Juristische Methodenlehre:
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
München
C.H. Beck
2020
|
| Ausgabe: | 3. Auflage |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | Literaturangaben |
| Beschreibung: | XLVII, 598 Seiten Diagramme |
| ISBN: | 9783406761492 |
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VORWORT ZUR DRITTEN AUFLAGE VII
GRAFIKEN XXXI
ABKUERZUNGSVERZEICHNIS XXXIII
LITERATURVERZEICHNIS XLV
1. TEIL. GRUNDLAGEN - DIE RECHTSQUELLEN
1 JURISTISCHE METHODENLEHRE ALS BEGRUENDUNGS- UND LEGITIMATIONSLEHRE 1
I. DER ZWECK DER JURISTISCHEN METHODENLEHRE 2
1. ZUR NOTWENDIGKEIT EINER JURISTISCHEN METHODENLEHRE 2
A) DIE ARGUMENTATION ALS TEIL VON BEGRUENDUNG UND JURISTISCHER
ENTSCHEIDUNG 2
B) DIE POSTMODERNE METHODENLEHRE ALS KRITIK AN DER KLASSISCHEN
METHODENLEHRE 3
2. EINE MODERNE JURISTISCHE METHODENLEHRE 3
A) METHODENLEHRE ALS LEGITIMATIONS- UND ARGUMENTATIONSLEHRE 3
B) DIE STRUKTUR DIESES WERKES 4
3. JURISTISCHE METHODENLEHRE ALS SCHULE JURISTISCHEN DENKENS 6
A) DIE SCHULUNG JURISTISCHEN DENKENS IN DER JURISTISCHEN AUSBILDUNG 6
B) JURISTISCHES DENKEN ALS JURISTISCHES BEGRUENDEN 8
C) JURISTISCHE METHODENLEHRE FUER WISSENSCHAFT UND PRAXIS 8
4. DER EINFLUSS DES EUROPAEISCHEN RECHTS AUF DIE RECHTSFINDUNG 9
A) EUROPA-ARTIKEL UND MEHREBENENSYSTEM 9
B) DER NATIONALE RICHTER ALS UNIONSRICHTER 9
C) ZUM GLOBALEN ANSPRUCH JURISTISCHER ARGUMENTATIONSFIGUREN 10
II. JURISTISCHE METHODEN ALS LEGITIMATIONSLEHRE 11
1. VERFASSUNGSRECHTLICHE ANFORDERUNGEN AN EINE RICHTERLICHE ENTSCHEIDUNG
.... 11
A) DAS GEWALTENTEILUNGSPRINZIP 11
B) LEGALISMUS 12
C) WESENTLICHKEITSTHEORIE UND GESETZLICHKEITSPRINZIP
(NULLUM CRIMEN SINE LEGE) 12
D) RECHT AUF RECHTLICHES GEHOER UND VERFASSUNGSRECHTLICHE
BEGRUENDUNGSPFLICHT 13
E) VERSTOSS GEGEN DIE RECHTSANWENDUNGSGLEICHHEIT DES ART. 3 ABS. 1 GG
.... 15
F) DIE BEGRUENDUNGSPFLICHT AUF EUROPAEISCHER EBENE 15
2. METHODENLEHRE ALS LEGITIMATIONSLEHRE ZUR MACHTBEGRENZUNG DES RICHTERS
... 16
A) MACHTBEGRENZUNG GEGENUEBER DEM PARLAMENT 16
B) MACHTBEGRENZUNG GEGENUEBER DEM BUERGER 16
C) BERECHTIGUNG DES RICHTERS ZUR RECHTSFORTBILDUNG (ART. 20 ABS. 3 GG)
.... 17
3. ZUM BEGRUENDUNGSSTIL UND ZUR ZITIERPRAXIS DER GERICHTE IN EUROPA 20
A) ZUM URTEILS- UND ZITIERSTIL NATIONALER GERICHTE 20
B) ZUM BEGRUENDUNGSSTIL DES EUGH 21
III. METHODENLEHRE ALS ARGUMENTATIONSLEHRE 22
1. WAHRHEITSANSPRUCH UND DIE STREITBAREN JURISTEN 22
A) DIE VERMEINTLICH RICHTIGE ENTSCHEIDUNG: ONE-RIGHT-ANSWER-THESIS 22
B) DAS ENTSCHEIDEN NACH EINEM FESTEN VORVERSTAENDNIS 24
XI
INHALTSVERZEICHNIS
C) DIE BEGRUENDUNG EINER VERTRETBAREN ENTSCHEIDUNG 26
2. ZWECK DER ARGUMENTATIONSLEHRE 27
A) WIDERLEGBARKEIT (FALSIFIZIERUNG) FALSCHER ANSICHTEN 27
B) BEGRUENDUNG VERTRETBARER ERGEBNISSE 28
C) SYNTHESE UND DIE UEBERZEUGENDSTE LOESUNG 28
3. JURISTISCHE ARGUMENTATIONSFIGUREN 31
A) THESE, PRAEMISSE UND ARGUMENT 31
B) DIE JURISTISCHE ARGUMENTATIONSFIGUR ALS PRAEMISSE FUER EINE THESE 31
C) GEWICHTUNG VON ARGUMENTATIONSFIGUREN 32
D) BEGRIFF DER JURISTISCHEN ARGUMENTATIONSFIGUR 34
IV. ZUM INHALTLICHEN GERECHTIGKEITSANSPRUCH JURISTISCHER METHODEN 34
1. JURISTISCHE METHODENLEHRE UND DER GERECHTIGKEITSANSPRUCH 34
A) DAS VERMEINTLICH UNGERECHTE AN DER METHODENLEHRE (RUETHERS) 34
B) DISKURSTHEORIEN 35
2. RECHTSFRIEDE UND GERECHTIGKEIT ALS RECHTSIDEEN 35
A) GERECHTIGKEIT NACH ARISTOTELES 35
B) GERECHTIGKEIT, ZWECKMAESSIGKEIT UND RECHTSSICHERHEIT ALS RECHTSIDEEN
(RADBRUCH) 36
C) MENSCHENWUERDE UND RECHTSGUETERSCHUTZ 36
D) SICHERSTELLUNG VON FREIHEITSRAEUMEN 37
3. JURISTISCHE METHODENLEHRE ALS WERTGEBUNDENE ARGUMENTATIONS- UND
LEGITIMATIONSLEHRE 38
A) DIE MENSCHENWUERDE UND DAS NATURRECHT ALS LETZTER GELTUNGSGRUND 38
B) DIE VERSCHIEDENEN AUFGABEN DER JURISTISCHEN METHODENLEHRE 38
ZUSAMMENFASSUNG ZU § 1 40
§ 2 RECHTSQUELLEN 41
I. RECHT UND RECHTSQUELLEN 42
1. KRITERIEN ZUR UMSCHREIBUNG VON RECHT 42
A) RECHTSQUELLEN UND RECHTSERKENNTNISQUELLEN 42
B) GELTUNG UND BINDUNGSWIRKUNG 43
C) RECHTSSAETZE ALS SOLLENSNORMEN 44
D) SANKTION UND VOLLZUG VON GESETZEN 45
2. ABGRENZUNG DES RECHTS ZUR MORAL, ETHIK UND POLITICAL CORRECTNESS 46
A) MORAL, ETHIK UND POLITICAL CORRECTNESS 46
B) ABGRENZUNG ZUM RECHT 47
C) DIE GEGENSEITIGE BEEINFLUSSUNG VON MORAL UND RECHT 48
II. HIERARCHIE VON RECHTSQUELLEN IN DEUTSCHLAND 49
1. GESETZE ALS RECHTSQUELLE IN DEUTSCHLAND 49
A) ABGRENZUNG UND UEBERSCHNEIDUNG VON OEFFENTLICHEM UND PRIVATEM RECHT ..
49
B) UNTERSCHEIDUNG VON RECHTSNORMEN: GESETZ, VERORDNUNG UND SATZUNG ...
50
2. HOEHERRANGIGES RECHT: DER STUFENBAU DES RECHTS UND DER
LEX-SUPERIOR-SZTZ
ALS KOLLISIONSREGEL 51
3. DER STUFENBAU DES DEUTSCHEN RECHTS 52
A) BUNDESRECHT UND LANDESRECHT 52
B) KOLLISION VON BUNDES- UND LANDESRECHT (ARTT. 31, 72 GG) 52
4. GESETZESAENDERUNG, RECHTSSICHERHEIT UND VERTRAUENSSCHUTZ 53
A) BEGRIFFLICHKEITEN 54
B) ECHTE RUECKWIRKUNG/RUECKBEWIRKUNG VON RECHTSFOLGEN 54
C) UNECHTE RUECKWIRKUNG/TATBESTANDLICHE RUECKANKNUEPFUNG 54
III. DER HEUTIGE STUFENBAU IN DEUTSCHLAND UNTER EINBEZIEHUNG DES
EUROPAEISCHEN
RECHTS 56
1. EUROPARECHT ALS SUPRANATIONALES RECHT 56
XII
INHALTSVERZEICHNIS
A) DAS RECHT DER EUROPAEISCHEN UNION ALS EIGENE RECHTSORDNUNG 56
B) EUROPAEISCHE RECHTSQUELLEN - ZUR UNTERSCHEIDUNG VON PRIMAER-, SEKUNDAER-
UND TERTIAERRECHT 57
C) NORMENHIERARCHIE UND PRIMAERRECHTSKONFORME AUSLEGUNG DES
EUROPAEISCHEN RECHTS 58
2. DIE AUTONOME AUSLEGUNG DES EUROPARECHTS 61
A) AUTONOME AUSLEGUNG DURCH DEN EUGH 61
B) AUSNAHMEN ZUR AUTONOMEN AUSLEGUNG 61
C) PFLICHT ZUR AUTONOMEN AUSLEGUNG DURCH DEN NATIONALEN
RECHTSANWENDER 62
3. PRINZIP DER BEGRENZTEN EINZELERMAECHTIGUNG 62
A) ZUR GEWALTENTEILUNG VON MITGLIEDSTAATEN UND EU 62
B) KOMPETENZKATALOG 62
C) SUBSIDIARITAETSPRINZIP UND VERHAELTNISMAESSIGKEITSGRUNDSATZ ALS
KOMPETENZAUSUEBUNGSREGELN 63
D) ZUM ANWENDUNGSBEREICH EUROPAEISCHEN RECHTS 63
E) DIE UNTERSCHEIDUNG VON AUSLEGUNG UND ANWENDUNG EUROPAEISCHEN
RECHTS 64
4. HOEHERRANGIGKEIT DES UNIONSRECHTS GEGENUEBER DEM NATIONALEN RECHT 64
A) DIE MONISTISCHE PERSPEKTIVE DES EUGH: UNMITTELBARE GELTUNG DES
EUROPAEISCHEN RECHTS 64
B) ANWENDUNGSVORRANG DES UNIONSRECHTS 65
C) DIE DUALISTISCHE PERSPEKTIVE DES BVERFG: UNMITTELBARE GELTUNG
AUFGRUND
NATIONALEN VERFASSUNGSRECHTS UND ULTRA-VIRES-KONTROLLE 67
IV. DER HEUTIGE STUFENBAU IN DEUTSCHLAND UNTER EINBEZIEHUNG
DES INTERNATIONALEN RECHTS 70
1. RECHTSQUELLEN AUF INTERNATIONALER EBENE 70
2. DIE AUTONOME AUSLEGUNG VON INTERNATIONALEN ABKOMMEN 70
3. DER STUFENBAU DES VOELKERRECHTS 72
4. VOELKERRECHT UND NATIONALES RECHT 72
A) VERHAELTNIS DES VOELKERRECHTS ZUM GRUNDGESETZ 72
B) VERHAELTNIS DER EMRK ZUM GRUNDGESETZ 73
V. NATURRECHT 74
1. ZUR RELEVANZ DES NATURRECHTS 74
A) GEGNER DES NATURRECHTS 74
B) HISTORISCHE ENTWICKLUNG DES NATURRECHTS 75
C) VERMITTELNDE ANSICHT: ENGER BEREICH DES NATURRECHTS UND WEITER
BEREICH
UEBERGESETZLICHER RECHTSPRINZIPIEN 75
2. VORRANG VON NATURRECHT GEGENUEBER DEM EINDEUTIGEN UNRECHTSGESETZ
(RADBRUCH SCHE FORMEL) 76
