANDLUNG .......... 273 [3] ERMESSENSREDUZIERUNG AUF NULL .......................... 274 B. KEIN ENTZIEHEN ODER VORENTHALTEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN NACH § 43 SATZ 1 SEBG DURCH DIE GRUENDUNG DER VORRATS-SE .................................................. 274 C. KEIN ENTZIEHEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN NACH § 43 SATZ 1 SEBG DURCH STRUKTURELLE AENDERUNGEN DER (VORRATS-)SE ........................................................................ 274 D. VERSCHMELZUNG DER EHEMALIGEN OBERGESELLSCHAFT AUF DIE NEUE OBERGESELLSCHAFT IN DER RECHTSFORM DER SE ........ 275 INHALTSVERZEICHNIS 29 AA. ENTZIEHEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN NACH § 43 SATZ 1 SEBG DURCH STRUKTURELLE AENDERUNGEN DER SE .............. 275 BB. MISSBRAUCH DER RECHTSFORM DER SE NACH § 43 SATZ 1 SEBG ................................................................. 276 CC. MISSBRAUCHSVERMUTUNG NACH § 43 SATZ 2 SEBG ........ 276 DD. RECHTSFOLGE: NEUVERHANDLUNGSPFLICHT NACH ERMES SENSREDUZIERTEM § 18 ABS. 3 SEBG LV.M. § 242 BGB .... 276 E. ZWISCHENERGEBNIS ............................................................. 277 4. ERWERB DER TOCHTERGESELLSCHAFTEN DURCH EINE (VOERRATS-)SE ...... 277 A. KEIN ENTZIEHEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN NACH § 43 SATZ 1 SEBG DURCH STRUKTURELLE AENDERUNG DER MITBESTIMMUNGSFREI GEGRUENDETEN SE ............................... 277 B. ENTZIEHEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN NACH § 43 SATZ 1 SEBG DURCH STRUKTURELLE AENDERUNGEN DER VOERRATS-SE ..... 277 C. FOLGE: ERSTVERHANDLUNGSPFLICHT NACH ERMESSENSREDUZIERTEM § 18 ABS. 3 SEBG ANALOG ............. 278 D. MISSBRAUCH DER RECHTSFORM DER VORRATS-SE NACH § 43 SATZ 1 UND SATZ 2 SEBG ...................................................... 278 E. RECHTSFOLGE: VERHANDLUNGSPFLICHT NACH ERMESSENSREDUZIERTEM H 18 ABS. 3 SEBG ANALOG I.V.M. § 242 BGB ........................................................................... 280 F. ZWISCHENERGEBNIS ............................................................... 280 II. ERRICHTUNG EINER SE & CO. KG ....................................................... 280 1. BESTELLUNG EINER (VORRATS-)SE ALS KOMPLEMENTAERIN ............... 280 A. ENTZIEHEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN NACH § 43 SATZ 1 SEBG DURCH STRUKTURELLE AENDERUNGEN DER MITBESTIMMUNGSFREI GEGRUENDETEN SE ............................... 281 AA. ERWERB DER KG-ANTEILE DER BISHERIGEN KOMPLE MENTAERIN ...................................................................... 281 BB. VERSCHMELZUNG DER BISHERIGEN KOMPLEMENTAERIN AUF DIE SE .................................................................... 281 CC. FOLGE: NEUVERHANDLUNGSMOEGLICHKEIT NACH § 18 ABS. 3 SATZ 1 SEBG ....................................................... 281 B. ENTZIEHEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN NACH § 43 SATZ 1 SEBG DURCH STRUKTURELLE AENDERUNGEN DER VOERRATS-SE ..... 282 30 INHALTSVERZEICHNIS AA. ERWERB DER KG-ANTEILE DER BISHERIGEN KOMPLE MENTAERE ODER VERSCHMELZUNG DER BISHERIGEN KOMPLEMENTAERE AUF DIE VORRATS-SE ................... 282 BB. FOLGE: ERSTVERHANDLUNGSPFLICHT NACH ERMESSENS REDUZIERTEM § 18 ABS. 3 SEBG ANALOG ................ 282 C. MISSBRAUCH DER RECHTSFORM DER SE NACH § 43 SATZ 1 UND SATZ 2 SEBG ................................................................. 282 D. RECHTSFOLGE: VERHANDLUNGSPFLICHT NACH ERMESSENSREDUZIERTEM § 18 ABS. 3 SEBG ANALOG I.V.M. § 242 BGB ............................................................................ 283 E. ZWISCHENERGEBNIS ............................................................... 283 2. NACHFOLGENDE UMSTRUKTURIERUNG DER SE & CO. KG ZUR SE .... 283 C. ERGEBNIS .................................................................................................. 284 Z 7 ERGEBNISSE DER UNTERSUCHUNG .................................................. 285 A. BEANTWORTUNG DER ALS ERHEBLICH IDENTIFIZIERTEN INTERPRETATIONSFRAGEN ............................................................................. 285 B. ERGEBNISSE IM UEBRIGEN .......................................................................... 287 LITERATURVERZEICHNIS .......................................................................... 291
adam_txt	INHALTSVERZEICHNIS ABKUERZUNGSVERZEICHNIS . 31 § 1 DEUTSCHES UND UNIONSRECHTLICHES UNTERNEHMENSMITBESTIMMUNGSRECHT . 35 A. UNTERNEHMENSMITBESTIMMUNG NACH (ORIGINAER) DEUTSCHEM RECHT . 35 I. BEGRENZUNG DER UNTERSUCHUNG AUF DIE UNTERNEHMENSMITBESTIMMUNG IN BEZUG AUF DIE MITBESTIMMUNGSQUOTE . 35 II. MITBESTG, DRITTELBG, MONTAN-MITBESTG . 36 1. UEBERBLICK: ABGESTUFTES MITBESTIMMUNGSSYSTEM IN DEUTSCHLAND . 36 2. BESONDERE ZURECHNUNGSVORSCHRIFTEN FUER KG UND KONZERN . 36 A. ZURECHNUNG DER ARBEITNEHMER EINER KG ZUR KOMPLEMENTAERIN NACH § 4 ABS. 1 MITBESTG . 36 B. ZURECHNUNG DER ARBEITNEHMER DER TOCHTERGESELLSCHAFTEN ZUR OBERGESELLSCHAFT IM KONZERN . 37 3. MITBESTIMMUNGSFREIHEIT FUER TENDENZUNTERNEHMEN . 38 4. MONTANMITBESTIMMUNG . 39 III. MITBESTIMMUNGSBEIBEHALTUNGSVORSCHIFTEN . 39 1. PUNKTUELLER BESTANDSSCHUTZ BEI ABSPALTUNG ODER AUSGLIEDERUNG NACH § 325 ABS. 1 UMWG . 39 2. MONTAN-MITBESTIMMUNGSBEIBEHALTUNG . 40 B. UNTERNEHMENSMITBESTIMMUNG IN DER SE . 40 I. RECHTLICHER RAHMEN . 40 1. UEBERBLICK UEBER SEBG UND SE-RL . 40 2. ENTWICKLUNG DER SE-RL . 41 A. DIE ERSTEN ERFOLGLOSEN VERORDNUNGSENTWUERFE BIS ZUM JAHR 1975 . 41 B. TRENNUNG ZWISCHEN GESELLSCHAFTSRECHTLICHER VERORDNUNG UND MITBESTIMMUNGSRECHTLICHER RICHTLINIE AB 1989 . 42 8 INHALTSVERZEICHNIS C. EINFUEHRUNG DER VORRANGIGEN VERHANDLUNGSLOESUNG MIT AUFFANGLOESUNG DURCH DEN DAVIGNON-BERICHT IM JAHR 1997 43 D. VERABSCHIEDUNG DER SE-VO UND DER SE-RL IN NIZZA IM JAHR 2001 . 44 3. DIE EINFUEHRUNG DER MISSBRAUCHSKLAUSEL IN ART. 11 SE-RL . 45 A. DAVIGNON-BERICHT: VERZICHT AUF DIE GRUENDUNGSFORM DER FORMWECHSELNDEN UMWANDLUNG ZUR MITBESTIMMUNGSSICHERUNG . 45 B. BRITISCHER KOMPROMISSVORSCHLAG: EINFUEHRUNG DES VORHER-NACHHER- PRINZIPS . 46 C. OESTERREICHISCHER KOMPROMISSVORSCHLAG: EINFUEHRUNG EINER VORSCHRIFT GEGEN VERFAHRENSMISSBRAUCH . 47 4. UMSETZUNGSPROZESS IN DEUTSCHLAND . 48 5. ZIELSETZUNG DER SE-VO UND DER SE-RL BZW. DES SEBG . 51 A. ZIELSETZUNG DER SE-VO UND ABHAENGIGKEIT VON DER SE-RL 51 B. ZIELSETZUNG DER SE-RL UND DES SEBG . 51 II. ENTSTEHUNGSWEGE DER SE . 52 1. GRUENDUNG DURCH VERSCHMELZUNG . 52 2. GRUENDUNG EINER HOLDING-SE . 52 3. GRUENDUNG EINER TOCHTER-SE . 53 4. FORMWECHSELNDE UMWANDLUNG IN EINE SE . 53 5. GRUENDUNG EINER SE-TOCHTER . 54 III. VORRANGIGE VERHANDLUNGSLOESUNG ZUR REGELUNG DER MITBESTIMMUNG . 54 1. BEDEUTUNG DES VERHANDLUNGSVERFAHRENS FUER DIE GRUENDUNG DER SE . 54 2. EINSETZUNG EINES BESONDEREN VERHANDLUNGSGREMIUMS . 55 3. DURCHFUEHRUNG DER VERHANDLUNGEN . 56 4. MOEGLICHE VERHANDLUNGSAUSGAENGE . 56 A. ABSCHLUSS EINER (AUCH MITBESTIMMUNGSRECHTE VERMINDERNDEN) MITBESTIMMUNGSVEREINBARUNG . 56 B. ABBRUCH- ODER NICHTAUFNAHMEBESCHLUSS . 57 5. WIEDERAUFNAHME DER VERHANDLUNGEN NACH § 18 SEBG . 58 A. WIEDERAUFNAHME DER VERHANDLUNGEN NACH ABBRUCH ODER NICHTAUFNAHMEBESCHLUSS . 58 INHALTSVERZEICHNIS 9 B. WIEDERAUFNAHME DER VERHANDLUNGEN INFOLGE GEPLANTER STRUKTURELLER AENDERUNGEN . 58 6. BETEILIGUNGSVERFAHREN BEI DER SEKUNDAERGRUENDUNG EINER SE? . 59 A. TELEOLOGISCHE AUSLEGUNG: REICHWEITE DES SCHUTZZWECKS DER SE-RL . 59 B. SYSTEMATISCHE AUSLEGUNG: DIFFERENZIERUNG DER SE-VO UND DER SE-RL ZWISCHEN PRIMAER- UND SEKUNDAERGRUENDUNG 60 C. WESEN DES VORHER-NACHHER-PRINZIPS: EINMALIGER BESTANDSSCHUTZ FUER MITGLIEDSTAATLICHES MITBESTIMMUNGSRECHT . 60 D. SCHUTZZWECK DER SE-VO: GEWAEHRLEISTUNG UNTERNEHMERISCHER GESTALTUNGSFREIHEIT . 61 E. ABSCHLIESSENDER SCHUTZ DURCH HH 18 ABS. 3,43 SEBG . 62 IV GESETZLICHE AUFFANGLOESUNG ZUR UNTERNEHMENSMITBESTIMMUNG . 63 1. ALLGEMEINE VORAUSSETZUNGEN DER ANWENDBARKEIT DER GESETZLICHEN AUFFANGLOESUNG . 63 2. BESONDERE ANWENDBARKEITSVORAUSSETZUNGEN JE NACH GRUENDUNGSFORM . 63 A. FORMWECHSELNDE UMWANDLUNG IN EINE SE . 63 B. GRUENDUNG DURCH VERSCHMELZUNG . 64 C. GRUENDUNG EINER HOLDING-SE ODER EINER TOCHTER-SE . 64 D. BERUECKSICHTIGUNG KRAFT KONZERNZURECHNUNG BESTEHENDER BETEILIGUNGSRECHTE DER ARBEITNEHMER IN TOCHTERGESELLSCHAFTEN . 64 E. BERUECKSICHTIGUNG KRAFT § 4 ABS. 1 MITBESTG BESTEHENDER BETEILIGUNGSRECHTE IN DER KG . 66 3. UMFANG DER GESETZLICHEN MITBESTIMMUNGSRECHTE . 67 A. MASSGEBLICHKEIT DER MITBESTIMMUNGSQUOTE . 67 B. MASSGEBLICHKEIT DER GRUENDUNGSFORM . 68 C. NORMIERTE ODER TATSAECHLICHE MITBESTIMMUNG ALS ANKNUEPFUNGSPUNKT? . 69 AA. WERTUNG DES § 96 ABS. 4 AKTG . 69 BB. WERTUNG DER SE-RL . 70 CC. TATSAECHLICHE MITBESTIMMUNG UNTER VORBEHALT EINES STATUSVERFAHRENS . 71 10 INHALTSVERZEICHNIS DD. FOLGE: NEUVERHANDLUNGEN NACH ERMESSENSRE DUZIERTEM § 18 ABS. 3 SEBG ANALOG BEI ERFOLG REICHEM STATUSVERFAHREN NACH BEENDIGUNG DER VERHANDLUNGSPHASE . 72 [ 1 ] REGELUNGSLUECKE BEI ERFOLGREICH BEENDETEM STATUSVERFAHREN NACH BEENDIGUNG DER VERHANDLUNGSPHASE . 72 [A] KEINE REGELUNG IN § 18 ABS. 1 ODER ABS. 3 SEBG . 72 [B] KEINE ABHILFE DURCH DAS REGISTERGERICHT BEI ERFOLGREICHER BEENDIGUNG DES STATUSVERFAHRENS VOR EINTRAGUNG DER SE . 73 [2] PLANWIDRIGKEIT DER REGELUNGSLUECKE . 74 [3] VERGLEICHBARE INTERESSENLAGE . 75 [4] ABWAEGUNG DER BETROFFENEN INTERESSEN . 76 D. MASSGEBLICHER ZEITPUNKT FUER DAS EINGREIFEN DES KONSERVIERUNGSEFFEKTS . 77 AA. ZEITPUNKT DER EINTRAGUNG DER SE . 77 BB. ZEITPUNKT DES ENDES DER VERHANDLUNGSPHASE . 77 [ 1 ] ABHAENGIGKEIT DER VERHANDLUNGEN VOM INHALT DER AUFFANGREGELUNG . 78 [2] WERTUNG DES § 5 ABS. 4 SEBG . 78 [3] FOLGENBETRACHTUNG: UNGERECHTFERTIGTE UNGLEICHBEHANDLUNG VON MITBESTIMMUNG KRAFT AUFFANGREGELUNG UND MITBESTIMMUNG KRAFT VEREINBARUNG . 78 CC. ERFORDERLICHE BESCHRAENKUNG DER KONTROLLE DES MITBESTIMMUNGSNIVEAUS IM STATUSVERFAHREN AUF DEN ZEITPUNKT DES ENDES DER VERHANDLUNGSPHASE . 79 4. ENTSCHEIDUNG UEBER DIE FORM DER MITBESTIMMUNG . 80 5. SITZVERTEILUNG UNTER DEN MITGLIEDSTAATEN UND BESETZUNG DER ZUGEWIESENEN SITZE . 80 V. ZUSAMMENFASSUNG . 81 C. SONSTIGES UNTERNEHMENSMITBESTIMMUNGSRECHT . 82 I. UNTERNEHMENSMITBESTIMMUNG IN DER SCE . 82 INHALTSVERZEICHNIS 11 II. UNTERNEHMENSMITBESTIMMUNG BEI GRENZUEBERSCHREITENDEN VERSCHMELZUNGEN . 83 1. RICHTLINIENENTWICKLUNG IM BEREICH GRENZUEBERSCHREITENDER VERSCHMELZUNG VON KAPITALGESELLSCHAFTEN . 83 2. MITBESTIMMUNG IN DER AUS DER GRENZUEBERSCHREITENDEN VERSCHMELZUNG HERVORGEHENDEN GESELLSCHAFT . 