3. POSITIVE FORMEN VON NATURRECHT 77
A) NATURRECHT UND ANTHROPOLOGIE 77
B) RECHTSIDEEN UND KEINE UNMITTELBARE SUBSUMTION 78
ZUSAMMENFASSUNG ZU § 2 78
§ 3 SEKUNDAERE RECHTSQUELLEN UND RECHTSERKENNTNISQUELLEN 81
I. PROBLEMSTELLUNG: RECHTS(ERKENNTNIS)QUELLEN NEBEN PRIMAEREN
RECHTSQUELLEN? ... 82
1. DIE BISHERIGE DUALISTISCHE ANSICHT: ENGER BEGRIFF DER RECHTSQUELLEN
VERSUS
RECHTSERKENNTNISQUELLE 82
2. DER WEITE RECHTSQUELLENBEGRIFF - VERNETZTE RECHTSSTRUKTUREN ALS
ALTERNATIVE ZUM STUFENBAU DES RECHTS 84
3. VERMITTELNDE ANSICHT: DIE LEHRE VON DEN SEKUNDAEREN RECHTSQUELLEN 86
A) BEFASSUNGSPFLICHT, SUBSIDIAERE BEFOLGUNGSPFLICHT UND
VERMUTUNGSWIRKUNG 86
XIII
INHALTSVERZEICHNIS
B) UMFANG DER VERMUTUNGSWIRKUNG 88
4. JENSEITS VON RECHTSPOSITIVISMUS UND NATURRECHT 88
A) RECHTSPOSITIVISMUS (KELSEN) UND DER METHODENDUALISMUS 88
B) ERWEITERUNG DER RECHTSQUELLENLEHRE ZUR METHODENPOLARITAET 88
II. DIE BEDEUTUNG DES RICHTERRECHTS FUER DIE RECHTSFINDUNG 89
1. ZUR ROLLE DES GEWOHNHEITSRECHTS 89
2. LEHRE VON DEN SEKUNDAEREN RECHTSQUELLEN 90
A) BEFASSUNGS- UND BEFOLGUNGSPFLICHTEN SOWIE ABLEHNUNG VON
GEWOHNHEITSRECHT 90
B) RECHTSPRECHUNGSAENDERUNG: RECHTSSICHERHEIT UND VERTRAUENSSCHUTZ VERSUS
MATERIELLE GERECHTIGKEIT 91
C) RECHTSPRECHUNGSAENDERUNG DURCH DEN EUGH, RECHTSSICHERHEIT UND
VERTRAUENSSCHUTZ 93
3. STRENGE PRAEJUDIZIENBINDUNG ALS RECHTLICHE AUSNAHME IM DEUTSCHEN
RECHTSKREIS 94
A) DIE STARE DECISIS RULE UND PERSUASIVE AUTHORITIES IM
ANGLO-AMERIKANISCHEN
RECHTSKREIS 94
B) BINDUNGSWIRKUNG VON ENTSCHEIDUNGEN DES BVERFG 95
C) BINDUNGSWIRKUNG ZWISCHEN GERICHTEN 95
D) BINDUNGSWIRKUNG VON EUGH-ENTSCHEIDUNGEN 96
III. VERWALTUNGSVORSCHRIFTEN, RECHTSVORSCHRIFTEN PRIVATER UND
EUROPAEISCHE
EMPFEHLUNGEN 97
1. VERWALTUNGSVORSCHRIFTEN 97
A) NORMINTERPRETIERENDE UND NORMKONKRETISIERENDE
VERWALTUNGSVORSCHRIFTEN 97
B) VERWALTUNGSVORSCHRIFTEN ALS SEKUNDAERE RECHTSQUELLEN 98
C) VERTRAUENSSCHUTZ DES BUERGERS 98
2. RECHTSNORMEN PRIVATER UND DIE ABGRENZUNG ZU ALLGEMEINEN
GESCHAEFTSBEDINGUNGEN, VERTRAEGEN UND SOFT LAW 99
A) VERRECHTLICHUNG PRIVATER NORMEN 99
B) GESETZLICHE VERMUTUNGSWIRKUNG 99
C) ENTSPRECHENSERKLAERUNG (COMPLY OR EXPLAIN) 100
D) KONKRETISIERUNG VON GENERALKLAUSELN DURCH PRIVATE REGELWERKE 101
3. RECHTSFOLGEN 101
A) VERMUTUNGSWIRKUNG UND IHRE VORAUSSETZUNGEN 101
B) RECHTSSICHERHEIT UND VERTRAUENSSCHUTZ 102
4. EMPFEHLUNGEN UND VERWALTUNGSVORSCHRIFTEN DES EU-RECHTS 103
A) VERMUTUNGSWIRKUNG FUER EMPFEHLUNGEN UND VERWALTUNGSVORSCHRIFTEN
DES EU-RECHTS 103
B) GESETZLICHE BEISPIELE DER BEFASSUNGS- UND BEFOLGUNGSPFLICHTEN 103
IV. DIE BEDEUTUNG AUSLAENDISCHER URTEILE FUER DIE RECHTSFINDUNG 104
1. DIE PFLICHT ZUR RECHTSVERGLEICHENDEN AUSLEGUNG IM EUROPARECHT,
IM INTERNATIONALEN EINHEITSRECHT UND IM VOELKERRECHT 104
A) INTERNATIONALES PRIVATRECHT 104
B) INTERNATIONALES EINHEITSRECHT (VGL. ART. 7 UN-KAUFRECHT) 105
C) GRUNDRECHTE DER EMRK 105
D) DER NATIONALE RECHTSANWENDER ALS EUROPAEISCHER RECHTSANWENDER 106
2. FALLGRUPPEN FREIWILLIGER RECHTSVERGLEICHUNG 106
3. RECHTSQUALITAET AUSLAENDISCHER URTEILE: ZWISCHEN PERSUASIVE AUTHORITY
UND BLOSSER RECHTSERKENNTNISQUELLE 109
4. DIE BEDEUTUNG DER RECHTSVERGLEICHUNG FUER DEN EUGH
UND DEN EGMR 110
A) PFLICHT ZUR RECHTSVERGLEICHUNG DURCH DEN EUGH 110
XIV
INHALTSVERZEICHNIS
B) FREIWILLIGE RECHTSVERGLEICHUNG DURCH DEN EUGH 110
C) RECHTSVERGLEICHUNG DURCH DEN EGMR 111
V. RECHTSLITERATUR 111
ZUSAMMENFASSUNG ZU §3 111
2. TEIL. AUSLEGUNG
§4 WORTLAUT, SYSTEMATIK UND GESCHICHTE ALS KLASSISCHE AUSLEGUNGSMETHODEN
.... 113
I. AUSLEGUNG UND SUBSUMTION 114
1. DEDUKTIVER SYLLOGISMUS UND SUBSUMTION 114
A) DIE SUBSUMTION ALS LOGISCHER SCHLUSS 114
B) DIE BAUSTEINTECHNIK 116
C) WECHSELWIRKUNG VON NORM UND SACHVERHALT - DAS HIN- UND HERWANDERN
DES BLICKES UND DIE FALLNORMTHEORIE 116
D) DAS ENTWICKELN VON DEFINITIONEN ZUR KONKRETISIERUNG VON
TATBESTANDSMERKMALEN 119
2. DER KLASSISCHE VIERERKANON 119
A) DIE BEGRUENDUNG DES AUSLEGUNGSKANONS DURCH VON SAVIGNY 119
B) DIE HEUTIGE BEDEUTUNG DER VIER AUSLEGUNGSARTEN UND DEREN BEDEUTUNG
IN EINZELNEN MITGLIEDSTAATEN 121
C) DIE BEDEUTUNG DES AUSLEGUNGSKANONS FUER DEN EUGH 122
3. DIE KRITIK AN DEN VIER AUSLEGUNGSMETHODEN UND DEM SUBSUMTIONSMODELL
.. 123
4. AUSLEGUNG, KONKRETISIERUNG UND RECHTSFORTBILDUNG 124
A) AUSLEGUNG, KONKRETISIERUNG UND RECHTSFORTBILDUNG ALS
RECHTSSCHOEPFUNG 124
B) DIE WORTLAUTGRENZE ALS GRENZE ZWISCHEN AUSLEGUNG UND
RECHTSFORTBILDUNG 125
C) DER FLIESSENDE UEBERGANG ZWISCHEN AUSLEGUNG UND RECHTSFORTBILDUNG 125
D) FOLGERUNGEN - DIE ERHOEHTE BEGRUENDUNGSLAST 125
II. DIE GRAMMATISCHE AUSLEGUNG 126
1. DIE GRAMMATISCHE AUSLEGUNG ALS BEGINN DES AUSLEGUNGSPROZESSES 126
2. HILFSMITTEL ZUR BESTIMMUNG EINES EINDEUTIGEN UND MEHRDEUTIGEN
WORTLAUTS 127
A) LEGALDEFINITIONEN, VERMUTUNGEN UND FIKTIONEN ALS JURISTISCHER
SPRACHGEBRAUCH DES GESETZGEBERS 128
B) NORMATIVE UND DESKRIPTIVE BEGRIFFE 130
C) ENGE (RESTRIKTIVE) UND WEITE (EXTENSIVE) AUSLEGUNG DES
TATBESTANDSMERKMALS 130
D) ALLGEMEINER SPRACHGEBRAUCH 131
3. DIE EINDEUTIGKEITSREGEL DES WORTLAUTS (ACTE-CLAIR-DOKTRIN, LITERAL
RULE,
TEXTUALISM) ALS AUSLEGUNGSFIGUR 132
4. WORTLAUTGRENZE UND ANALOGIEVERBOT 133
A) DIE VIER AUSFORMUNGEN DES GESETZLICHKEITSPRINZIPS 133
B) DAS ANALOGIEVERBOT (NULLUM CRIMEN, NULLA POENA SINE LEGE STRICTA) 133
C) DAS VERBOT UNBESTIMMTER STRAFGESETZE (NULLUM CRIMEN, NULLA POENA
SINE LEGE CERTA) 136
D) GEWOHNHEITSRECHTSVERBOT (NULLA POENA SINE LEGE SCRIPTA) 138
E) DAS VERBOT RUECKWIRKENDER BESTRAFUNG (NULLA POENA SINE LEGE PRAEVIA)
138
5. DIE BEDEUTUNG DES WORTLAUTS FUER DEN EUGH 139
A) DER WORTLAUT BEI MEHRSPRACHIGEN RECHTSTEXTEN 139
B) DIE UNTERSCHEIDUNG VON JURISTISCHEM UND ALLGEMEINEM SPRACHGEBRAUCH
DURCH DEN EUGH 139
C) DER EUGH UND DIE WORTLAUTGRENZE IM STRAF- UND STEUERRECHT 140
XV
INHALTSVERZEICHNIS
III. DIE SYSTEMATISCHE AUSLEGUNG 140
1. BEDEUTUNG 140
A) DAS IDEAL DER WIDERSPRUCHSFREIEN RECHTSORDNUNG 140
B) SYSTEMATISCHE AUSLEGUNG IM STUFENBAU DES RECHTS 143
C) DAS AEUSSERE SYSTEM DES BGB - BEGRIFFSJURISPRUDENZ: BEGRIFFSPYRAMIDEN -
BAUSTEINTECHNIK - VERWEISUNGEN 143
D) DAS INNERE SYSTEM DES GESETZES UND DIE WERTUNGEN DES BGB 145
2. EINZELNE SYSTEMATISCHE AUSLEGUNGSFIGUREN 147
A) VERGLEICH DER TATBESTANDSMERKMALE EINER NORM 147
B) STELLUNG DES TATBESTANDSMERKMALS INNERHALB DER GLIEDERUNG DES
GESETZES 148
C) AUSNAHMEN DUERFEN NICHT ERWEITERND AUSGELEGT WERDEN (SINGULARIA NON
SUNT EXTENDENDA) 148
D) EINHEIT DER RECHTSORDNUNG UND EINHEIT DER VERFASSUNG 149
3. KOLLISIONSREGELN 150
A) DAS HOEHERE GESETZ GEHT DEM NIEDRIGEREN VOR (LEX SUPERIOR DEROGAT
LEGI INFERIORI) 151
B) DAS SPAETERE GESETZ GEHT DEM FRUEHEREN VOR (LEX POSTERIOR DEROGAT
LEGI PRIORI) 151
C) DAS BESONDERE GESETZ GEHT DEM ALLGEMEINEREN VOR (LEX SPECIALIS
DEROGAT
LEGI GENERALI) 151
4. DIE SYSTEMATISCHE AUSLEGUNG DURCH DEN EUGH 152
A) ZUR ROLLE DER SYSTEMATIK 152
B) KOLLISIONSREGELN 152
C) AUSNAHMEN SIND ENG AUSZULEGEN 153
D) WEITERE ARGUMENTATIONSFIGUREN 153