83 A. ANWENDBARKEIT DES MITBESTIMMUNGSRECHTS DES SITZSTAATS . 83 B. VORRANGIGES VERHANDLUNGSMODELL MIT AUFFANGLOESUNG . 84 C. AUSGESTALTUNG DER GESETZLICHEN AUFFANGREGELUNG . 85 3. DIE SE ALS AN EINER GRENZUEBERSCHREITENDEN VERSCHMELZUNG BETEILIGTE GESELLSCHAFT . 85 4. MITBESTIMMUNGSBEIBEHALTUNG BEI NACHFOLGENDER INNERSTAATLICHER VERSCHMELZUNG . 86 III. MITBESTIMMUNGSBEIBEHALTUNG BEI GRENZUEBERSCHREITENDEM AUSTAUSCH VON ANTEILEN UND EINBRINGUNG VON UNTERNEHMENSTEILEN . 87 IV. AUSBLICK: MOEGLICHE VEREINHEITLICHUNG DES MITBESTIMMUNGSRECHTS BEI GRENZUEBERSCHREITENDEN UMWANDLUNGEN DURCH DEN VORSCHLAG ZUR AENDERUNG DER RICHTLINIE (EU) 2017/1132 . 88 1. KEIN ABSEHBARER KONSENS UEBER DIE EINFUEHRUNG EINES EINHEITLICHEN EUROPAEISCHEN MITBESTIMMUNGSRECHTS . 88 2. AUSBLEIBENDE RICHTLINIE ZUR GRENZUEBERSCHREITENDEN VERLEGUNG VON UNTERNEHMENSSITZEN . 89 3. VORSCHLAG ZUR AENDERUNG DER RICHTLINIE (EU) 2017/1132 IN BEZUG AUF GRENZUEBERSCHREITENDE UMWANDLUNGEN . 90 A. ZIELSETZUNG DES RICHTLINIENENTWURFS MIT BLICK AUF DIE MITBESTIMMUNG DER ARBEITNEHMER . 90 B. UNTERNEHMENSMITBESTIMMUNG BEI GRENZUEBERSCHREITENDEM FORMWECHSEL UND GRENZUEBERSCHREITENDER SPALTUNG . 91 AA. ANWENDBARKEIT DES MITBESTIMMUNGSRECHTS DES SITZSTAATS . 91 BB. ANWENDBARKEIT DES VERHANDLUNGSMODELLS MIT AUFFANGLOESUNG . 91 CC. DURCHFUEHRUNG DES VERHANDLUNGSVERFAHRENS . 92 12 INHALTSVERZEICHNIS DD. AUSGESTALTUNG DER GESETZLICHEN AUFFANGREGELUNG . 92 C. MITBESTIMMUNGSBEIBEHALTUNG BEI NACHFOLGENDEN GRENZUEBERSCHREITENDEN ODER INNERSTAATLICHEN UMWANDLUNGSMASSNAHMEN . 93 D. VORKEHRUNGEN GEGEN RECHTSMISSBRAUCH (PRAEVENTIVER ANSATZ) . 93 E. ERWEITERUNG DER MITBESTIMMUNGSBEIBEHALTUNG BEI GRENZUEBERSCHREITENDEN VERSCHMELZUNGEN . 95 H 2 BEDEUTUNG DER SE FUER DIE MITBESTIMMUNGSRELEVANTE UMSTRUKTURIERUNG VON UNTERNEHMEN . 97 A. VERAENDERUNG DER MITBESTIMMUNGSQUOTE OHNE EINSATZ EINER SE . 97 I. BESTEHENDE MITBESTIMMUNGSVERMEIDUNGSSTRATEGIEN . 97 1. WECHSEL IN EINE MITBESTIMMUNGSFREIE RECHTSFORM . 97 A. INNERDEUTSCHER WECHSEL DER RECHTSFORM . 97 B. GRENZUEBERSCHREITENDER WECHSEL DER RECHTSFORM INNERHALB DER EU . 98 AA. VERSCHMELZUNG VON KAPITALGESELLSCHAFTEN . 98 BB. UMWANDLUNGSMOEGLICHKEITEN IM UEBRIGEN NACH GELTENDER RECHTSLAGE . 99 [ 1 ] UNEINGESCHRAENKTE MOEGLICHKEIT DER DURCH FUEHRUNG GRENZUEBERSCHREITENDER FORMWECHSEL UND SPALTUNGEN . 100 [2] INSBESONDERE: ENTBEHRLICHKEIT DER AUFNAHME EINER WIRTSCHAFTLICHEN TAETIGKEIT IM SITZSTAAT . 101 CC. UMWANDLUNGSMOEGLICHKEITEN IM UEBRIGEN NACH DEM VORSCHLAG ZUR AENDERUNG DER RICHTLINIE (EU) 2017/1132 . 102 2. STEUERUNG DER ARBEITNEHMERZAHL . 103 A. REDUZIERUNG DER ARBEITNEHMERZAHL DURCH STELLENABBAU ODER VERMEIDUNG DES STELLENAUSBAUS . 103 B. REDUZIERUNG DER ARBEITNEHMERZAHL DURCH BETRIEBSUEBERTRAGUNGEN (INNERSTAATLICH UND GRENZUEBERSCHREITEND) . 104 INHALTSVERZEICHNIS 13 AA. REDUZIERUNG DER ARBEITNEHMERZAHL IM WEGE DES ASSET DEALS . 104 BB. UNGEEIGNETHEIT DES SHARE DEALS ZUR REDUZIERUNG DER ARBEITNEHMERZAHL . 105 C. REDUZIERUNG DER ARBEITNEHMERZAHL DURCH ABSCHLUSS UNECHTER BETRIEBSFUEHRUNGSVERTRAEGE . 105 D. STEUERUNG DER ARBEITNEHMERZAHL DURCH GRENZUEBERSCHREITENDE BETRIEBSVERLAGERUNGEN . 106 3. VERMEIDUNG DER ZURECHNUNGSVORSCHRIFTEN NACH § 2 DRITTELBG UND §§ 4, 5 MITBESTG . 107 A. VERMEIDUNG DER KONZERNZURECHNUNGSVORSCHRIFTEN . 107 AA. BEENDIGUNG DES KONZERNVERHAELTNISSES . 107 BB. SPEZIELL IM ANWENDUNGSBEREICH DES DRIT TELBG: AUFSPALTUNG IN EINEN FAKTISCHEN KONZERN . 108 CC. VERLASSEN DES RAEUMLICHEN ANWENDUNGSBEREICHS DEUTSCHER MITBESTIMMUNGSGESETZE DURCH DIE TOCHTER- ODER OBERGESELLSCHAFT . 108 DD. VERLASSEN DES SACHLICHEN ANWENDUNGSBEREICHS DEUTSCHER MITBESTIMMUNGSGESETZE DURCH DIE OBERGESELLSCHAFT . 109 EE. GAENZLICHER VERZICHT AUF INLAENDISCHE TOCHTER GESELLSCHAFTEN ZUR VERMEIDUNG DES § 5 ABS. 3 MITBESTG . 109 B. VERMEIDUNG DER ZURECHNUNG INNERHALB DER KAPITALGESELLSCHAFT & CO. KG . 110 AA. EINSATZ EINER AUSLAENDISCHEN KOMPLEMENTAERGESELLSCHAFT . 110 BB. BESEITIGUNG DER NACH § 4 ABS. 1 SATZ 1 MITBESTG ERFORDERLICHEN MEHRHEITSVERHAELTNISSE . 111 II. RECHTMAESSIGKEIT DER BESTEHENDEN MITBESTIMMUNGSVERMEIDUNGSSTRATEGIEN . 111 1. ZULAESSIGKEIT DER MITBESTIMMUNGSVERMEIDUNG NACH DEUTSCHEM RECHT . 111 A. WERTUNGEN DER DEUTSCHEN MITBESTIMMUNGSGESETZE . 111 B. WERTUNGEN DES UMWANDLUNGSGESETZES . 113 C. MOEGLICHER RECHTSMISSBRAUCHSEINWAND? . 114 14 INHALTSVERZEICHNIS 2. ZULAESSIGKEIT DER MITBESTIMMUNGSVERMEIDUNG NACH UNIONSRECHT . 115 A. EUGH: FAST UNEINGESCHRAENKTE ANERKENNUNG UNTERNEHMERISCHER ENTSCHEIDUNGSFREIHEIT . 115 B. WERTUNGEN DES UNIONSRECHTLICHEN MITBESTIMMUNGSRECHTS . 117 C. MOEGLICHE ZUKUENFTIGE ENTWICKLUNGEN DURCH DEN VORSCHLAG ZUR AENDERUNG DER RICHTLINIE (EU) 2017/1132 . 117 3. ZUSAMMENFASSUNG . 118 III. ZWISCHENERGEBNIS: ENTBEHRLICHKEIT DER SE FUER DIE VERAENDERUNG DER MITBESTIMMUNGSQUOTE . 119 B. VERAENDERUNG DER MITBESTIMMUNGSQUOTE UNTER EINSATZ EINER SE . 120 I. KONSERVIERUNG DES MITBESTIMMUNGSRECHTLICHEN STATUS QUO . 120 1. KONSERVIERUNG DES MITBESTIMMUNGSSTATUTS OHNE VORBEREITUNGSHANDLUNGEN . 120 A. KONSERVIERUNGSEFFEKT ALS GRUENDUNGSMOTIV . 120 B. GRUENDUNG DER SE VOR DEM UEBERSCHREITEN DER MASSGEBLICHEN SCHWELLENWERTE . 121 C. GRUENDUNG DER SE VOR DEM VERLUST DES TENDENZSCHUTZES . 