IV. DIE HISTORISCHE AUSLEGUNG 154
1. HISTORISCHE AUSLEGUNG IM WEITEREN UND ENGEREN SINNE 154
A) RELEVANZ UND HISTORISCHE AUSLEGUNG IM WEITEREN SINNE 154
B) BEGRIFFLICHKEITEN 155
C) VORLAEUFERNORMEN ALS HILFSMITTEL FUER DIE HISTORISCHE AUSLEGUNG I.E.S
155
D) KONTINUITAET ZWISCHEN VORGAENGERNORM UND JETZIGER NORM
(DROIT CONSTANT) 156
E) VERFASSUNGSTRADITION 156
2. DER GESETZGEBERISCHE WILLE IN DEN MATERIALIEN DER KONKRETEN NORM 157
A) DIE GENETISCHE AUSLEGUNG 157
B) PRAEAMBEL UND PROGRAMMSATZ ALS GESETZESIMMANENTE MATERIALIEN 157
C) AMTLICHE MATERIALIEN IM GESETZGEBUNGSVERFAHREN ALS HILFSMITTEL 158
D) WILLE DER MEHRHEIT DER GESETZGEBERISCHEN KOERPERSCHAFT VERSUS
INDIVIDUELLER WILLE 160
E) KONTINUITAETSARGUMENT: EINDEUTIGER WILLE GILT HEUTE NOCH 160
F) KUMULATION VON GENETISCHEN QUELLEN 160
3. DIE BEDEUTUNG DER GESETZESGESCHICHTE FUER DEN EUGH 161
A) DIE BEDEUTUNG DER HISTORISCHEN AUSLEGUNG I. W.S. FUER DEN EUGH 161
B) KONTINUITAET MIT DER VORLAEUFERNORM ALS HISTORISCHE AUSLEGUNG I.E.S 162
C) VERFASSUNGSTRADITION ALS HISTORISCHE AUSLEGUNG I.E.S 162
D) GENETISCHE AUSLEGUNG - PRAEAMBEL UND ERWAEGUNGSGRUENDE ALS
GESETZESIMMANENTE QUELLEN 162
E) AMTLICHE MATERIALIEN ALS HILFSMITTEL DER GENETISCHEN AUSLEGUNG 163
ZUSAMMENFASSUNG ZU § 4 164
§ 5 TELOS, LOGIK UND FOLGENORIENTIERTE AUSLEGUNG 165
I. DER GESETZESZWECK ALS TELEOLOGISCHE AUSLEGUNG 166
1. ZUM TELOS, DER RATIO LEGIS 166
XVI
INHALTSVERZEICHNIS
A) BEGRIFF 166
B) DER SINN UND ZWECK DES PRIMAER- UND SEKUNDAERRECHTS DER EU 167
C) ZUR VERMEINTLICHEN UEBERFLUESSIGKEIT DES TELOS 167
D) DAS TELOS ALS PRAEMISSE 168
2. DIE BESTIMMUNG DES GESETZESZWECKS 169
A) INTERNER GESETZESZWECK 169
B) AUSDRUECKLICHER ODER KONKLUDENTER NORMZWECK 169
C) DIE ERWAEGUNGSGRUENDE ZUR PRAEZISIERUNG VON NORMTEXT UND
REGELUNGSZIEL 170
D) AUSLEGUNGSHILFEN: IN DUBIO PRO LIBERTATE, PRO CONSUMENTE, FAVOR
LABORIS .. 171
3. INTERESSENJURISPRUDENZ UND WERTUNGSJURISPRUDENZ 171
A) VON DER INTERESSEN- ZUR WERTUNGSJURISPRUDENZ 171
B) UNTERSCHEIDUNG ZWISCHEN INTERESSENORIENTIERTER UND TELEOLOGISCHER
AUSLEGUNG 173
II. EINZELNE LOGISCHE ARGUMENTATIONSFIGUREN 174
1. VERSTOSS GEGEN DENKGESETZE 174
2. ZIRKELSCHLUSS (PETITIO PRINCIPUE) 175
A) DER ZIRKELSCHLUSS (PETITIO PRINCIPUE) 175
B) DAS ARGUMENTUM EX SILENTIO 177
3. SPRUNG IM SCHLIESSEN (SALTUS IN CONCLUDENDO) 178
4. VERMEIDUNG EINER GESETZESUMGEHUNG 178
5. VERMEIDUNG VON REGELUNGSWIDERSPRUECHEN, NORMANGLEICHUNG UND ERHALT
DES ANWENDUNGSBEREICHS EINER NORM 179
6. EINZELNE ARGUMENTATIONSFIGUREN DES EUGH 180
III. FOLGENORIENTIERTE AUSLEGUNG 181
1. BEGRIFF UND RELEVANZ DER FOLGENORIENTIERTEN AUSLEGUNG 181
2. GRENZEN DER FOLGENORIENTIERTEN AUSLEGUNG 182
3. EINZELNE ARGUMENTATIONSFIGUREN 183
A) VERMEIDUNG ABSURDER ODER UNPRAKTIKABLER ERGEBNISSE
(ARGUMENTUM AD ABSURDUM) 183
B) WIRTSCHAFTLICHE BETRACHTUNG: VERMEIDUNG EINER UEBERMASSHAFTUNG ODER
EINER UNBILLIGEN HAERTE 185
C) DAS RECHT KUEMMERT SICH NICHT UM KLEINIGKEITEN
(DE MINIMIS NON CURAT LEX) 187
D) VERMEIDUNG SCHAEDLICHER EFFEKTE UND ERMOEGLICHUNG PRAKTIKABLER
ERGEBNISSE 188
E) ALLGEMEINE LEBENSERFAHRUNG UND EMPIRISCHE UNTERSUCHUNGEN 190
F) NORMATIVE KRAFT DES FAKTISCHEN 191
G) AKZEPTANZ DER ENTSCHEIDUNG UND HERRSCHENDE MEINUNG 192
H) DYNAMISCHE VERFASSUNGSINTERPRETATIONA 193
I) VERSUCH EINER VERMITTELNDEN RECHTSANSICHT 193
4. DIE FOLGENORIENTIERTE ARGUMENTATION DES EUGH 194
A) VERMEIDUNG ABSURDER ERGEBNISSE (ARGUMENTUM AD ABSURDUM) 194
B) EFFET UTILE 194
C) DYNAMISCHE AUSLEGUNG UND DIE ENTWICKLUNG NEUER RECHTSBEHELFE 196
D) DAS RECHT KUEMMERT SICH NICHT UM KLEINIGKEITEN AUS EUROPAEISCHER SICHT
.. 197
E) PRAKTIKABLES ERGEBNIS 197
IV. OEKONOMISCHE ANALYSE DES RECHTS 197
1. ZIELSETZUNG UND METHODEN DES LAW AND ECONOMICS-ANSATZES 198
A) HOMO OECONOMICUS UND ALLOKATIONSEFFIZIENZ 198
B) COST-BENEFIT ANALYSIS UND CHEAPEST COST AVOIDER 199
2. GRENZEN DES OEKONOMISCHEN ANSATZES 200
A) BEGRENZTE RATIONALITAET DES MENSCHEN (BOUNDED RATIONALITY) 200
XVII
INHALTSVERZEICHNIS
B) VERFASSUNGSRECHTLICHE GESICHTSPUNKTE UND WERTUNGEN
DES GESETZGEBERS 201
C) UNZUREICHENDE EMPIRISCHE DATEN 202
3. BEDEUTUNG FUER DIE JURISTISCHE METHODENLEHRE 202
A) RELEVANZ FUER DIE JURISTISCHE RECHTSANWENDUNG 202
B) KOSTEN-NUTZEN-BEWERTUNG, CHEAPEST COST AVOIDER UND HAFTUNGSRECHT 203
C) HAFTUNGSRECHT UND PRAEVENTION 205
D) INFORMATIONSGEFAELLE UND CHEAPEST COST AVOIDER 206
E) DAS PRINCIPAL-AGENT-PROBLEM 207
F) SPIELTHEORIE 208
4. OEKONOMISCHE UEBERLEGUNGEN DES EUGH 209
A) OEKONOMISCHE FRAGESTELLUNGEN IM EU-KARTELLRECHT 209
B) BINNENMARKT UND EFFEKTIVER RECHTSSCHUTZ 209
ZUSAMMENFASSUNG ZU § 5 209
§6 TELEOLOGISCHE GEGENFIGUREN UND EINFACHE FORMEN DER RECHTSFORTBILDUNG
211
I. TELEOLOGISCHE GEGENFIGUREN ZU FORMALARGUMENTEN 212
1. WORTLAUT 212
A) ABLEHNUNG DER EINDEUTIGKEITSREGEL 212
B) JURISTISCHER SPRACHGEBRAUCH 214
C) UNMOEGLICHKEIT DER REINEN WORTLAUTAUSLEGUNG 214
D) RECHTSFORTBILDUNG 214
2. SYSTEMATIK 215
A) KORREKTUR DER SYSTEMATISCHEN STELLUNG EINES TATBESTANDSMERKMALS 215
B) RELATIVITAET DER RECHTSBEGRIFFE UND GESPALTENE AUSLEGUNG 216
C) WEITE AUSLEGUNG VON AUSNAHMEN 219
D) KOLLISIONSREGELN: DER GRUNDSATZ DER ALTERNATIVITAET VERDRAENGT
DIE LEX-SPECIALIS-REGEL 220
E) RELATIVIERUNG DES LEX-POSTERIOR-SATZES 221
F) GRUNDSAETZE IN DUBIO PRO LIBERTATE, PRO CONSUMENTE, FAVOR LABORIS
GELTEN NICHT 221
3. HISTORISCHE AUSLEGUNG 222
A) DISKONTINUITAET IM RAHMEN DER GENETISCHEN AUSLEGUNG: SUBJEKTIVER WILLE
DER VORLAEUFERNORM GILT NICHT MEHR 222
B) SUBJEKTIVER WILLE IST UNKLAR, MEHRDEUTIG ODER WIDERSPRUECHLICH
(PERPLEXITAET) 222
C) MASSGEBLICHKEIT EINES NORMATIVEN, SUBJEKTIVEN WILLENS 222
D) REDAKTIONSVERSEHEN 223
E) DIE OBJEKTIVE THEORIE 225
4. TELOS, FOLGENORIENTIERUNG UND OEKONOMISCHE ANALYSE 225
A) UNLOGISCHES RECHT 225
B) GRENZEN DER FOLGENORIENTIERTEN AUSLEGUNG UND DER OEKONOMISCHEN
ANALYSE 226
II. SUBJEKTIVE VERSUS OBJEKTIVE THEORIE 227
1. DER STREITSTAND ALS DAUERBRENNER DER JURISTISCHEN METHODENLEHRE 227
2. DIE SUBJEKTIVE THEORIE 228
A) MASSGEBLICHKEIT DES WILLENS DES DAMALIGEN GESETZGEBERS 228
B) LUECKE NICHT PLANWIDRIG - BEREDTES SCHWEIGEN DES GESETZGEBERS 229
C) KRITIK AN DER SUBJEKTIVEN THEORIE 229
3. DIE OBJEKTIVE THEORIE 230
A) DIE INTERPRETATION DES GESETZES IN SEINEM ZEITLICHEN KONTEXT 230
B) DAS GESETZ IST KLUEGER ALS DER GESETZGEBER UND ALTERN DER KODIFIKATION
-
DER URSPRUENGLICHE REGELUNGSZWECK PASST NICHT MEHR 230
C) NATUR DER SACHE 231
D) KRITIK AN DER OBJEKTIVEN THEORIE 232
XVIII
INHALTSVERZEICHNIS
4. DIE SUBJEKTIV-OBJEKTIVE THEORIE ALS VEREINIGUNGSTHEORIE 233
5. SUBJEKTIVE UND OBJEKTIVE AUSLEGUNG 234
A) AUS DER SICHT DES EUGH 234
B) DIE US-AMERIKANISCHE PERSPEKTIVE: TEXTUALISM, PURPOSIVISM VERSUS
LIVING
ORIGINALISM 234
III. EINFACHE FORMEN DER RECHTSFORTBILDUNG 235
1. TELEOLOGISCHE REDUKTION 235
A) METHODISCHE GRUNDLAGEN 235
B) VIER PRUEFUNGSSCHRITTE ZUR BEGRUENDUNG DER TELEOLOGISCHEN REDUKTION 236
C) UNBILLIGKEIT UND ARGUMENTUM AD ABSURDUM ALS ARGUMENTATIONSFIGUREN ..