121 D. GRUENDUNG DER SE VOR DER GESETZESMAESSIGEN ANPASSUNG DER AUFSICHTSRATSBESETZUNG? . 122 2. KONSERVIERUNG DES MITBESTIMMUNGSSTATUTS MIT VORBEREITUNGSHANDLUNGEN . 122 A. MEHRSTUFIGKEIT DER UMSTRUKTURIERUNGEN ALS IHR BESONDERES MERKMAL . 122 B. BEISPIEL: UEBERNAHME EINER DEUTSCHEN GESELLSCHAFT DURCH MITBESTIMMUNGSFREIE EU-AUSLAENDISCHE GESELLSCHAFT MIT ANSCHLIESSENDER UMWANDLUNG IN DIE SE 123 II. VERAENDERUNG DES MITBESTIMMUNGSRECHTLICHEN STATUS QUO DURCH MEHRSTUFIGE UMSTRUKTURIERUNGSMASSNAHMEN . 123 1. BILDUNG EINER MITBESTIMMUNGSFREIEN KONZERNSPITZE . 124 A. REPOSITIONIERUNG EINER KONZERNINTERNEN TOCHTERGESELLSCHAFT . 124 B. VERSCHMELZUNG DER EHEMALIGEN OBERGESELLSCHAFT AUF DIE REPOSITIONIERTE TOCHTERGESELLSCHAFT . 125 INHALTSVERZEICHNIS 15 C. ERWERB EINER KONZERNOBERGESELLSCHAFT DURCH EINE (VORRATS-)SE . 125 D. ERWERB DER TOCHTERGESELLSCHAFTEN DURCH EINE (VORRATS-)SE . 125 2. ERRICHTUNG EINER SE & CO. KG . 126 A. BESTELLUNG EINER (VORRATS-)SE ALS KOMPLEMENTAERIN . 126 B. NACHFOLGENDE UMSTRUKTURIERUNG DER SE & CO. KG ZUR SE . 127 C. MEHRWERT DER SE FUER DIE MITBESTIMMUNGSVERMEIDUNG . 127 I. QUALITATIVER MEHRWERT DER SE FUER DIE MITBESTIMMUNGSVERMEIDUNG DURCH UNEINGESCHRAENKTEN ZEMENTIERUNGSEFFEKT . 128 II. QUANTITATIVER MEHRWERT DER SE FUER DIE MITBESTIMMUNGSVERRINGERUNG ODER -ABSCHAFFUNG . 129 D. ERGEBNIS . 129 I. POTENZIELLE VERSTOESSE GEGEN § 43 SEBG UND IDENTIFIKATION ERHEBLICHER INTERPRETATIONSFRAGEN . 129 1. PRAEVENTIVE GRUENDUNG DER SE ZUR MITBESTIMMUNGSKONSERVIERUNG (MIT ODER OHNE VORBEREITUNGSHANDLUNGEN) . 129 2. VERAENDERUNG DES MITBESTIMMUNGSRECHTLICHEN STATUS QUO DURCH MEHRSTUFIGE UMSTRUKTURIERUNGSMASSNAHMEN . 130 II. ZUSAMMENFASSENDE AUFSTELLUNG DER INTERPRETATIONSAUFGABEN IM ANWENDUNGSBEREICH DES § 43 SEBG . 131 § 3 EINFLUSS UNIONSRECHTLICHER VORGABEN AUF DIE INTERPRETATION VON H 43 SEBG . 133 A. ERFORDERNIS RICHTLINIENKONFORMER INTERPRETATION DES § 43 SEBG . 133 I. GRAD DER INTERPRETATIONSBEDUERFTIGKEIT DES § 43 SEBG . 133 1. AUSLEGUNG UND KONKRETISIERUNG ALS UNTERSCHIEDLICHE INTERPRETATIONSMETHODEN . 133 A. GRENZEN DER INTERPRETATIONSMETHODE DER AUSLEGUNG . 133 B. KONKRETISIERUNG JENSEITS DER GRENZEN DER AUSLEGUNG . 134 C. GENERALKLAUSELN ALS EIN BEISPIEL KONKRETISIERUNGSBEDUERFTIGER NORMEN . 135 16 INHALTSVERZEICHNIS 2. KONKRETISIERUNGSBEDUERFNIS DER TATBESTANDSMERKMALE DES § 43 SEBG . 135 A. AUSFUELLUNG DER UNBESTIMMTEN TATBESTANDSMERKMALE 136 B. INSBESONDERE: AUSGLEICH DER ZIELE DER SE-RL UND DER SE-VO . 136 3. KONKRETISIERUNGSBEDUERFNIS DER RECHTSFOLGENSEITE DES §43 SEBG . 137 II. ANFORDERUNGEN AN DIE MITGLIEDSTAATLICHEN GERICHTE BEI DER INTERPRETATION VON UMSETZUNGSGESETZEN . 137 1. RICHTLINIENKONFORME AUSLEGUNG UND KONKRETISIERUNG VON UMSETZUNGSGESETZEN . 137 2. BESONDERHEITEN RICHTLINIENKONFORMER INTERPRETATION MITGLIEDSTAATLICHER UMSETZUNGSGESETZE . 139 A. EUGH: SINN UND ZWECK DER RICHTLINIE ALS SCHWERPUNKT DER AUSLEGUNG . 139 B. BERUECKSICHTIGUNG DES ART. 11 SE-RL IM RAHMEN DER HISTORISCHEN, SYSTEMATISCHEN UND TELEOLOGISCHEN AUSLEGUNG DES § 43 SEBG . 139 B. ERFORDERNIS UNIONSRECHTSAUTONOMER INTERPRETATION DES ART. 11 SE-RL . 140 I. GRAD DER INTERPRETATIONSBEDUERFTIGKEIT DES ART. 11 SE-RL . 140 1. (PARTIELLE) UNERGIEBIGKEIT DER AUSLEGUNG DES ART. 11 SE-RL AUF TATBESTANDS-UND RECHTSFOLGENSEITE . 140 A. UNBESTIMMTE WERTAUSFUELLUNGSBEDUERFTIGE BEGRIFFE AUF TATBESTANDSSEITE . 140 B. GESTALTUNGSAUFTRAG AUF RECHTSFOLGENSEITE . 141 2. BEDUERFNIS EINER REFERENZORDNUNG FUER DAS TREFFEN VON WERTENTSCHEIDUNGEN . 141 3. ART. 11 SE-RL ALS KONKRETISIERUNGSBEDUERFTIGE GENERALKLAUSEL IM UNIONSRECHTLICHEN SINN . 142 II. ANFORDERUNGEN AN DIE MITGLIEDSTAATLICHEN GERICHTE BEI DER INTERPRETATION UNIONSRECHTLICHER VORSCHRIFTEN . 143 1. UNIONSRECHTSAUTONOME AUSLEGUNG UNIONSRECHTLICHER VORGABEN DURCH MITGLIEDSTAATLICHE GERICHTE . 143 2. BESONDERE BERUECKSICHTIGUNG DES REGELUNGSZWECKS UND DER SYSTEMATIK DER UNIONSVORSCHRIFT . 144 INHALTSVERZEICHNIS 17 3. BERUECKSICHTIGUNG DES EFFEKTIVITAETSPRINZIPS (ART. 4 ABS. 3 EUV) UND DES VERHAELTNISMAESSIGKEITSGRUNDSATZES . 145 A. PFLICHT ZUR BERUECKSICHTIGUNG DES EFFET UTILE IM RAHMEN DER TELEOLOGISCHEN AUSLEGUNG . 145 B. GRENZE DES EFFEKTIVITAETSPRINZIPS: VERHAELTNISMAESSIGKEIT . 146 C. KONKRETISIERUNG DER RECHTSFOLGEN DES ART. 11 SE-RL UNTER BERUECKSICHTIGUNG DES EFFEKTIVITAETSPRINZIPS . 147 4. BERUECKSICHTIGUNG VON REGELUNGSVORSCHLAEGEN UND ENTWUERFEN . 148 III. BESTIMMUNG DES ANZUWENDENDEN KONKRETISIERUNGSMASSSTABS: UNIONSRECHTSAUTONOME KONKRETISIERUNG DES ART. 11 SE-RL? . 149 1. ANZUWENDENDER KONKRETISIERUNGSMASSSTAB IN ABHAENGIGKEIT DER KONKRETISIERUNGSHOHEIT . 150 2. KONKRETISIERUNGSAKTEURE UNIONSRECHTLICHER GENERALKLAUSELN . 150 A. KONKRETISIERUNGSKOMPETENZ DER MITGLIEDSTAATLICHEN LEGISLATIVE UND JUDIKATIVE . 150 B. § 43 SEBG ALS (UNVOLLSTAENDIGE) LEGISLATIVE KONKRETISIERUNG DES ART. 11 SE-RL . 151 C. KONKRETISIERUNGSKOMPETENZ DES EUGH . 152 3. KONKRETISIERUNGSHOHEIT DES EUGH? . 152 A. INTEGRATIONSWIRKUNG EINER KONKRETISIERUNGSHOHEIT DES E U GH . 152 B. CHARAKTER DER RICHTLINIENVORSCHRIFT ALS GENERALKLAUSEL . 153 C. BEDEUTUNG DER VORLAGEPFLICHT FUER DIE KONKRETISIERUNGSHOHEIT DES EUGH . 153 AA. REICHWEITE DER VORLAGEPFLICHT . 153 BB. RECHTLICHE BESCHRAENKUNG DER JURISDIKTION DES EUGH . 154 CC. TATSAECHLICHE BESCHRAENKUNG DER JURISDIKTION DES EUGH . 155 D. ABWESENHEIT VON REFERENZORDNUNG UND NORMATIVEM WERTUNGSRAHMEN . 155 AA. MOEGLICHE KOMPETENZDELEGATION AN MITGLIEDSTAATLICHE GERICHTE . 156 18 INHALTSVERZEICHNIS BB. UNIONSRECHTLICHES MITBESTIMMUNGSBEIBEHAL TUNGSRECHT ALS NORMATIVER WERTUNGSRAHMEN . 157 CC. ZWINGEND NOTWENDIGER REKURS AUF MITGLIEDSTAAT LICHES MITBESTIMMUNGSRECHT? . 157 [1] BEISPIEL: EINSCHRAENKUNG DER KONKRETISIE RUNGSKOMPETENZ DES EUGH BEI ART. 3 ABS. 1 KLAUSELRICHTLINIE . 158 [2] UNERHEBLICHKEIT MITGLIEDSTAATLICHEN MITBE STIMMUNGSRECHTS FUER DIE KONKRETISIERUNG DES ART 11 SE-RL . 158 E. INTENSITAET DER INTENDIERTEN RECHTSANGLEICHUNG . 159 AA. VOLLHARMONISIERUNG ODER MINDESTHARMONISIE RUNG ALS INDIZ FUER DIE INTENDIERTE RECHTSANGLEI CHUNGSINTENSITAET . 159 BB. VOLLHARMONISIERENDE WIRKUNG DES ART. 11 SE-RL . 160 [ 1 ] AUSGESCHLOSSENER RUECKGRIFF AUF MITGLIED STAATLICHES MITBESTIMMUNGSRECHT NACH ART. 13 ABS. 2 SE-RL . 160 [2] AUSDRUECKLICHE DELEGATION DER AUSGESTALTUNG DES ART. 11 SE-RL AN DIE MITGLIEDSTAATEN . 161 [3] UNVEREINBARKEIT EINER MINDESTHARMONISIE RENDEN WIRKUNG DES ART. 11 SE-RL MIT DEN ZIELEN DER SE-VO . 162 [4] BERUECKSICHTIGUNG DER ERMAECHTIGUNGSGRUND LAGE DER SE-RL (ART. 352 ABS. 1 AEUV) . 163 IV. ZWISCHENERGEBNIS . 164 1. UNIONSRECHTSAUTONOME AUSLEGUNG UND KONKRETISIERUNG DER TATBESTANDSVORAUSSETZUNGEN DES ART. 11 SE-RL . 164 2. MITGLIEDSTAATLICHE KONKRETISIERUNG DER RECHTSFOLGENSEITE DES ART. 11 SE-RL . 165 C. DAS UNIONSRECHTLICHE RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT ALS KONKRETISIERUNGSMASSSTAB . 165 I. RECHTSMISSBRAUCH IN DER RECHTSPRECHUNG DES EUGH . 165 1. UMGEHUNG NATIONALER VORSCHRIFTEN UNTER (MISSBRAEUCHLICHER) BERUFUNG AUF UNIONSRECHT . 165 INHALTSVERZEICHNIS 19 2. MISSBRAUCH VON VORSCHRIFTEN DES SEKUNDAEREN UNIONSRECHTS . 167 3. MISSBRAUCH NACH VORSCHRIFTEN DES SEKUNDAEREN UNIONSRECHT . 170 II. ZUM VERGLEICH: RECHTSMISSBRAUCHSEINWAND IN DEUTSCHLAND . 171 1. DOGMATISCHES FUNDAMENT UND METHODISCHE HERLEITUNG . 171 2. ERFASSUNG DES RECHTSMISSBRAUCHSEINWANDS MITTELS ABGRENZBARER KRITERIEN . 172 3. ETABLIERTE KATEGORISIERUNG: INDIVIDUELLER UND INSTITUTIONELLER RECHTSMISSBRAUCH . 173 4. BERUECKSICHTIGUNG FRUEHEREN VERHALTENS BEI DER IDENTIFIKATION VON RECHTSMISSBRAUCH . 174 A. RECHTSGEDANKE DES § 162 BGB . 174 B. UNREDLICHER ERWERB DER EIGENEN RECHTSPOSITION . 174 C. VERHINDERUNG EINER RECHTSPOSITION DER GEGENPARTEI . 175 5. RECHTSFOLGEN DES RECHTSMISSBRAUCHS NACH DEUTSCHEM RECHT . 175 III. ENTWICKLUNG EINES EIGENEN RECHTSMISSBRAUCHSINSTITUTS DURCH DEN EUGH? . 176 1. KEINE FALLGRUPPENBILDUNG DURCH DEN EUGH . 176 2. KEINE ERFASSBARKEIT DER MISSBRAUCHSERWAEGUNGEN DES EUGHS MITTELS ABGRENZBARER KRITERIEN . 177 A. ABGRENZBARKEIT EINES RECHTSINSTITUTS ALS SEIN WESENTLICHES MERKMAL . 178 B. KEINE DIFFERENZIERUNG ZWISCHEN AUSLEGUNG UND RECHTSMISSBRAUCH . 178 C. KEINE DIFFERENZIERUNG ZWISCHEN RECHTSMISSBRAUCH UND GESETZESUMGEHUNG . 179 D. ZWISCHENERGEBNIS . 179 IV. ZWISCHENERGEBNIS: UNIONSRECHTLICHES MISSBRAUCHSVERBOT ALS NORMATIVER WERTUNGSRAHMEN . 180 1. ANWENDUNG DES ART. 11 SE-RL UNTER RUECKGRIFF AUF DAS ALLGEMEINE UNIONSRECHTLICHE RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT . 180 2. ABER: NUR ERGAENZENDER RUECKGRIFF AUF DAS UNIONSRECHTLICHE RECHTSMISSBRAUCHSVERBOT . 181 3. INSBESONDERE: PFLICHT ZUR BERUECKSICHTIGUNG DER KONSTITUTIVEN WIRKUNG DES ART. 11 SE-RL . 181 D. ERGEBNIS . 183 20 INHALTSVERZEICHNIS H 4 ANWENDUNG DES GRUNDSATZES UNIONSRECHTSAUTONOMER INTERPRETATION AUF DEN TATBESTAND DES ART. 11 SE-RL . 185 A. BETEILIGUNGSRECHTE VON ARBEITNEHMERN . 185 I. LEGALDEFINITION IN ART 2 LIT. H) SE-RL . 185 II. BERUECKSICHTIGUNGSFAEHIGKEIT DER BETEILIGUNGSRECHTE DER ARBEITNEHMER IM KONZERN . 185 1. VERTEILUNG VON BETEILIGUNGSRECHTEN UND MITBESTIMMTEM AUFSICHTSORGAN AUF VERSCHIEDENE GESELLSCHAFTEN . 185 2. ZIEL DER SE-RL: BESTANDSSCHUTZ FUER DAS MITBESTIMMUNGSSTATUT DER GRUENDUNGSGESELLSCHAFT . 186 3. SYSTEMATIK DER SE-RL: MITTELBARE BERUECKSICHTIGUNG DER KONZERNZURECHNUNG BEI DER AUFFANGREGELUNG . 187 4. SYSTEMATIK DER SE-RL: AUSDRUECKLICHE DIFFERENZIERUNG ZWISCHEN GRUENDUNGSGESELLSCHAFTEN UND TOCHTERGESELLSCHAFT AN ANDEREN STELLEN . 189 III. BERUECKSICHTIGUNGSFAEHIGKEIT DER BETEILIGUNGSRECHTE DER ARBEITNEHMER DER KG . 189 B. ENTZIEHEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN . 190 I. SPRACHLICHE BEDEUTUNG VON ENTZIEHEN . 190 II. ENTZIEHEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN DURCH DIE GRUENDUNG DER SE . 190 1. NOTWENDIGER VERURSACHUNGSBEITRAG DER GRUENDUNG DER SE . 190 2. ERMITTLUNG DER RICHTIGEN BEZUGSPUNKTE FUER DEN VORHER- NACHHER-VERGLEICH . 191 A. TELEOLOGISCHE AUSLEGUNG: SCHUTZ DER VOR DER GRUENDUNG DER SE BESTEHENDEN BETEILIGUNGSRECHTE DURCH DIE SE-RL . 191 B. SYSTEMATISCHE AUSLEGUNG: DAS ENDE DER VERHANDLUNGSPHASE ALS RICHTIGER BEZUGSPUNKT FUER DIE VORHER BESTEHENDEN BETEILIGUNGSRECHTE . 191 C. DIE EINTRAGUNG DER SE ALS RICHTIGER BEZUGSPUNKT FUER DIE NACHHER BESTEHENDEN BETEILIGUNGSRECHTE . 192 III. ENTZIEHEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN DURCH VORGAENGE NACH EINTRAGUNG DER SE . 192 1. ANWENDUNG DES VORHER-NACHHER-PRINZIPS BEI STRUKTURELLEN AENDERUNGEN . 