238
2. DER STREIT UEBER DEN LUECKENBEGRIFF 239
A) DIE LUECKE ALS FATA MORGANA? 239
B) DIE PLANWIDRIGE LUECKE ALS PRAEMISSE 240
C) DIE VERSCHIEDENEN FORMEN DER LUECKE 241
3. EINZELANALOGIE (GESETZESANALOGIE) 241
A) METHODISCHE GRUNDLAGEN - DAS AEHNLICHKEITSARGUMENT
(ARGUMENTUM A SIMILE) 241
B) VIER PRUEFUNGSSCHRITTE ZUR BEGRUENDUNG DER EINZELANALOGIE 242
C) ERST-RECHT-SCHLUSS UND UNBILLIGKEIT ALS ARGUMENTATIONSFIGUREN 244
D) ZWEI VARIANTEN DES AEHNLICHKEITSVERGLEICHS 246
E) PLANWIDRIGKEIT DER LUECKE UND DAS UMGEHUNGSARGUMENT 247
4. GESAMTANALOGIE (RECHTSANALOGIE) 248
A) METHODISCHE GRUNDLAGEN 248
B) VIER PRUEFUNGSSCHRITTE ZUR BEGRUENDUNG DER GESAMTANALOGIE 249
C) DIE STIMMIGKEIT MIT DEM INNEREN SYSTEM DES GESETZES ALS
ARGUMENTATIONSFIGUR ZUR BEGRUENDUNG DER PLANWIDRIGKEIT DER LUECKE 251
5. EINFACHE FORMEN DER RECHTSFORTBILDUNG AUF EUROPAEISCHER EBENE 253
A) ZUM BEGRIFF DER *INTERPRETATION 253
B) TELEOLOGISCHE REDUKTION 253
C) EINZELANALOGIE 254
D) GESAMTANALOGIE UND DAS ENTWICKELN NEUER RECHTSINSTITUTE 255
6. DIE SCHWIERIGE SUCHE NACH DEM TELOS 255
A) FEHLENDE ANKNUEPFUNG AN EIN TATBESTANDSMERKMAL 255
B) MEHRFACHE REGELUNGSZWECKE 257
IV. DIE AUSLEGUNG VON RECHTSGESCHAEFTEN UND VERTRAEGEN 257
1. ZIEL DER AUSLEGUNG VON RECHTSGESCHAEFTEN UND VERTRAEGEN 257
A) AUSLEGUNGSGRUNDSAETZE 257
B) DER WILLE DES ERKLAERENDEN UND DER VERTRAUENSSCHUTZ DRITTER 258
2. NATUERLICHE AUSLEGUNG 259
A) NICHT EMPFANGSBEDUERFTIGE WILLENSERKLAERUNGEN 259
B) FALSA DEMONSTRATIO NON NOCET 259
3. OBJEKTIV-NORMATIVE AUSLEGUNG UND EINZELNE AUSLEGUNGSGRUNDSAETZE 260
A) AUSLEGUNG NACH DEM EMPFAENGERHORIZONT 260
B) WORTLAUT, SYSTEMATIK UND BEGLEITUMSTAENDE ALS TEIL DER
ENTSTEHUNGSGESCHICHTE 260
C) TELEOLOGISCHE AUSLEGUNG - INTERESSENLAGE UND ZWECK EINER REGELUNG
.... 261
D) VERTRAEGE MIT EINEM GROESSEREN PERSONENKREIS 262
4. ERGAENZENDE VERTRAGSAUSLEGUNG 262
A) ABGRENZUNGEN 262
B) VORAUSSETZUNGEN DER ERGAENZENDEN VERTRAGSAUSLEGUNG 263
ZUSAMMENFASSUNG ZU § 6 265
XIX
INHALTSVERZEICHNIS
3. TEIL. KONKRETISIERUNG UND KONSTRUKTION
§ 7 KONKRETISIERUNG VON RECHT DURCH GESETZGEBER, VERWALTUNG UND GERICHTE
267
I. KONKRETISIERUNG VON RECHT 267
1. AUSLEGUNG VERSUS KONKRETISIERUNG 267
A) DIE AUSLEGUNG ALS ERSTER ARBEITSSCHRITT 267
B) DIE KONKRETISIERUNG ALS ERFORDERLICHER ZWEITER ARBEITSSCHRITT 268
2. GENERALKLAUSELN - FLUCH ODER SEGEN? 269
A) GENERALKLAUSELN UND UNBESTIMMTE RECHTSBEGRIFFE 269
B) DELEGATIONS-, RECHTSFORTBILDUNGS-, FLEXIBILITAETS- UND
REZEPTIONSFUNKTION
VON GENERALKLAUSELN 270
C) GENERALKLAUSELN IM EUROPAEISCHEN RECHT 272
II. KONKRETISIERUNG DURCH DEN GESETZGEBER 273
1. GENERALKLAUSELN UND REGELBEISPIELE IM DEUTSCHEN RECHT 273
A) SYSTEMATISCHE UND TELEOLOGISCHE AUSLEGUNG 273
B) LEGALDEFINITIONEN UND REGELBEISPIELE IM ZIVILRECHT 273
2. GENERALKLAUSELN UND REGELBEISPIELE IM STRAFRECHT 274
A) UNBESTIMMTE RECHTSBEGRIFFE IM TATBESTAND 274
B) REGELBEISPIELE AUF DER RECHTSFOLGENSEITE 275
3. KONKRETISIERUNG VON GENERALKLAUSELN DURCH DEN EUROPAEISCHEN
GESETZGEBER .. 276
A) LEGALDEFINITIONEN UND REGELBEISPIELE 276
B) ANHAENGE 277
C) ABSCHLIESSENDER ODER OFFENER CHARAKTER GESETZLICHER KONKRETISIERUNG
277
III. KONKRETISIERUNG DURCH DIE VERWALTUNG ODER PRIVATE REGELWERKE 277
1. DEUTSCHES RECHT 277
A) GESETZ UND RECHTSVERORDNUNG 278
B) VERWALTUNGSVORSCHRIFTEN 278
C) PRIVATE REGELWERKE 278
2. EUROPAEISCHES RECHT 279
IV. DIE VERGLEICHSFALLMETHODE ALS KONKRETISIERUNG DURCH DIE GERICHTE 280
1. DIE AEHNLICHKEIT ZWISCHEN EINZELANALOGIE UND VERGLEICHSFALLMETHODE 280
A) DIE VERGLEICHSFALLMETHODE IM ANGLO-AMERIKANISCHEN RECHT 280
B) DAS DENKEN VON FALL ZU FALL (SCHLUSS VOM BESONDEREN AUF DAS
BESONDERE) 281
C) DIE ARGUMENTE IM RAHMEN DER VERGLEICHSFALLMETHODE 282
D) DIE BILDUNG EINES VERALLGEMEINERUNGSFAEHIGEN RECHTSSATZES DURCH
DIE KOMBINATION VON INDUKTION UND DEDUKTION 283
2. BINDUNGSWIRKUNG VON GERICHTSENTSCHEIDUNGEN 284
A) DAS ANGLO-AMERIKANISCHE RECHT: TRAGENDE GRUENDE (RATIO DECIDENDI),
SONSTIGE ERWAEGUNGEN (OBITER DICTUM), DISTINGUISHING UND OVERRULING 284
B) DAS DEUTSCHE RECHT: TRAGENDE GRUENDE (RATIO DECIDENDI), SONSTIGE
ERWAEGUNG (OBITER DICTUM), DISTINGUISHING UND OVERRULING 287
3. DIE VERGLEICHSFALLMETHODE DES EUGH 289
4. EINZELNE ARGUMENTATIONSFIGUREN ZUM RICHTERRECHT 289
A) GRUNDSATZENTSCHEIDUNGEN UND GEFESTIGTE RECHTSPRECHUNG ALS
ARGUMENTATIONSFIGUREN 289
B) ARGUMENTATIONSFIGUREN ZUR HIERARCHIE DES RICHTERRECHTS 290
5. DIE RECHTSVERGLEICHENDE METHODE: DAS *WIE 291
A) VERPFLICHTENDE RECHTSVERGLEICHUNG AM BEISPIEL DES EINHEITSRECHTS UND
IM
EUROPAEISCHEN RECHT 291
B) FREIWILLIGE RECHTSVERGLEICHUNG 291
C) RECHTSVERGLEICHUNG DES EUGH UND DES EGMR 294
ZUSAMMENFASSUNG ZU § 7 295
XX
INHALTSVERZEICHNIS
§ 8 BEWEGLICHES SYSTEM, FALLGRUPPEN UND FALLGRUPPENVERGLEICH ALS
METHODEN
DER KONKRETISIERUNG 297
I. DAS BEWEGLICHE SYSTEM 298
1. GRUNDSAETZLICHES 298
A) ENTDECKER DES BEWEGLICHEN SYSTEMS 298
B) DER STREIT ZUR RELEVANZ EINES BEWEGLICHEN SYSTEMS 299
C) ABSCHLIESSENDE BEWERTUNG 299
2. ANWENDUNGSFALLE IM DEUTSCHEN RECHT 300
A) ZURECHNUNGSKRITERIEN ZUR KONKRETISIERUNG DER VERKEHRSPFLICHTEN IM
RAHMEN DES § 823 ABS. 1 BGB 300
B) DIE ZURECHNUNGSKRITERIEN FUER DIE SITTENWIDRIGKEIT GEM. § 138 UND
§ 826 BGB 302
C) VORVERTRAGLICHE UND VERTRAGLICHE AUFKLAERUNGSPFLICHTEN 303
3. ANWENDUNGSFAELLE IM EUROPAEISCHEN RECHT 304
II. FALLGRUPPEN ZUR KONKRETISIERUNG VON GENERALKLAUSELN 305
1. FALLGRUPPEN 305
A) DAS ZIEL EINER FALLGRUPPE 305
B) TATBESTANDSAEHNLICHE VORAUSSETZUNGEN EINER FALLGRUPPE 305
C) CHANCEN UND RISIKEN 306
2. FALLGRUPPENNORMEN IM EUROPAEISCHEN RECHT 307
III. DIE STRUKTURIERUNG VON MEHREREN ZURECHNUNGSKRITERIEN VERSCHIEDENER
FALLGRUPPEN 307
1. ZURECHNUNGSKRITERIEN VERSCHIEDENER FALLGRUPPEN ALS BEWEGLICHES SYSTEM
... 308
2. DAS ENTWICKELN NEUER FALLGRUPPEN - EIN KOMMEN UND GEHEN 310
3. BILDUNG EINER NEUEN FALLGRUPPE IM EUROPAEISCHEN RECHT 312
ZUSAMMENFASSUNG ZU §8 312
§ 9 RECHTSDOGMATIK UND ALLGEMEINE RECHTSPRINZIPIEN 315
I. ALLGEMEINE RECHTSPRINZIPIEN UND RECHTSDOGMATIK 316
1. DER NUTZEN DER RECHTSDOGMATIK FUER DIE JURISTISCHE METHODENLEHRE 316
A) ZIELE UND BEGRIFF DER RECHTSDOGMATIK 316
B) RISIKEN DER *GEBRAUCHSDOGMATIK 317
2. RECHTSDOGMATIK UND JURISTISCHE METHODENLEHRE 318
A) VERBINDUNG VON RECHTSDOGMATIK UND METHODENLEHRE 318
B) KONKRETISIERUNG UND KONSTRUKTION ALS ARGUMENTATIONSFIGUREN ZUR
EINBINDUNG DER RECHTSDOGMATIK IN DIE METHODENLEHRE 319
C) DIE VORTEILE DER VERBINDUNG VON METHODENLEHRE UND RECHTSDOGMATIK ...
320
3. ZUR DIFFERENZIERUNG ZWISCHEN RECHTSIDEE, RECHTSPRINZIP UND
RECHTSINSTITUT 321
A) RECHTSIDEEN ALS WERTE 322
B) RECHTSPRINZIPIEN 322
C) RECHTSINSTITUTE ALS RECHTSSAETZE 323
II. DIE ARBEIT MIT RECHTSPRINZIPIEN IN DER FALLBEARBEITUNG:
BEGRUENDUNG UND KONSTRUKTION DES RECHTSPRINZIPS 324
1. DIE BEGRUENDUNG DES RECHTSPRINZIPS ALS ERSTER SCHRITT: RUECKGRIFF AUF
GESETZ
ODER INDUKTION 324
A) DIE HISTORISCHE ABLEITUNG VON RECHTSPRINZIPIEN 324
B) EINZEL- ODER GESAMTANALOGIE 324
C) VERSCHIEDENE WEGE ZUR BEGRUENDUNG EINES RECHTSPRINZIPS 325
2. KONKRETISIERUNG VON RECHTSPRINZIPEN ALS NOTWENDIGER ZWEITER SCHRITT
326
A) DIE KONKRETISIERUNG VON RECHTSPRINZIPIEN ZUM RECHTSSATZ ODER
RECHTSINSTITUT 326
B) DIE KONKRETISIERUNG DURCH ABWAEGUNG 327
XXI
INHALTSVERZEICHNIS
III. RECHTSPRINZIPIEN IM ZIVILRECHT:
HERLEITUNG UND KONKRETISIERUNG DER PRIVATAUTONOMIE 327
1. INDUKTIVE HERLEITUNG VON PACTA SUNT SERVANDA 328
A) VERTRAGSFREIHEIT ALS AUSFLUSS DER WILLENSFREIHEIT 328
B) DIE BEGRUENDUNG DER VERTRAGSBINDUNG (PACTA SUNT SERVANDA) 329
2. VERTRAGSFREIHEIT UND VERMEINTLICH WIDERSPRECHENDE RECHTSPRINZIPIEN
330
A) DIE UMSTRITTENE RECHTSDOGMATISCHE BEGRUENDUNG DES
KONTRAHIERUNGSZWANGS 330
B) ZUR UMSTRITTENEN PREISKONTROLLE VON VERTRAEGEN - DIE LAESIO ENORMIS
331
C) STOERUNG DER GESCHAEFTSGRUNDLAGE UND CLAUSULA REBUS SIE STANTIBUS 331
IV. DAS SELBSTBESTIMMUNGSRECHT ALS RECHTFERTIGUNGSGRUND
VERSCHIEDENER RECHTSINSTITUTE 333
1. ANSAETZE IN DER LITERATUR 333
A) PRIVATAUTONOMIE UND VERTRAGSGERECHTIGKEIT 333
B) DAS PRINZIP DES SOZIALEN UND DIE PRIVATAUTONOMIE ALS
OPTIMIERUNGSGEBOT 333
C) WEITERE ANSAETZE ZUR BEGRUENDUNG DER PRIVATAUTONOMIE 334
2. PRIVATAUTONOMIE ALS SELBSTBESTIMMUNG BEIDER PARTEIEN 335
A) SELBSTBESTIMMUNG DES EINZELNEN UND BEIDERSEITIGE SELBSTBESTIMMUNG
.... 335
B) DIE HERLEITUNG DES SELBSTBESTIMMUNGSPRINZIPS AUS DEM BGB
UND DER VERFASSUNG 335
C) FREIHEITSBESCHRAENKENDE EINSCHRAENKUNG DER SELBSTBESTIMMUNG
ALS KONKRETISIERENDER MASSSTAB FUER EINE KORREKTUR DES VERTRAGES 336
3. DIE RECHTSDOGMATISCHE BEGRUENDUNG DER VERSCHIEDENEN RECHTSINSTITUTE
MIT
DEM FEHLENDEN SELBSTBESTIMMUNGSRECHT 337
A) KONTRAHIERUNGSZWANG UND FEHLENDE SELBSTBESTIMMUNG 337
B) PREISKONTROLLE GEM. § 138 ABS. 1 BGB BEI VERTRAEGEN, DIE STARK
FREIHEITSBESCHRAENKEND IN DIE SELBSTBESTIMMTE LEBENSFUEHRUNG EINGREIFEN ..
337
C) FREIHEITSBESCHRAENKENDE FEHLENDE AEQUIVALENZ ALS STOERUNG
DER GESCHAEFTSGRUNDLAGE 338
4. DIE KONKRETISIERUNG UND BEGRUENDUNG VON RECHTSINSTITUTEN DURCH
DAS PRINZIP DER SELBSTBESTIMMUNG 339
V. RECHTSPRINZIPIEN AUF EUROPAEISCHER EBENE 340
1. HERAUSFORDERUNGEN BEI DER ABLEITUNG VON PRINZIPIEN AUF EUROPAEISCHER
EBENE 340
A) SCHWIERIGKEITEN AUF EUROPAEISCHER EBENE 340
B) DIFFERENZIERUNG ZWISCHEN PRIMAER- UND SEKUNDAERRECHT 341
2. ALLGEMEINE RECHTSPRINZIPIEN IM EUROPAEISCHEN RECHT 341
A) VEREINZELTE KODIFIZIERUNG EUROPAEISCHER RECHTSPRINZIPIEN 341
B) RUECKGRIFF AUF DIE ALLGEMEINEN RECHTSGRUNDSAETZE ODER
VERFASSUNGSTRADITIONEN DER MITGLIEDSTAATEN 341
C) WEITERE RECHTSPRINZIPIEN DES EUROPAEISCHEN ZIVILRECHTS 343
D) DER EINFLUSS EINES EUROPAEISCHEN RECHTSPRINZIPS AUF DAS NATIONALE
RECHT ... 344
ZUSAMMENFASSUNG ZU § 9 344
§ 10 ABWAEGUNG ALS KONSTRUKTION 347
I. ABWAEGUNG IM OEFFENTLICHEN RECHT 348
1. ABWAEGUNG ALS KONSTRUKTION 348
A) KONSTRUKTION VON *OFFENEN VERFASSUNGSNORMEN 348
B) ABWAEGUNG ALS PROZESS ZUR KONKRETISIERUNG KOLLIDIERENDER
RECHTSPRINZIPIEN 349
2. DIE STRUKTUR DER ABWAEGUNG 351
A) ABWAEGUNGSAUFTRAG UND AUSWAHL DER ABWAEGUNGSRELEVANTEN
GESICHTSPUNKTE 351
XXII
INHALTSVERZEICHNIS
B) ABSTRAKTE GEWICHTUNG DER ABWAEGUNGSGESICHTSPUNKTE 352
C) KONKRETE GEWICHTUNG IM EINZELFALL 352
D) ABWAEGUNGSVORGANG IM EINZELFALL 352
3. RECHTSDOGMATISCHE SCHLUSSFOLGERUNGEN AUS DER ABWAEGUNG 355
A) ZWISCHENSCHICHTEN, STUFEN, LEITBILDER ETC 355
B) ZWINGENDE VORRANGREGEL 356
C) VERMUTUNGS- UND ARGUMENTATIONSLASTREGEL 356
D) ABWAEGUNGSREGEL UND VERHAELTNISMAESSIGKEITSGRUNDSATZ 357
4. DIE PRUEFUNG VON GRUNDRECHTEN ALS GELUNGENE KONSTRUKTION VON RECHT 357
II. ABWAEGUNG VON GRUNDRECHTEN 358
1. SACHLICHER SCHUTZBEREICH DES GRUNDRECHTS 359
2. EINGRIFF UND BEEINTRAECHTIGUNGEN 360
3. RECHTFERTIGUNG DES EINGRIFFS (SCHRANKE) 362
4. GRENZEN DER EINSCHRAENKBARKEIT (SCHRANKEN-SCHRANKE),
INSBESONDERE VERHAELTNISMAESSIGKEIT 363
III. ABWAEGUNG EUROPAEISCHER GRUNDRECHTE UND GRUNDFREIHEITEN 368
1. VERGLEICH DER KONKRETISIERUNG VON GRUNDRECHTEN UND GRUNDFREIHEITEN
368
2. EUROPAEISCHE GRUNDRECHTE 368
A) DIE QUELLEN EUROPAEISCHER GRUNDRECHTE 368
B) RECHTFERTIGUNG DES EINGRIFFS (SCHRANKEN) UND VERHAELTNISMAESSIGKEIT 369
3. EUROPAEISCHE GRUNDFREIHEITEN - UNTERSCHIEDE ZUM DEUTSCHEN RECHT 370
A) DIE IDEE DER GRUNDFREIHEITEN 370
B) BESCHRAENKUNG DER GRUNDFREIHEITEN UND DEREN RECHTFERTIGUNG 370
C) VERHAELTNISMAESSIGKEIT 372
IV. ABWAEGUNG KOLLIDIERENDER RECHTSPRINZIPEN IM ZIVILRECHT 373
1. WIDERSTREITENDE PRINZIPIEN IM ZIVILRECHT 374
A) VORRANG EINES PRINZIPS GEGENUEBER DEM ANDEREN 374
B) ABWAEGUNG KOLLIDIERENDER RECHTSGUETER IM ZIVILRECHT 375
2. DIE ABWAEGUNG VON RECHTSPRINZIPIEN AM BEISPIEL DES VERTRAGS
MIT SCHUTZWIRKUNG ZUGUNSTEN DRITTER ALS RECHTSINSTITUT WIDERSTREITENDER
RECHTSPRINZIPIEN 375
A) TATBESTANDSAEHNLICHE VORAUSSETZUNGEN DER RECHTSPRECHUNG 375
B) RECHTSDOGMATISCHE BEGRUENDUNGSVERSUCHE 376
C) DER AUSGLEICH ZWISCHEN NICHTSTOERUNGSGEBOT UND VERTRAGSFREIHEIT 377
3. DER VERHAELTNISMAESSIGKEITSGRUNDSATZ IM ZIVILRECHT 379
A) DIE BEJAHENDE RECHTSANSICHT 379
B) DIE GRUNDSAETZLICH ABLEHNENDE RECHTSANSICHT 380
C) VERMITTELNDE ANSICHT: BEGRENZTE ANWENDUNG DES
VERHAELTNISMAESSIGKEITSGRUNDSATZES IM BGB 381
ZUSAMMENFASSUNG ZU § 10 382
4. TEIL. VORRANG DURCH VERFASSUNGS- UND EUROPARECHT
§ 11 VERFASSUNG ALS HOEHERRANGIGES RECHT 383
I. DIE VERSCHIEDENEN FUNKTIONEN DER VERFASSUNG 384
1. GRUNDRECHTE UND GRUNDGESETZ ALS OBJEKTIVE WERTEORDNUNG 384
A) ABWEHRRECHTE GEGENUEBER DEM STAAT 384
B) DAS GRUNDGESETZ ALS WERTEORDNUNG 385
C) GRUNDRECHTE ALS SCHUTZPFLICHTEN DES STAATES GEGENUEBER DEM BUERGER 385
D) UEBERMASS- UND UNTERMASSVERBOT 387
2. WIRKUNG DER GRUNDRECHTE GEGENUEBER PRIVATEN 388
A) LEHRE VON DER MITTELBAREN DRITTWIRKUNG 388
XXIII
INHALTSVERZEICHNIS
B) LEHRE VON DER UNMITTELBAREN DRITTWIRKUNG 389
C) GRUNDRECHTE ALS SCHUTZPFLICHTEN 390
3. DER EINFLUSS DER VERFASSUNG AUF DIE RECHTSPRECHUNG 392
A) DAS FACHGERICHT ALS VERFASSUNGSGERICHT 392
B) KONTROLLE DER RECHTSPRECHUNG 393
C) KONTROLLE DES GESETZGEBERS GEM. ART. 100 ABS. 1 GG 393
II. VERFASSUNGSWIDRIGKEIT UND ARGUMENTATIONSFIGUREN DES
VERFASSUNGSRECHTS 394
1. NICHTIGKEIT EINES VERFASSUNGSWIDRIGEN GESETZES 394
2. AUSNAHMEN VON DER NICHTIGKEIT 395
A) UNVEREINBARKEITSERKLAERUNG UND ANORDNUNG DER BEFRISTETEN FORTGELTUNG
DER VERFASSUNGSWIDRIGEN REGELUNG 395
B) PFLICHT ZUR VERFASSUNGSKONFORMEN AUSLEGUNG 396
3. UMSTRITTENE ARGUMENTATIONSFIGUREN DES VERFASSUNGSRECHTS 397
A) DIE UNPRAEZISE VERWENDUNG DER VERFASSUNGSKONFORMEN AUSLEGUNG DURCH
DAS BUNDESVERFASSUNGSGERICHT 397
B) DIE DREITEILUNG VON VERFASSUNGSORIENTIERTER, VERFASSUNGSKONFORMER
AUSLEGUNG UND VERFASSUNGSKONFORMER RECHTSFORTBILDUNG 397
III. DIE VERFASSUNGSORIENTIERTE AUSLEGUNG 397
1. DIE VERFASSUNGSORIENTIERTE AUSLEGUNG ALS AUSLEGUNGSFIGUR 397
A) DER MEINUNGSSTREIT 397
B) DIE VERFASSUNGSORIENTIERTE AUSLEGUNG ALS REINE ARGUMENTATIONSFIGUR
398
2. DIE VERFASSUNGSORIENTIERTE AUSLEGUNG ALS EINFACHE ABWAEGUNGSREGEL
IM ZIVILRECHT 399
A) EIGENTUMSFREIHEIT DES VERMIETERS VERSUS RECHTE DES MIETERS 399
B) EINGRIFF IN UNTERNEHMEN VERSUS MEINUNGSFREIHEIT 400
IV. VERFASSUNGSKONFORME AUSLEGUNG 401
1. GRUNDSATZFRAGEN ZUR VERFASSUNGSKONFORMEN AUSLEGUNG 401
A) DIE BEGRIFFLICHKEIT NACH DEN VORGABEN DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS
.... 401
B) VORRANG DER VERFASSUNG ALS EIGENSTAENDIGE AUSLEGUNGSFIGUR 402
2. VERFASSUNGSKONFORME AUSLEGUNG IM OEFFENTLICHEN RECHT 402
3. VERFASSUNGSKONFORME AUSLEGUNG IM ZIVILRECHT 403
A) SCHUTZ VON RECHTSGUETERN 403
B) ABWEHR VON UEBERMAESSIGEN FREIHEITSBESCHRAENKUNGEN 403
V. VERFASSUNGSKONFORME RECHTSFORTBILDUNG 405
1. DIE WIDERSPRUECHLICHE RECHTSPRECHUNG DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS 405
2. DIE VERFASSUNGSKONFORME RECHTSFORTBILDUNG ALS RECHTSFIGUR 406
3. FALLGRUPPEN ZULAESSIGER VERFASSUNGSKONFORMER RECHTSFORTBILDUNG 407
A) TELEOLOGISCHE REDUKTION 407
B) SCHUTZ VOR OFFENSICHTLICHEN GRUNDRECHTSVERLETZUNGEN DES BETROFFENEN
.... 408
C) SCHUTZ ANDERER GRUNDRECHTE 410
4. GRENZEN DER VERFASSUNGSKONFORMEN RECHTSFORTBILDUNG BEI
GRUNDRECHTSBEEINTRAECHTIGUNGEN DRITTER - DER STREIT DER VERFASSUNGSSENATE
.. 410
A) ZWEITER SENAT: RECHTSFORTBILDUNG UNABHAENGIG VON GRUNDRECHTSPOSITIONEN
DRITTER 410
B) ERSTER SENAT: HOHE ANFORDERUNGEN AN RECHTSFORTBILDUNG BEI
BEEINTRAECHTIGUNG VON GRUNDRECHTSPOSITIONEN DRITTER 411
C) EIGENE ANSICHT: UNZULAESSIGE RECHTSFORTBILDUNG CONTRA LEGEM NUR BEI S
CHWERER GRUNDRECHTSBEEINTRAECHTIGUNG DES DRITTEN 412
ZUSAMMENFASSUNG ZU § 11 414
§ 12 DER VORRANG VON EUROPARECHT UND VOELKERRECHT 415
I. UNMITTELBARE ANWENDBARKEIT ALS VORAUSSETZUNG DES ANWENDUNGSVORRANGES
... 416
1. ZUM VERHAELTNIS VON UNMITTELBARER ANWENDBARKEIT, ANWENDUNGSVORRANG
UND UNIONSKONFORMER AUSLEGUNG 416
XXIV
INHALTSVERZEICHNIS
2. UNMITTELBARE ANWENDBARKEIT BZW. UNMITTELBARE WIRKUNG EUROPAEISCHEN
RECHTS (DIRECT EFFECT) 417
A) VORAUSSETZUNGEN DER UNMITTELBAREN WIRKUNG (DIRECT EFFECT) 417
B) DER ANWENDUNGSVORRANG ALS FOLGE DER UNMITTELBAREN WIRKUNG 418
3. DRITTWIRKUNG DES PRIMAERRECHTS ZWISCHEN PRIVATEN 418
A) BEISPIELE DER UNMITTELBAREN DRITTWIRKUNG GEGENUEBER PRIVATEN 418
B) UNMITTELBARE UND MITTELBARE DRITTWIRKUNG SOWIE SCHUTZPFLICHTEN 419
C) KOMBINATIONSTHEORIE 420
II. ANWENDUNGSVORRANG UND PFLICHT ZUR UNIONSKONFORMEN AUSLEGUNG 420
1. EUROPAEISCHE TERMINOLOGIE 420
2. DIE ZWEISTUFIGE PRIMAERRECHTSKONFORME AUSLEGUNG 421
A) PRIMAERRECHTSKONFORME AUSLEGUNG DES ABGELEITETEN UNIONSRECHTS 421
B) PRIMAERRECHTSKONFORME AUSLEGUNG DES NATIONALEN RECHTS 421