192 INHALTSVERZEICHNIS 21 2. KONKRETISIERUNG DER BERUECKSICHTIGUNGSFAEHIGEN VORGAENGE IN GEGENSTAENDLICHER HINSICHT . 193 A. TELEOLOGISCHE UND SYSTEMATISCHE AUSLEGUNG: BERUECKSICHTIGUNG VON VORGAENGEN JEDER ART? . 194 B. GRAMMATIKALISCHE AUSLEGUNG: STRUKTURELLE AENDERUNGEN . 194 C. HISTORISCHE AUSLEGUNG: MISSBRAUCHSPOTENZIAL DER GRUENDUNGSVERFAHREN DER SE . 194 D. BESTAETIGUNG DURCH DIE WERTUNG DES VORSCHLAGS ZUR AENDERUNG DER RICHTLINIE (EU) 2017/1132 . 195 3. KONKRETISIERUNG DER BERUECKSICHTIGUNGSFAEHIGEN VORGAENGE IN ZEITLICHER HINSICHT . 196 A. GRAMMATIKALISCHE UND TELEOLOGISCHE AUSLEGUNG: KEINE BEGRENZUNG IN ZEITLICHER HINSICHT . 196 B. AUSGLEICH DER ZIELE DER SE-VO UND DER SE-RL: KEINE ZEITLICHE BEGRENZUNG ERFORDERLICH . 196 IV. KEIN ENTZIEHEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN DURCH VORGAENGE VOR DEM ENDE DER VERHANDLUNGSPHASE . 197 C. VORENTHALTEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN . 198 I. SPRACHLICHE BEDEUTUNG VON VORENTHALTEN . 198 II. VORENTHALTEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN DURCH DIE GRUENDUNG DER SE . 198 1. NOTWENDIGER VERURSACHUNGSBEITRAG DER GRUENDUNG DER SE . 198 2. BERUECKSICHTIGUNGSFAEHIGKEIT VON ENTWICKLUNGEN NACH GRUENDUNG DER SE . 198 A. TELEOLOGISCHE AUSLEGUNG: SCHUTZ BEREITS ERWORBENER RECHTE DURCH DIE SE-RL . 199 B. GRAMMATIKALISCHE UND SYSTEMATISCHE AUSLEGUNG: UNTERSCHEIDUNG ZWISCHEN VORENTHALTEN UND ENTZIEHEN . 199 C. SYSTEMATISCHE AUSLEGUNG: ZEMENTIERUNG DER MITBESTIMMUNGSFREIHEIT ALS BESTANDTEIL DES KONZEPTS DER SE-RL? . 200 D. BESTAETIGUNG DURCH DIE WERTUNGEN DER INTVERSCHMRL UND DES VORSCHLAGS ZUR AENDERUNG DER RICHTLINIE (EU) 2017/1132 . 201 22 INHALTSVERZEICHNIS AA. EINSCHRAENKUNG DES ZEMENTIERUNGSEFFEKTS BEI GRENZUEBERSCHREITENDEN UMWANDLUNGEN . 202 BB. PRAEVENTIVE MISSBRAUCHSKONTROLLE AUCH BEI BESTEHENDER MITBESTIMMUNGSFREIHEIT . 202 E. ZULAESSIGKEIT DER BERUECKSICHTIGUNG EINES HYPOTHETISCHEN KAUSALVERLAUFS UNTER ANNAHME GLEICH BLEIBENDER BEDINGUNGEN . 203 F. ZEITLICH UNBEGRENZTE BERUECKSICHTIGUNG VON ENTWICKLUNGEN NACH GRUENDUNG DER SE . 204 III. KEIN VORENTHALTEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN DURCH STRUKTURELLE AENDERUNGEN DER SE . 205 1. UMFASSENDER SCHUTZ DER ARBEITNEHMER DER BETROFFENEN GESELLSCHAFTEN? . 205 2. BEGRENZTER ANWENDUNGSBEREICH DES TATBESTANDSMERKMALS DES VORENTHALTENS . 205 IV. KEIN VORENTHALTEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN DURCH VORGAENGE VOR DEM ENDE DER VERHANDLUNGSPHASE . 206 D. MISSBRAUCH DER RECHTSFORM DER SE . 207 I. ERFORDERNIS ZUSAETZLICHER KRITERIEN FUER EINEN MISSBRAEUCHLICHEN EINSATZ DER SE . 207 II. OBJEKTIVES TATBESTANDSMERKMAL . 207 1. ZWECKWIDRIGKEIT DES EINSATZES DER SE . 207 A. GRAMMATIKALISCHE UND TELEOLOGISCHE AUSLEGUNG . 207 B. EUGH: GESAMTWUERDIGUNG ALLER OBJEKTIVEN UMSTAENDE BEI DER FESTSTELLUNG DER ZWECKWIDRIGKEIT . 208 C. BESTAETIGUNG DURCH DIE WERTUNG DES VORSCHLAGS ZUR AENDERUNG DER RICHTLINIE (EU) 2017/1132 . 209 2. BERUECKSICHTIGUNG DER RECHTLICHEN BEWERTUNG ALTERNATIVER MITBESTIMMUNGSVERMEIDUNGSMASSNAHMEN MIT GLEICHEM EFFEKT . 209 A. TELEOLOGISCHE UND HISTORISCHE AUSLEGUNG DER SE-RL: ISOLIERTE MISSBRAUCHSPRUEFUNG? . 209 B. AUSGLEICH DER ZIELE DER SE-VO UND DER SE-RL . 210 C. FOLGE: ERFORDERLICHE BERUECKSICHTIGUNG DER WERTUNGEN DER INTVERSCHMRL UND ZUKUENFTIG DES VORSCHLAGS ZUR AENDERUNG DER RICHTLINIE (EU) 2017/1132 . 211 INHALTSVERZEICHNIS 23 AA. ALTERNATIVE MASSNAHMEN ZUR VERAENDERUNG DES MITBESTIMMUNGSRECHTLICHEN STATUS QUO . 211 BB. ALTERNATIVE MASSNAHMEN ZUR KONSERVIERUNG DES MITBESTIMMUNGSRECHTLICHEN STATUS QUO . 212 III. SUBJEKTIVES TATBESTANDSMERKMAL . 213 1. ERFORDERNIS EINES SUBJEKTIVEN TATBESTANDSMERKMALS FUER EINEN MISSBRAEUCHLICHEN EINSATZ DER SE . 213 2. ANFORDERUNGEN AN DAS SUBJEKTIVE TATBESTANDSMERKMAL FUER EINEN MISSBRAEUCHLICHEN EINSATZ DER SE . 213 A. GRAMMATIKALISCHE AUSLEGUNG: ABSICHTLICHES ENTZIEHEN ODER VORENTHALTEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN . 213 B. TELEOLOGISCHE AUSLEGUNG: NIEDRIGERE ANFORDERUNGEN ZUM SCHUTZ DER BETEILIGUNGSRECHTE DER ARBEITNEHMER? . 214 C. AUSGLEICH DER ZIELE DER SE-VO UND DER SE-RL: ABSICHTLICHES ENTZIEHEN ODER VORENTHALTEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN . 214 D. EUGH: ABSICHTLICHES VERSCHAFFEN EINES UNIONSRECHTLICH VORGESEHENEN VORTEILS . 214 3. FESTSTELLUNG DES SUBJEKTIVEN TATBESTANDSMERKMALS: UMFASSENDE WUERDIGUNG DES EINZELFALLS . 215 A. ZEITLICH UNBEGRENZTE BERUECKSICHTIGUNG ALLER UMSTAENDE DES EINZELFALLS . 215 B. ERFORDERLICHER SUBJEKTIVER ZUSAMMENHANG ZWISCHEN DEN ERHEBLICHEN UMSTAENDEN DES EINZELFALLS . 215 4. ENTKRAEFTEN DES SUBJEKTIVEN TATVORWURFS DURCH ANDERE GRUENDE FUER DAS FRAGLICHE VERHALTEN . 216 A. EUGH: FEHLENDE ANDERE GRUENDE FUER DAS FRAGLICHE VERHALTEN ALS ANZEICHEN FUER EIN ABSICHTLICHES HANDELN . 216 B. WERTUNG DES VORSCHLAGS ZUR AENDERUNG DER RICHTLINIE (EU) 2017/1132: RECHTFERTIGUNGSMOEGLICHKEIT DER BEEINTRAECHTIGUNG DER ARBEITNEHMERRECHTE . 216 C. EFFET UTIL: BERUECKSICHTIGUNGSFAEHIGKEIT NUR WESENTLICHER ANDERER GRUENDE FUER DAS FRAGLICHE VERHALTEN . 217 E. ERGEBNIS . 218 24 INHALTSVERZEICHNIS § 5 RECHTSFOLGEN EINES VERSTOSSES GEGEN § 43 SATZ 1 SEBG . 219 A. STRAFRECHTLICHE RECHTSFOLGEN . 219 I. § 45 ABS. 1 NR. 2 SEBG ALS LEGISLATIVE KONKRETISIERUNG DES ART. 11 SE-RL AUF RECHTSFOLGENSEITE . 219 II. VERFASSUNGSMAESSIGE RECHTMAESSIGKEIT DES § 45 ABS. 1 NR. 2 SEBG . 219 1. KEIN VERSTOSS GEGEN ART. 103 ABS. 2 GG . 219 2. KEIN VERSTOSS GEGEN ART. 20 ABS. 3 GG . 221 III. STRAFVERFAHREN . 222 1. ANTRAGSBEFUGNIS § 45 ABS. 4 SEBG . 222 A. ABSCHLIESSENDE AUFLISTUNG DER ANTRAGSBERECHTIGTEN PERSONEN . 222 B. BESTAETIGUNG DES AUSLEGUNGSERGEBNISSES DURCH DIE WERTUNG VERGLEICHBARER REGELUNGEN . 224 2. ERMITTLUNGSBEHOERDLICHE KOMPETENZEN . 224 B. ZIVILRECHTLICHE RECHTSFOLGEN . 225 I. NICHTIGKEIT DER GELTENDEN MITBESTIMMUNGSVEREINBARUNG NACH § 134 BGB . 225 1. RECHTSGESCHAEFT IM SINNE DES § 134 BGB: MITBESTIMMUNGSVEREINBARUNG . 225 2. GESETZLICHES VERBOT IM SINNE DES § 134 BGB: § 43 SATZ 1 SEBG . 226 3. VERSTOSS DER MITBESTIMMUNGSVEREINBARUNG SELBST GEGEN H 43 SATZ 1 SEBG? . 226 II. ANPASSUNG DES ANZUWENDENDEN MITBESTIMMUNGSSTATUTS . 227 1. ERFORDERLICHKEIT DER RECHTSFORTBILDUNG AUF RECHTSFOLGENSEITE DES § 43 SEBG . 227 2. UNZULAESSIGE AUSUEBUNG DES FRAGLICHEN MITBESTIMMUNGSSTATUTS NACH § 242 BGB? . 228 3. ANSPRUCH DER ARBEITNEHMER AUF NEUVERHANDLUNGEN NACH § 18 ABS. 3 SEBG (ANALOG) I.V.M. § 242 BGB . 229 A. UNMITTELBARE ANWENDBARKEIT DES § 18 ABS. 3 SEBG BEI MISSBRAEUCHLICHEM ENTZIEHEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN DURCH STRUKTURELLE AENDERUNGEN DER SE . 229 AA. AUSDRUECKLICHE NEUVERHANDLUNGSMOEGLICHKEIT NACH § 18 ABS. 3 SATZ 1 SEBG . 229 INHALTSVERZEICHNIS 25 [1] STRUKTURELLE AENDERUNGEN NACH § 18 ABS. 3 SATZ 1 SEBG . 229 [2] MINDERN VON BETEILIGUNGSRECHTEN DURCH ENTZIEHEN NACH § 43 SEBG . 230 [3] KEIN MINDERN VON BETEILIGUNGSRECHTEN DURCH VORENTHALTEN NACH § 43 SEBG . 231 [4] FOLGE: TELEOLOGISCHE REDUKTION DES § 43 SATZ 2 SEBG . 232 BB. ERMESSENSREDUZIERUNG AUF NULL: NEUVERHAND LUNGSPFLICHT NACH § 18 ABS. 3 SATZ 1 SEBG I.V.M. § 242 BGB . 233 B. IM UEBRIGEN: ANALOGE ANWENDBARKEIT DES § 18 ABS. 3 SEGB . 234 AA. NEUVERHANDLUNGSMOEGLICHKEIT NACH § 18 ABS. 3 SEBG ANALOG . 235 BB. ERMESSENSREDUZIERUNG AUF NULL: NEUVERHAND LUNGSPFLICHT NACH § 18 ABS. 3 SEBG ANALOG I.V.M. H 242 BGB . 236 C. ANERKENNUNG EINES EIGENEN ANSPRUCHS DER ARBEITNEHMER AUF NEUVERHANDLUNGEN . 236 D. GERICHTLICHE GELTENDMACHUNG DES ANSPRUCHS DER ARBEITNEHMER AUF NEUVERHANDLUNGEN . 237 AA. ZUSTAENDIGKEIT DES ARBEITSGERICHTS NACH § 2A ABS. 1 NR. 3E ARBGG . 237 BB. ANTRAGSBEFUGNIS DER LEITUNG DER SE, DES SE- BETRIEBSRATS UND DER EINZELNEN ARBEITNEHMER . 238 III. UNTERLASSUNGSANSPRUCH DER ARBEITNEHMER NACH § 1004 ABS. 1 SATZ 2 BGB ANALOG I.V.M. § 823 BGB . 238 IV. KEINE VERWEIGERUNG DER EINTRAGUNG DER SE DURCH DAS REGISTERGERICHT . 239 1. KEINE PRUEFUNG DES § 43 SEBG DURCH DAS REGISTERGERICHT . 239 A. KEINE VORGESCHRIEBENE PRUEFUNG DES § 43 SEBG BEI DER SE-GRUENDUNG DURCH VERSCHMELZUNG . 239 B. KEINE VORGESCHRIEBENE PRUEFUNG DES § 43 SEBG BEI DER SE-GRUENDUNG IM UEBRIGEN . 240 C. KEINE PRUEFUNG DES RECHTSMISSBRAUCHSEINWANDS NACH § 242 BGB I.V.M. § 43 SEBG . 241 26 INHALTSVERZEICHNIS AA. WERTUNGEN DER DEUTSCHEN RECHTSMISSBRAUCHS LEHRE NACH § 242 BGB . 241 BB. BESTAETIGUNG DURCH DAS EFFEKTIVITAETSPRINZIP UND DEN VERHAELTNISMAESSIGKEITSGRUNDSATZ . 242 CC. UNGEEIGNETHEIT DER PRUEFUNG DES § 43 SEBG IM REGISTERRECHTLICHEN EINTRAGUNGSVERFAHREN ZUR VERHINDERUNG DES TATBESTANDLICHEN ERFOLGS . 243 DD. BESTAETIGUNG DURCH DIE WERTUNG DES VORSCHLAGS ZUR AENDERUNG DER RICHTLINIE (EU) 2017/1132 . 244 2. KEINE BERUECKSICHTIGUNG DER ARBEITSGERICHTLICHEN FESTSTELLUNG EINES VERSTOSSES GEGEN § 43 SEBG DURCH DAS REGISTERGERICHT . 245 3. KEINE AUSSETZUNG DES EINTRAGUNGSVERFAHRENS DURCH DAS REGISTERGERICHT . 246 A. KEINE VORGREIFLICHKEIT DES ARBEITSGERICHTLICHEN VERFAHRENS FUER DIE EINTRAGUNGSENTSCHEIDUNG (§21 ABS. 1 SATZ 1 HALBSATZ 2 FAMFG) . 247 B. KEIN SONSTIGER WICHTIGER GRUND KRAFT RICHTERLICHER RECHTSFORTBILDUNG DES § 43 SATZ 1 SEBG I.V.M. § 21 ABS. 1 SATZ 1 HALBSATZ 1 FAMFG . 247 V KEINE NICHTIGERKLAERUNG ODER AUFLOESUNG DER SE . 248 1. KEINE NICHTIGERKLAERUNG DER SE WEGEN EINES VERSTOSSES GEGEN § 43 SATZ 1 SEBG . 248 2. KEINE AUFLOESUNG DER SE WEGEN EINES VERSTOSSES GEGEN § 43 SATZ 1 SEBG . 249 3. KEINE NICHTIGERKLAERUNG ODER AUFLOESUNG DER SE KRAFT RICHTERLICHER RECHTSFORTBILDUNG . 250 C. ERGEBNIS . 250 § 6 MITBESTIMMUNGSRELEVANTE UMSTRUKTURIERUNGSMASSNAHMEN IM ANWENDUNGSBEREICH DES § 43 SEBG . 253 A. KONSERVIERUNG DES MITBESTIMMUNGSRECHTLICHEN STATUS QUO . 253 I. KONSERVIERUNG DES MITBESTIMMUNGSSTATUTS OHNE VORBEREITUNGSHANDLUNGEN . 253 1. VORENTHALTEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN NACH § 43 SATZ 1 SEBG . 253 INHALTSVERZEICHNIS 27 2. MISSBRAUCH DER RECHTSFORM DER SE NACH § 43 SATZ 1 SEBG . 253 II. KONSERVIERUNG DES MITBESTIMMUNGSSTATUTS MIT VORBEREITUNGSHANDLUNGEN . 254 1. VORENTHALTEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN NACH § 43 SATZ 1 SEBG . 254 2. MISSBRAUCH DER RECHTSFORM DER SE NACH § 43 SATZ 1 SEBG . 254 A. OBJEKTIVE ZWECKWIDRIGKEIT DES EINSATZES DER SE . 254 B. MISSBRAUCHSABSICHT . 256 3. ZWISCHENERGEBNIS . 257 B. VERAENDERUNG DES MITBESTIMMUNGSRECHTLICHEN STATUS QUO DURCH MEHRSTUFIGE UMSTRUKTURIERUNGSMASSNAHMEN . 258 I. BILDUNG EINER MITBESTIMMUNGSFREIEN KONZERNSPITZE . 