3. VERHAELTNIS VON ANWENDUNGSVORRANG UND UNIONSKONFORMER AUSLEGUNG 422
A) DIE UNGEKLAERTEN GRENZEN DER PRIMAERRECHTSKONFORMEN
RECHTSFORTBILDUNG 422
B) DIE NATIONALE RECHTSPRECHUNG ZUR PRIMAERRECHTSKONFORMEN
RECHTSFORTBILDUNG 423
III. SEKUNDAERRECHT: VERORDNUNGEN, RICHTLINIEN, EMPFEHLUNGEN 425
1. VORRANGWIRKUNG VON VERORDNUNGEN UND VERORDNUNGSKONFORME
AUSLEGUNG 425
2. VORRANGWIRKUNG VON RICHTLINIEN UND RICHTLINIENKONFORME
AUSLEGUNG I.W.S 425
A) VERTIKALE WIRKUNG VON RICHTLINIEN 425
B) FEHLENDE HORIZONTALE DRITTWIRKUNG VON RICHTLINIEN 426
3. DIE HORIZONTALE RICHTLINIENKONFORME AUSLEGUNG I.E.S 428
A) RICHTLINIENKONFORME AUSLEGUNG ALS VERMUTUNGSREGEL 428
B) WANDEL DES SPRACHGEBRAUCHS 429
4. DIE RICHTLINIENKONFORME RECHTSFORTBILDUNG 430
A) DIE VORGABEN DES EUGH ZUR RICHTLINIENKONFORMEN
RECHTSFORTBILDUNG 430
B) DER MEINUNGSSTREIT ZUR RICHTLINIENKONFORMEN RECHTSFORTBILDUNG 431
C) EIGENE WEITERE ANSICHT - DIE RICHTLINIENKONFORME RECHTSFORTBILDUNG
ALS TEIL DER NATIONALEN METHODENLEHRE 433
D) DIE ANERKENNUNG DER RICHTLINIENKONFORMEN RECHTSFORTBILDUNG DURCH
DIE RECHTSPRECHUNG 436
E) DIE CONTRA-LEGEM-GRENZE ALS GRENZE DER RICHTLINIENKONFORMEN
RECHTSFORTBILDUNG 437
5. WEITERE UMSETZUNGSFRAGEN VON RICHTLINIEN 440
A) VORWIRKUNG 440
B) UEBERSCHIESSENDE UMSETZUNG: RICHTLINIENORIENTIERTE AUSLEGUNG VERSUS
GESPALTENE AUSLEGUNG 441
6. BEFASSUNGS- UND SUBSIDIAERE BEFOLGUNGSPFLICHT VON EMPFEHLUNGEN 442
7. ZUSAMMENFASSUNG 443
IV. WEITERE MITTEL ZUR DURCHSETZUNG DES EUROPAEISCHEN RECHTS 444
1. DIE VERPFLICHTUNG ZUR EINDEUTIGEN UMSETZUNG VON EUROPAEISCHEM RECHT
.... 444
A) TRANSPARENZGEBOT: DIE VERPFLICHTUNG ZUR EINDEUTIGEN UMSETZUNG VON
RICHTLINIEN 444
B) ANPASSUNGSPFLICHT VON NATIONALEN GESETZEN, DIE GEGEN EUROPARECHT
VERSTOSSEN 445
C) PFLICHT ZUR EFFEKTIVEN UMSETZUNG VON RICHTLINIEN 446
2. VORABENTSCHEIDUNGSVERFAHREN UND VORLAGEVERPFLICHTUNG
GEM. ART. 267 AEUV 446
A) VORLAGEPFLICHT UND ACTE-CLAIR-DOKTRIN 446
XXV
INHALTSVERZEICHNIS
B) RECHTSFOLGEN BEI NICHTBEACHTUNG DER VORLAGEVERPFLICHTUNG 447
3. VERTRAGSVERLETZUNGSVERFAHREN GEM. ART. 258 F. AEUV 448
4. DER UNIONSRECHTLICHE STAATSHAFTUNGSANSPRUCH 449
A) HERLEITUNG UND ANWENDBARKEIT 449
B) VORAUSSETZUNGEN UND RECHTSFOLGEN 450
V. VOELKERRECHT 451
1. GRUNDSATZ DER VOELKERRECHTSFREUNDLICHEN AUSLEGUNG 451
2. GEMEINSAMKEITEN UND UNTERSCHIEDE 451
3. BEWERTUNG 453
ZUSAMMENFASSUNG ZU § 12 454
5. TEIL. RECHTSFRIEDEN UND RECHTSSICHERHEIT ALS ZIELE
DER JURISTISCHEN METHODENLEHRE
§ 13 GRENZEN DER RECHTSFORTBILDUNG 455
I. DIE UNSICHEREN GRENZEN ZULAESSIGER RECHTSFORTBILDUNG 457
1. DIE GRENZEN ZULAESSIGER RECHTSFORTBILDUNG ALS DAUERSTREIT DER
JURISTISCHEN
METHODENLEHRE 457
2. FOLGEN ZULAESSIGER ODER UNZULAESSIGER RECHTSFORTBILDUNG 458
3. METHODISCHER BLINDFLUG 458
A) WIDER DER VERDECKTEN RECHTSFORTBILDUNG 458
B) UNKLARE EINZELFRAGEN 459
4. BEGRIFFSBESTIMMUNGEN ZUR GRENZE ZULAESSIGER RECHTSFORTBILDUNG 460
A) BISHERIGE BEGRIFFLICHKEITEN: GESETZESIMMANENTE, GESETZESUEBERSTEIGENDE
RECHTSFORTBILDUNG UND RECHTSFORTBILDUNG CONTRA LEGEM 460
B) LUECKENFUELLENDES, GESETZESKONKRETISIERENDES, GESETZESVERTRETENDES UND
GESETZESKORRIGIERENDES RICHTERRECHT 461
C) ZUR NEUBESTIMMUNG DER BEGRIFFE: RECHTSFORTBILDUNG UND
RECHTSFORTBILDUNG CONTRA LEGEM 462
5. ARGUMENTATIONSFIGUREN ZUR VERMEIDUNG EINER UNZULAESSIGEN
RECHTSFORTBILDUNG 463
II. ERSTER SCHRITT: KLASSISCHE ARGUMENTATIONSFIGUREN 463
1. EINDEUTIGKEIT UND OFFENHEIT DES WORTLAUTS 463
2. ARBEITEN AM SYSTEM - LUECKE UND GESCHLOSSENES SYSTEM 464
A) GESCHLOSSENES SYSTEM UND UNZULAESSIGE AENDERUNG DER GRUNDKONZEPTION
DES GESETZGEBERS 464
B) ZULAESSIGE ERWEITERUNGEN IN EINEM OFFENEN SYSTEM 466
3. WILLE DES GESETZGEBERS UND DER SICH IM GESETZ WIEDERFINDENDE WANDEL
DER LEBENSVERHAELTNISSE (OBJEKTIVE AUSLEGUNG) 467
A) RELEVANZ DES SUBJEKTIVEN WILLENS 467
B) DIE REAKTION DES GESETZGEBERS AUF DIE RECHTSPRECHUNG 467
C) INTERPRETATIONSMOEGLICHKEITEN AUF EIN SCHWEIGEN DES GESETZGEBERS 467
4. DER ZWECK ALS RECHTFERTIGUNGSGRUND EINER RECHTSFORTBILDUNG 468
A) DER ZWECK DER NORM ALS BEGRUENDUNG DER RECHTSFORTBILDUNG 468
B) DIE RELEVANZ GEWANDELTER LEBENSVERHAELTNISSE FUER DIE
RECHTSANWENDUNG 468
III. ZWEITER SCHRITT: DER BLICK AUF DIE RECHTSFOLGEN 469
1. FOLGENORIENTIERTE UEBERLEGUNGEN BEI DER RECHTSFORTBILDUNG 469
2. UNBILLIGE HAERTE BEI OFFENSICHTLICHER RECHTSSCHUTZLUECKE UND
UNTAETIGKEIT
DES GESETZGEBERS 469
A) UNBILLIGE HAERTE BEI OFFENSICHTLICHER RECHTSSCHUTZLUECKE 469
B) DIE UNTAETIGKEIT DES GESETZGEBERS 471
XXVI
INHALTSVERZEICHNIS
C) KEIN ANDERWEITIGER RECHTSSCHUTZ MOEGLICH 471
3. KONSENS, RECHTSVERGLEICHENDE BESTAETIGUNG UND ERHOEHUNG
DER RECHTSSICHERHEIT 472
A) KONSENS UND DIE ALLGEMEINE RECHTSUEBERZEUGUNG 472
B) BESTAETIGUNG DURCH AUSLAENDISCHE ENTSCHEIDUNGEN 473
C) PRAKTIKABILITAET UND RECHTSSICHERHEIT 473
IV. DRITTER SCHRITT: DIE VERFASSUNG ALS HOEHERRANGIGES RECHT 475
1. GRUNDRECHTSSCHUTZ DES VERLETZTEN UND GRUNDRECHTSBEEINTRAECHTIGUNG
DES DRITTEN 475
2. GRUNDRECHTSBEEINTRAECHTIGUNGEN UND SCHUETZENSWERTES VERTRAUEN 475
3. VERTRAUENSSCHUTZ BEI RECHTSPRECHUNGSAENDERUNG 477
4. GESETZLICHKEITSPRINZIP ALS AUSDRUCK DES BERECHTIGTEN VERTRAUENS
DES BUERGERS 477
V. VIERTER SCHRITT: HOEHERRANGIGES EUROPARECHT UND INTERNATIONALES RECHT
478
1. DIE PRIMAERRECHTS- UND VERORDNUNGSKONFORME RECHTSFORTBILDUNG 478
2. RICHTLINIENKONFORME RECHTSFORTBILDUNG DES NATIONALEN RECHTS UND
IHRE GRENZEN 478
3. DAS VERTRAUEN DES EINZELNEN ALS GRENZE ZULAESSIGER RECHTSFORTBILDUNG
478
VI. FUENFTER SCHRITT: KOMPETENZGRENZEN 479
1. GEWALTENTEILUNG UND DIE GRENZEN DER GERICHTE 479
A) GEWALTENTEILUNG, GESETZESVORRANG UND RICHTERLICHE SELBSTBESCHRAENKUNG
(JUDICIAL SELF-RESTRAINT) 479
B) AUSNAHMEN 481
C) DER RICHTER ALS ERSATZGESETZGEBER 481
D) UNZULAESSIGE RECHTSGESTALTUNG (JUDICIAL ACTIVISM) GEGENUEBER DEM
GESETZGEBER 483
2. GESETZESVORBEHALT UND DIE KOMPETENZ DES PARLAMENTS 483
A) ALLGEMEINER GESETZESVORBEHALT UND WESENTLICHKEITSTHEORIE ZULASTEN
DES GESETZGEBERS 483
B) KEIN GESETZESVORBEHALT ZULASTEN DER GERICHTE 484
3. KOMPETENZSTREITIGKEIT ZWISCHEN DEN GERICHTEN 486
A) DAS BVERFG ALS SUPERREVISIONSINSTANZ GEGENUEBER FACHGERICHTEN 486
B) DIE ROLLE DES BVERFG IM *DIALOG DER GERICHTE 487
C) DAS PRINZIP DES INSTITUTIONELLEN GLEICHGEWICHTS ALS KOMPETENZGRENZE
DES EUGH BEI DER RECHTSFORTBILDUNG 490
D) KOOPERATIONSVERHAELTNIS, ULTRA-VIRES-KONTROLLE UND WEGE AUS DER
SACKGASSE 491
4. KONKRETISIERUNG UND RECHTSFORTBILDUNG 493
A) RECHTSMETHODIK UND RECHTSDOGMATIK ALS MITTEL DER KONKRETISIERUNG
VON RECHT 493
B) KONSTRUKTION UND GRENZEN DER RECHTSFORTBILDUNG 493
VII. ABWAEGUNG UND GEWICHTUNG VERSCHIEDENER
ARGUMENTATIONSFIGUREN IM RAHMEN DER RECHTSFORTBILDUNG 495
1. VORRANG-, VERMUTUNGS- UND ARGUMENTATIONSLASTREGEL 495
2. ABWAEGUNGSREGEL 495
3. ZUM VERHAELTNIS DES FUENF-STUFEN-SYSTEMS ZU DEN ABWAEGUNGSREGELN 496
ZUSAMMENFASSUNG ZU § 13 498
§ 14 EINE MODERNE JURISTISCHE METHODENLEHRE 499
I. AUF DEM WEG ZU EINER MODERNEN METHODENLEHRE 500
1. KLASSISCHE VERSUS POSTMODERNE METHODENLEHRE 500
2. EINE MODERNE METHODENLEHRE 500
XXVII
INHALTSVERZEICHNIS
II. DIE FALLHERMENEUTIK ALS TEIL DER JURISTISCHEN METHODENLEHRE 501
1. ZUR WECHSELWIRKUNG VON SACHVERHALT UND RECHTSNORM 502
A) BISHERIGE ANSICHTEN (ENGISCH, FIKENTSCHER) 502
B) DIE NORMBEREICHSLEHRE VON F. MUELLER 502
2. SACHVERHALTSHERMENEUTIK ZUR ERMITTLUNG DES FALLBEREICHS 503
A) ZUR NOTWENDIGKEIT EINER EIGENEN SACHVERHALTSHERMENEUTIK 503
B) VOM ROHSACHVERHALT UND SACHVERHALT: RECHERCHEPFLICHTEN UND
INTERVIEWING 504
C) BEIBRINGUNGS- UND UNTERSUCHUNGSGRUNDSATZ 506
3. DER NORMBEREICH 507
A) UNTERSUCHUNGSGRUNDSATZ UND NORMBEREICH 507
B) DIE FALLHERMENEUTIK AM BEISPIEL EINES POTENTIELLEN BURKAVERBOTES 508
C) MASSSTABBILDUNG IN DEN ENTSCHEIDUNGEN DES BVERFG 510
D) STELLUNGNAHME 511
III. RICHTERLICHE DEZISION UND JURISTISCHE KREATIVITAET 513
1. RICHTERLICHE DEZISION 513
A) DEZISIONISMUS UND DIE PARADOXIE DES ENTSCHEIDENS 513
B) PROCESS OF DISCOVERY AND PROCESS OF JUSTIFICATION 514
2. JURISTISCHE KREATIVITAET DURCH JURISTISCHE INNOVATIONEN 514
A) GRENZEN DER SYSTEMATISCH-DEDUKTIVEN ENTSCHEIDUNGSBEGRUENDUNG
UND DER ABWAEGUNG 514
B) INNOVATIONEN UND JURISTISCHE ENTDECKUNGEN 515
3. DIE LEHRE VON DER TOPIK UND JURISTISCHE KREATIVITAET 516
A) DIE LEHRE VON DER TOPIK ALS AUSGANGSPUNKT DER PROBLEMLOESUNG 516
B) TOPOI UND JURISTISCHE KREATIVITAET 517
C) TOPOI, RECHTSDOGMATIK UND METHODENLEHRE 518
D) DIE TYPENLEHRE 519
IV. PRUEFUNGSFOLGE UND GEWICHTUNG ALS BAUSTEINE EINER METAMETHODIK 520
1. METHODENPLURALISMUS 520
A) PRAGMATISCHER METHODENPLURALISMUS UND METHODENCHAOS 520
B) DIE METAMETHODIK ALS ANTWORT AUF DEN RATIONALITAETSANSPRUCH
JURISTISCHEN
DENKENS 521
2. PRUEFUNGSFOLGE ZUR BEGRUENDUNG DER RECHTSLOESUNG 522
A) ERSTER SCHRITT: SACHVERHALTSHERMENEUTIK 522
B) ZWEITER SCHRITT: DEDUKTION - DER SAVIGNY SCHE AUSLEGUNGSKANON UND DIE
FOLGENORIENTIERTE AUSLEGUNG 522
C) DRITTER SCHRITT: KONKRETISIERUNG UND KONSTRUKTION 523
D) VIERTER SCHRITT: PRUEFUNG VON HOEHERRANGIGEM RECHT 523
E) FUENFTER SCHRITT: RECHTSFORTBILDUNG UND IHRE GRENZEN 523
F) SECHSTER SCHRITT: BILLIGKEITSKONTROLLE UND RICHTIGKEITSGEWAEHR 524
3. GEWICHTUNG VON ARGUMENTATIONSFIGUREN 525
A) STRIKTE VORRANGREGELN 525
B) VERMUTUNGSREGEL 526
C) ABWAEGUNGSREGEL EINES BEWEGLICHEN SYSTEMS 527
D) ARGUMENTATIONSLASTREGEL 528
E) DIE DIFFERENZIERTE GEWICHTUNG JURISTISCHER ARGUMENTE 528
V. QUELLEN DER JURISTISCHEN METHODENLEHRE 530
1. DIE GRUNDLAGENFAECHER ALS NACHBARDISZIPLINEN 531
A) RECHTSGESCHICHTE UND DER WANDEL JURISTISCHER METHODEN 531
B) RECHTSVERGLEICHUNG 533
C) RECHTSTHEORIE 533
D) RECHTSSOZIOLOGIE 534
2. STAATSTHEORIE, RECHTSDOGMATIK UND RECHTSPHILOSOPHIE 534
A) METHODENLEHRE ALS ARGUMENTATIONS- UND LEGITIMATIONSLEHRE 534
XXVIII
INHALTSVERZEICHNIS
B) RECHTSDOGMATIK UND DIE BERUEHRUNG ZUR JURISTISCHEN METHODENLEHRE 534
C) RECHTSPHILOSOPHIE: AUF DER SUCHE NACH DER GERECHTEN ENTSCHEIDUNG 535
VI. EINE MODERNE METHODENLEHRE ALS SCHULE JURISTISCHEN DENKENS 536
1. ZUM LEGITIMATIONS- UND RATIONALITAETSANSPRUCH - METHODENLEHRE ALS
GARANT
JURISTISCHEN DENKENS 536
2. DENKSTRUKTUREN EINER MODERNEN METHODENLEHRE 537
3. ELEMENTE RATIONALEN BEGRUENDENS 538
A) KUMULATIVER METHODENEINSATZ 538
B) METHODENTRANSPARENZ 539
C) METAMETHODIK: GEWICHTUNG UND PRUEFUNGSFOLGE DER
ARGUMENTATIONSFIGUREN 539
4. UNZULAESSIGE BEGRUENDUNGSDEFIZITE 540
A) RICHTERLICHE DEZISION UND VORVERSTAENDNIS 540
B) BEGRUENDUNGSVERZICHT, SCHEINBEGRUENDUNGEN UND METHODENPLURALISMUS ..
540
C) JENSEITS DES SYSTEMS UND DER EINFACHEN DEDUKTION 540
5. AUF DEM WEG ZU EINER EUROPAEISCHEN JURISTISCHEN METHODENLEHRE 542
A) EINE JURISTISCHE METHODENLEHRE FUER ALLE JURISTISCHEN TEILDISZIPLINEN
542
B) ECKPUNKTE EINER EUROPAEISCHEN METHODENLEHRE 542
ZUSAMMENFASSUNG ZU § 14 543
STATT EINES SCHLUSSWORTES - ZUM WERT DER JURISTISCHEN METHODEN 545
§ 15 VERTIEFUNGSFAELLE 547
ANHANG: DIE WICHTIGSTEN ARGUMENTATIONSFIGUREN 563
RECHTSPRECHUNGSUEBERSICHT 569
STICHWORTVERZEICHNIS 581
|
| adam_txt |
INHALTSVERZEICHNIS
VORWORT ZUR DRITTEN AUFLAGE VII
GRAFIKEN XXXI
ABKUERZUNGSVERZEICHNIS XXXIII
LITERATURVERZEICHNIS XLV
1. TEIL. GRUNDLAGEN - DIE RECHTSQUELLEN
1 JURISTISCHE METHODENLEHRE ALS BEGRUENDUNGS- UND LEGITIMATIONSLEHRE 1
I. DER ZWECK DER JURISTISCHEN METHODENLEHRE 2
1. ZUR NOTWENDIGKEIT EINER JURISTISCHEN METHODENLEHRE 2
A) DIE ARGUMENTATION ALS TEIL VON BEGRUENDUNG UND JURISTISCHER
ENTSCHEIDUNG 2
B) DIE POSTMODERNE METHODENLEHRE ALS KRITIK AN DER KLASSISCHEN
METHODENLEHRE 3
2. EINE MODERNE JURISTISCHE METHODENLEHRE 3
A) METHODENLEHRE ALS LEGITIMATIONS- UND ARGUMENTATIONSLEHRE 3
B) DIE STRUKTUR DIESES WERKES 4
3. JURISTISCHE METHODENLEHRE ALS SCHULE JURISTISCHEN DENKENS 6
A) DIE SCHULUNG JURISTISCHEN DENKENS IN DER JURISTISCHEN AUSBILDUNG 6
B) JURISTISCHES DENKEN ALS JURISTISCHES BEGRUENDEN 8
C) JURISTISCHE METHODENLEHRE FUER WISSENSCHAFT UND PRAXIS 8
4. DER EINFLUSS DES EUROPAEISCHEN RECHTS AUF DIE RECHTSFINDUNG 9
A) EUROPA-ARTIKEL UND MEHREBENENSYSTEM 9
B) DER NATIONALE RICHTER ALS UNIONSRICHTER 9
C) ZUM GLOBALEN ANSPRUCH JURISTISCHER ARGUMENTATIONSFIGUREN 10
II. JURISTISCHE METHODEN ALS LEGITIMATIONSLEHRE 11
1. VERFASSUNGSRECHTLICHE ANFORDERUNGEN AN EINE RICHTERLICHE ENTSCHEIDUNG
. 11
A) DAS GEWALTENTEILUNGSPRINZIP 11
B) LEGALISMUS 12
C) WESENTLICHKEITSTHEORIE UND GESETZLICHKEITSPRINZIP
(NULLUM CRIMEN SINE LEGE) 12
D) RECHT AUF RECHTLICHES GEHOER UND VERFASSUNGSRECHTLICHE
BEGRUENDUNGSPFLICHT 13
E) VERSTOSS GEGEN DIE RECHTSANWENDUNGSGLEICHHEIT DES ART. 3 ABS. 1 GG
. 15
F) DIE BEGRUENDUNGSPFLICHT AUF EUROPAEISCHER EBENE 15
2. METHODENLEHRE ALS LEGITIMATIONSLEHRE ZUR MACHTBEGRENZUNG DES RICHTERS
. 16
A) MACHTBEGRENZUNG GEGENUEBER DEM PARLAMENT 16
B) MACHTBEGRENZUNG GEGENUEBER DEM BUERGER 16
C) BERECHTIGUNG DES RICHTERS ZUR RECHTSFORTBILDUNG (ART. 20 ABS. 3 GG)
. 17
3. ZUM BEGRUENDUNGSSTIL UND ZUR ZITIERPRAXIS DER GERICHTE IN EUROPA 20
A) ZUM URTEILS- UND ZITIERSTIL NATIONALER GERICHTE 20
B) ZUM BEGRUENDUNGSSTIL DES EUGH 21
III. METHODENLEHRE ALS ARGUMENTATIONSLEHRE 22
1. WAHRHEITSANSPRUCH UND DIE STREITBAREN JURISTEN 22
A) DIE VERMEINTLICH RICHTIGE ENTSCHEIDUNG: ONE-RIGHT-ANSWER-THESIS 22
B) DAS ENTSCHEIDEN NACH EINEM FESTEN VORVERSTAENDNIS 24
XI
INHALTSVERZEICHNIS
C) DIE BEGRUENDUNG EINER VERTRETBAREN ENTSCHEIDUNG 26
2. ZWECK DER ARGUMENTATIONSLEHRE 27
A) WIDERLEGBARKEIT (FALSIFIZIERUNG) FALSCHER ANSICHTEN 27
B) BEGRUENDUNG VERTRETBARER ERGEBNISSE 28
C) SYNTHESE UND DIE UEBERZEUGENDSTE LOESUNG 28
3. JURISTISCHE ARGUMENTATIONSFIGUREN 31
A) THESE, PRAEMISSE UND ARGUMENT 31
B) DIE JURISTISCHE ARGUMENTATIONSFIGUR ALS PRAEMISSE FUER EINE THESE 31
C) GEWICHTUNG VON ARGUMENTATIONSFIGUREN 32
D) BEGRIFF DER JURISTISCHEN ARGUMENTATIONSFIGUR 34
IV. ZUM INHALTLICHEN GERECHTIGKEITSANSPRUCH JURISTISCHER METHODEN 34
1. JURISTISCHE METHODENLEHRE UND DER GERECHTIGKEITSANSPRUCH 34
A) DAS VERMEINTLICH UNGERECHTE AN DER METHODENLEHRE (RUETHERS) 34
B) DISKURSTHEORIEN 35
2. RECHTSFRIEDE UND GERECHTIGKEIT ALS RECHTSIDEEN 35
A) GERECHTIGKEIT NACH ARISTOTELES 35
B) GERECHTIGKEIT, ZWECKMAESSIGKEIT UND RECHTSSICHERHEIT ALS RECHTSIDEEN
(RADBRUCH) 36
C) MENSCHENWUERDE UND RECHTSGUETERSCHUTZ 36
D) SICHERSTELLUNG VON FREIHEITSRAEUMEN 37
3. JURISTISCHE METHODENLEHRE ALS WERTGEBUNDENE ARGUMENTATIONS- UND
LEGITIMATIONSLEHRE 38
A) DIE MENSCHENWUERDE UND DAS NATURRECHT ALS LETZTER GELTUNGSGRUND 38
B) DIE VERSCHIEDENEN AUFGABEN DER JURISTISCHEN METHODENLEHRE 38
ZUSAMMENFASSUNG ZU § 1 40
§ 2 RECHTSQUELLEN 41
I. RECHT UND RECHTSQUELLEN 42
1. KRITERIEN ZUR UMSCHREIBUNG VON RECHT 42
A) RECHTSQUELLEN UND RECHTSERKENNTNISQUELLEN 42
B) GELTUNG UND BINDUNGSWIRKUNG 43
C) RECHTSSAETZE ALS SOLLENSNORMEN 44
D) SANKTION UND VOLLZUG VON GESETZEN 45
2. ABGRENZUNG DES RECHTS ZUR MORAL, ETHIK UND POLITICAL CORRECTNESS 46
A) MORAL, ETHIK UND POLITICAL CORRECTNESS 46
B) ABGRENZUNG ZUM RECHT 47
C) DIE GEGENSEITIGE BEEINFLUSSUNG VON MORAL UND RECHT 48
II. HIERARCHIE VON RECHTSQUELLEN IN DEUTSCHLAND 49
1. GESETZE ALS RECHTSQUELLE IN DEUTSCHLAND 49
A) ABGRENZUNG UND UEBERSCHNEIDUNG VON OEFFENTLICHEM UND PRIVATEM RECHT .
49
B) UNTERSCHEIDUNG VON RECHTSNORMEN: GESETZ, VERORDNUNG UND SATZUNG .