258 1. REPOSITIONIERUNG EINER KONZERNINTERNEN TOCHTERGESELLSCHAFT. 258 A. BERUECKSICHTIGUNGSFAEHIGKEIT DER BETEILIGUNGSRECHTE DER ARBEITNEHMER IM KONZERN NACH § 43 SEBG . 258 B. ENTZIEHEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN NACH § 43 SATZ 1 SEBG DURCH DIE GRUENDUNG DER SE . 259 AA. ANFORDERUNGEN AN EIN ENTZIEHEN VON BETEILI GUNGSRECHTEN DURCH DIE GRUENDUNG EINER SE . 259 BB. KEIN ENTZIEHEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN DURCH DIE GRUENDUNG DER SE . 259 C. ENTZIEHEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN NACH § 43 SATZ 1 SEBG DURCH STRUKTURELLE AENDERUNGEN EINER SE . 260 AA. ANFORDERUNGEN AN EIN ENTZIEHEN VON BETEILI GUNGSRECHTEN DURCH STRUKTURELLE AENDERUNGEN EINER SE . 260 [1] UMWANDLUNGSMASSNAHMEN UNTER BETEILIGUNG DER SE . 260 [2] SONSTIGE VERAENDERUNGEN DER GESELLSCHAFTS- RECHTLICHEN VERFASSUNG DER SE . 261 BB. KEIN ENTZIEHEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN NACH § 43 SATZ 1 SEBG DURCH DEN ERWERB DER ANTEILE DER OBERGESELLSCHAFT . 263 D. ZWISCHENERGEBNIS . 263 2. VERSCHMELZUNG DER EHEMALIGEN OBERGESELLSCHAFT AUF DIE REPOSITIONIERTE TOCHTERGESELLSCHAFT . 264 28 INHALTSVERZEICHNIS A. ENTZIEHEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN NACH § 43 SATZ 1 SEBG DURCH STRUKTURELLE AENDERUNG DER SE . 264 B. FOLGE: NEUVERHANDLUNGSMOEGLICHKEIT NACH § 18 ABS. 3 SATZ 1 SEBG . 264 C. MISSBRAUCH DER RECHTSFORM DER SE NACH § 43 SATZ 1 SEBG . 265 AA. OBJEKTIVE ZWECKWIDRIGKEIT DES EINSATZES DER SE UND MISSBRAUCHSABSICHT . 265 BB. MISSBRAUCHSVERMUTUNG NACH § 43 SATZ 2 SEBG . 266 [1] UMFANG DER MISSBRAUCHSVERMUTUNG . 266 [2] ANFORDERUNGEN AN DIE MISSBRAUCHSVERMUTUNG . 267 [3] WIDERLEGBARKEIT DER MISSBRAUCHSVERMUTUNG . 267 D. RECHTSFOLGE: NEUVERHANDLUNGSPFLICHT NACH ERMESSENSREDUZIERTEM § 18 ABS. 3 SEBG I.V.M. § 242 BGB . 268 3. ERWERB EINER KONZERNOBERGESELLSCHAFT DURCH EINE (VORRATS-)SE . 268 A. EXKURS: GRUENDUNG EINER VORRATS-SE . 268 AA. WESEN UND VORKOMMEN EINER VORRATS-SE . 268 BB. ZULAESSIGKEIT DER GRUENDUNG EINER VORRATS-SE . 269 CC. VERHANDLUNGSPFLICHT BEI WIRTSCHAFTLICHER NEU GRUENDUNG EINER VORRATS-SE NACH ERMESSENSREDU ZIERTEM § 18 ABS. 3 SEBG ANALOG . 270 [ 1 ] STRUKTURELLE AENDERUNG DURCH WIRTSCHAFTLICHE NEUGRUENDUNG . 270 [2] ERSTVERHANDLUNG STATT NEUVERHANDLUNG . 273 [3] ERMESSENSREDUZIERUNG AUF NULL . 274 B. KEIN ENTZIEHEN ODER VORENTHALTEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN NACH § 43 SATZ 1 SEBG DURCH DIE GRUENDUNG DER VORRATS-SE . 274 C. KEIN ENTZIEHEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN NACH § 43 SATZ 1 SEBG DURCH STRUKTURELLE AENDERUNGEN DER (VORRATS-)SE . 274 D. VERSCHMELZUNG DER EHEMALIGEN OBERGESELLSCHAFT AUF DIE NEUE OBERGESELLSCHAFT IN DER RECHTSFORM DER SE . 275 INHALTSVERZEICHNIS 29 AA. ENTZIEHEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN NACH § 43 SATZ 1 SEBG DURCH STRUKTURELLE AENDERUNGEN DER SE . 275 BB. MISSBRAUCH DER RECHTSFORM DER SE NACH § 43 SATZ 1 SEBG . 276 CC. MISSBRAUCHSVERMUTUNG NACH § 43 SATZ 2 SEBG . 276 DD. RECHTSFOLGE: NEUVERHANDLUNGSPFLICHT NACH ERMES SENSREDUZIERTEM § 18 ABS. 3 SEBG LV.M. § 242 BGB . 276 E. ZWISCHENERGEBNIS . 277 4. ERWERB DER TOCHTERGESELLSCHAFTEN DURCH EINE (VOERRATS-)SE . 277 A. KEIN ENTZIEHEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN NACH § 43 SATZ 1 SEBG DURCH STRUKTURELLE AENDERUNG DER MITBESTIMMUNGSFREI GEGRUENDETEN SE . 277 B. ENTZIEHEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN NACH § 43 SATZ 1 SEBG DURCH STRUKTURELLE AENDERUNGEN DER VOERRATS-SE . 277 C. FOLGE: ERSTVERHANDLUNGSPFLICHT NACH ERMESSENSREDUZIERTEM § 18 ABS. 3 SEBG ANALOG . 278 D. MISSBRAUCH DER RECHTSFORM DER VORRATS-SE NACH § 43 SATZ 1 UND SATZ 2 SEBG . 278 E. RECHTSFOLGE: VERHANDLUNGSPFLICHT NACH ERMESSENSREDUZIERTEM H 18 ABS. 3 SEBG ANALOG I.V.M. § 242 BGB . 280 F. ZWISCHENERGEBNIS . 280 II. ERRICHTUNG EINER SE & CO. KG . 280 1. BESTELLUNG EINER (VORRATS-)SE ALS KOMPLEMENTAERIN . 280 A. ENTZIEHEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN NACH § 43 SATZ 1 SEBG DURCH STRUKTURELLE AENDERUNGEN DER MITBESTIMMUNGSFREI GEGRUENDETEN SE . 281 AA. ERWERB DER KG-ANTEILE DER BISHERIGEN KOMPLE MENTAERIN . 281 BB. VERSCHMELZUNG DER BISHERIGEN KOMPLEMENTAERIN AUF DIE SE . 281 CC. FOLGE: NEUVERHANDLUNGSMOEGLICHKEIT NACH § 18 ABS. 3 SATZ 1 SEBG . 281 B. ENTZIEHEN VON BETEILIGUNGSRECHTEN NACH § 43 SATZ 1 SEBG DURCH STRUKTURELLE AENDERUNGEN DER VOERRATS-SE . 282 30 INHALTSVERZEICHNIS AA. ERWERB DER KG-ANTEILE DER BISHERIGEN KOMPLE MENTAERE ODER VERSCHMELZUNG DER BISHERIGEN KOMPLEMENTAERE AUF DIE VORRATS-SE . 282 BB. FOLGE: ERSTVERHANDLUNGSPFLICHT NACH ERMESSENS REDUZIERTEM § 18 ABS. 3 SEBG ANALOG . 282 C. MISSBRAUCH DER RECHTSFORM DER SE NACH § 43 SATZ 1 UND SATZ 2 SEBG . 282 D. RECHTSFOLGE: VERHANDLUNGSPFLICHT NACH ERMESSENSREDUZIERTEM § 18 ABS. 3 SEBG ANALOG I.V.M. § 242 BGB . 283 E. ZWISCHENERGEBNIS . 283 2. NACHFOLGENDE UMSTRUKTURIERUNG DER SE & CO. KG ZUR SE . 283 C. ERGEBNIS . 284 Z 7 ERGEBNISSE DER UNTERSUCHUNG . 285 A. BEANTWORTUNG DER ALS ERHEBLICH IDENTIFIZIERTEN INTERPRETATIONSFRAGEN . 285 B. ERGEBNISSE IM UEBRIGEN . 287 LITERATURVERZEICHNIS . 291
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