50
2. HOEHERRANGIGES RECHT: DER STUFENBAU DES RECHTS UND DER
LEX-SUPERIOR-SZTZ
ALS KOLLISIONSREGEL 51
3. DER STUFENBAU DES DEUTSCHEN RECHTS 52
A) BUNDESRECHT UND LANDESRECHT 52
B) KOLLISION VON BUNDES- UND LANDESRECHT (ARTT. 31, 72 GG) 52
4. GESETZESAENDERUNG, RECHTSSICHERHEIT UND VERTRAUENSSCHUTZ 53
A) BEGRIFFLICHKEITEN 54
B) ECHTE RUECKWIRKUNG/RUECKBEWIRKUNG VON RECHTSFOLGEN 54
C) UNECHTE RUECKWIRKUNG/TATBESTANDLICHE RUECKANKNUEPFUNG 54
III. DER HEUTIGE STUFENBAU IN DEUTSCHLAND UNTER EINBEZIEHUNG DES
EUROPAEISCHEN
RECHTS 56
1. EUROPARECHT ALS SUPRANATIONALES RECHT 56
XII
INHALTSVERZEICHNIS
A) DAS RECHT DER EUROPAEISCHEN UNION ALS EIGENE RECHTSORDNUNG 56
B) EUROPAEISCHE RECHTSQUELLEN - ZUR UNTERSCHEIDUNG VON PRIMAER-, SEKUNDAER-
UND TERTIAERRECHT 57
C) NORMENHIERARCHIE UND PRIMAERRECHTSKONFORME AUSLEGUNG DES
EUROPAEISCHEN RECHTS 58
2. DIE AUTONOME AUSLEGUNG DES EUROPARECHTS 61
A) AUTONOME AUSLEGUNG DURCH DEN EUGH 61
B) AUSNAHMEN ZUR AUTONOMEN AUSLEGUNG 61
C) PFLICHT ZUR AUTONOMEN AUSLEGUNG DURCH DEN NATIONALEN
RECHTSANWENDER 62
3. PRINZIP DER BEGRENZTEN EINZELERMAECHTIGUNG 62
A) ZUR GEWALTENTEILUNG VON MITGLIEDSTAATEN UND EU 62
B) KOMPETENZKATALOG 62
C) SUBSIDIARITAETSPRINZIP UND VERHAELTNISMAESSIGKEITSGRUNDSATZ ALS
KOMPETENZAUSUEBUNGSREGELN 63
D) ZUM ANWENDUNGSBEREICH EUROPAEISCHEN RECHTS 63
E) DIE UNTERSCHEIDUNG VON AUSLEGUNG UND ANWENDUNG EUROPAEISCHEN
RECHTS 64
4. HOEHERRANGIGKEIT DES UNIONSRECHTS GEGENUEBER DEM NATIONALEN RECHT 64
A) DIE MONISTISCHE PERSPEKTIVE DES EUGH: UNMITTELBARE GELTUNG DES
EUROPAEISCHEN RECHTS 64
B) ANWENDUNGSVORRANG DES UNIONSRECHTS 65
C) DIE DUALISTISCHE PERSPEKTIVE DES BVERFG: UNMITTELBARE GELTUNG
AUFGRUND
NATIONALEN VERFASSUNGSRECHTS UND ULTRA-VIRES-KONTROLLE 67
IV. DER HEUTIGE STUFENBAU IN DEUTSCHLAND UNTER EINBEZIEHUNG
DES INTERNATIONALEN RECHTS 70
1. RECHTSQUELLEN AUF INTERNATIONALER EBENE 70
2. DIE AUTONOME AUSLEGUNG VON INTERNATIONALEN ABKOMMEN 70
3. DER STUFENBAU DES VOELKERRECHTS 72
4. VOELKERRECHT UND NATIONALES RECHT 72
A) VERHAELTNIS DES VOELKERRECHTS ZUM GRUNDGESETZ 72
B) VERHAELTNIS DER EMRK ZUM GRUNDGESETZ 73
V. NATURRECHT 74
1. ZUR RELEVANZ DES NATURRECHTS 74
A) GEGNER DES NATURRECHTS 74
B) HISTORISCHE ENTWICKLUNG DES NATURRECHTS 75
C) VERMITTELNDE ANSICHT: ENGER BEREICH DES NATURRECHTS UND WEITER
BEREICH
UEBERGESETZLICHER RECHTSPRINZIPIEN 75
2. VORRANG VON NATURRECHT GEGENUEBER DEM EINDEUTIGEN UNRECHTSGESETZ
(RADBRUCH'SCHE FORMEL) 76
3. POSITIVE FORMEN VON NATURRECHT 77
A) NATURRECHT UND ANTHROPOLOGIE 77
B) RECHTSIDEEN UND KEINE UNMITTELBARE SUBSUMTION 78
ZUSAMMENFASSUNG ZU § 2 78
§ 3 SEKUNDAERE RECHTSQUELLEN UND RECHTSERKENNTNISQUELLEN 81
I. PROBLEMSTELLUNG: RECHTS(ERKENNTNIS)QUELLEN NEBEN PRIMAEREN
RECHTSQUELLEN? . 82
1. DIE BISHERIGE DUALISTISCHE ANSICHT: ENGER BEGRIFF DER RECHTSQUELLEN
VERSUS
RECHTSERKENNTNISQUELLE 82
2. DER WEITE RECHTSQUELLENBEGRIFF - VERNETZTE RECHTSSTRUKTUREN ALS
ALTERNATIVE ZUM STUFENBAU DES RECHTS 84
3. VERMITTELNDE ANSICHT: DIE LEHRE VON DEN SEKUNDAEREN RECHTSQUELLEN 86
A) BEFASSUNGSPFLICHT, SUBSIDIAERE BEFOLGUNGSPFLICHT UND
VERMUTUNGSWIRKUNG 86
XIII
INHALTSVERZEICHNIS
B) UMFANG DER VERMUTUNGSWIRKUNG 88
4. JENSEITS VON RECHTSPOSITIVISMUS UND NATURRECHT 88
A) RECHTSPOSITIVISMUS (KELSEN) UND DER METHODENDUALISMUS 88
B) ERWEITERUNG DER RECHTSQUELLENLEHRE ZUR METHODENPOLARITAET 88
II. DIE BEDEUTUNG DES RICHTERRECHTS FUER DIE RECHTSFINDUNG 89
1. ZUR ROLLE DES GEWOHNHEITSRECHTS 89
2. LEHRE VON DEN SEKUNDAEREN RECHTSQUELLEN 90
A) BEFASSUNGS- UND BEFOLGUNGSPFLICHTEN SOWIE ABLEHNUNG VON
GEWOHNHEITSRECHT 90
B) RECHTSPRECHUNGSAENDERUNG: RECHTSSICHERHEIT UND VERTRAUENSSCHUTZ VERSUS
MATERIELLE GERECHTIGKEIT 91
C) RECHTSPRECHUNGSAENDERUNG DURCH DEN EUGH, RECHTSSICHERHEIT UND
VERTRAUENSSCHUTZ 93
3. STRENGE PRAEJUDIZIENBINDUNG ALS RECHTLICHE AUSNAHME IM DEUTSCHEN
RECHTSKREIS 94
A) DIE STARE DECISIS RULE UND PERSUASIVE AUTHORITIES IM
ANGLO-AMERIKANISCHEN
RECHTSKREIS 94
B) BINDUNGSWIRKUNG VON ENTSCHEIDUNGEN DES BVERFG 95
C) BINDUNGSWIRKUNG ZWISCHEN GERICHTEN 95
D) BINDUNGSWIRKUNG VON EUGH-ENTSCHEIDUNGEN 96
III. VERWALTUNGSVORSCHRIFTEN, RECHTSVORSCHRIFTEN PRIVATER UND
EUROPAEISCHE
EMPFEHLUNGEN 97
1. VERWALTUNGSVORSCHRIFTEN 97
A) NORMINTERPRETIERENDE UND NORMKONKRETISIERENDE
VERWALTUNGSVORSCHRIFTEN 97
B) VERWALTUNGSVORSCHRIFTEN ALS SEKUNDAERE RECHTSQUELLEN 98
C) VERTRAUENSSCHUTZ DES BUERGERS 98
2. RECHTSNORMEN PRIVATER UND DIE ABGRENZUNG ZU ALLGEMEINEN
GESCHAEFTSBEDINGUNGEN, VERTRAEGEN UND SOFT LAW 99
A) VERRECHTLICHUNG PRIVATER NORMEN 99
B) GESETZLICHE VERMUTUNGSWIRKUNG 99
C) ENTSPRECHENSERKLAERUNG (COMPLY OR EXPLAIN) 100
D) KONKRETISIERUNG VON GENERALKLAUSELN DURCH PRIVATE REGELWERKE 101
3. RECHTSFOLGEN 101
A) VERMUTUNGSWIRKUNG UND IHRE VORAUSSETZUNGEN 101
B) RECHTSSICHERHEIT UND VERTRAUENSSCHUTZ 102
4. EMPFEHLUNGEN UND VERWALTUNGSVORSCHRIFTEN DES EU-RECHTS 103
A) VERMUTUNGSWIRKUNG FUER EMPFEHLUNGEN UND VERWALTUNGSVORSCHRIFTEN
DES EU-RECHTS 103
B) GESETZLICHE BEISPIELE DER BEFASSUNGS- UND BEFOLGUNGSPFLICHTEN 103
IV. DIE BEDEUTUNG AUSLAENDISCHER URTEILE FUER DIE RECHTSFINDUNG 104
1. DIE PFLICHT ZUR RECHTSVERGLEICHENDEN AUSLEGUNG IM EUROPARECHT,
IM INTERNATIONALEN EINHEITSRECHT UND IM VOELKERRECHT 104
A) INTERNATIONALES PRIVATRECHT 104
B) INTERNATIONALES EINHEITSRECHT (VGL. ART. 7 UN-KAUFRECHT) 105
C) GRUNDRECHTE DER EMRK 105
D) DER NATIONALE RECHTSANWENDER ALS EUROPAEISCHER RECHTSANWENDER 106
2. FALLGRUPPEN FREIWILLIGER RECHTSVERGLEICHUNG 106
3. RECHTSQUALITAET AUSLAENDISCHER URTEILE: ZWISCHEN PERSUASIVE AUTHORITY
UND BLOSSER RECHTSERKENNTNISQUELLE 109
4. DIE BEDEUTUNG DER RECHTSVERGLEICHUNG FUER DEN EUGH
UND DEN EGMR 110
A) PFLICHT ZUR RECHTSVERGLEICHUNG DURCH DEN EUGH 110
XIV
INHALTSVERZEICHNIS
B) FREIWILLIGE RECHTSVERGLEICHUNG DURCH DEN EUGH 110
C) RECHTSVERGLEICHUNG DURCH DEN EGMR 111
V. RECHTSLITERATUR 111
ZUSAMMENFASSUNG ZU §3 111
2. TEIL. AUSLEGUNG
§4 WORTLAUT, SYSTEMATIK UND GESCHICHTE ALS KLASSISCHE AUSLEGUNGSMETHODEN
. 113
I. AUSLEGUNG UND SUBSUMTION 114
1. DEDUKTIVER SYLLOGISMUS UND SUBSUMTION 114
A) DIE SUBSUMTION ALS LOGISCHER SCHLUSS 114
B) DIE BAUSTEINTECHNIK 116
C) WECHSELWIRKUNG VON NORM UND SACHVERHALT - DAS HIN- UND HERWANDERN
DES BLICKES UND DIE FALLNORMTHEORIE 116
D) DAS ENTWICKELN VON DEFINITIONEN ZUR KONKRETISIERUNG VON
TATBESTANDSMERKMALEN 119
2. DER KLASSISCHE VIERERKANON 119
A) DIE BEGRUENDUNG DES AUSLEGUNGSKANONS DURCH VON SAVIGNY 119
B) DIE HEUTIGE BEDEUTUNG DER VIER AUSLEGUNGSARTEN UND DEREN BEDEUTUNG
IN EINZELNEN MITGLIEDSTAATEN 121
C) DIE BEDEUTUNG DES AUSLEGUNGSKANONS FUER DEN EUGH 122
3. DIE KRITIK AN DEN VIER AUSLEGUNGSMETHODEN UND DEM SUBSUMTIONSMODELL
. 123
4. AUSLEGUNG, KONKRETISIERUNG UND RECHTSFORTBILDUNG 124
A) AUSLEGUNG, KONKRETISIERUNG UND RECHTSFORTBILDUNG ALS
RECHTSSCHOEPFUNG 124
B) DIE WORTLAUTGRENZE ALS GRENZE ZWISCHEN AUSLEGUNG UND
RECHTSFORTBILDUNG 125
C) DER FLIESSENDE UEBERGANG ZWISCHEN AUSLEGUNG UND RECHTSFORTBILDUNG 125
D) FOLGERUNGEN - DIE ERHOEHTE BEGRUENDUNGSLAST 125
II. DIE GRAMMATISCHE AUSLEGUNG 126
1. DIE GRAMMATISCHE AUSLEGUNG ALS BEGINN DES AUSLEGUNGSPROZESSES 126
2. HILFSMITTEL ZUR BESTIMMUNG EINES EINDEUTIGEN UND MEHRDEUTIGEN
WORTLAUTS 127
A) LEGALDEFINITIONEN, VERMUTUNGEN UND FIKTIONEN ALS JURISTISCHER
SPRACHGEBRAUCH DES GESETZGEBERS 128
B) NORMATIVE UND DESKRIPTIVE BEGRIFFE 130
C) ENGE (RESTRIKTIVE) UND WEITE (EXTENSIVE) AUSLEGUNG DES
TATBESTANDSMERKMALS 130
D) ALLGEMEINER SPRACHGEBRAUCH 131
3. DIE EINDEUTIGKEITSREGEL DES WORTLAUTS (ACTE-CLAIR-DOKTRIN, LITERAL
RULE,
TEXTUALISM) ALS AUSLEGUNGSFIGUR 132
4. WORTLAUTGRENZE UND ANALOGIEVERBOT 133
A) DIE VIER AUSFORMUNGEN DES GESETZLICHKEITSPRINZIPS 133
B) DAS ANALOGIEVERBOT (NULLUM CRIMEN, NULLA POENA SINE LEGE STRICTA) 133
C) DAS VERBOT UNBESTIMMTER STRAFGESETZE (NULLUM CRIMEN, NULLA POENA
SINE LEGE CERTA) 136
D) GEWOHNHEITSRECHTSVERBOT (NULLA POENA SINE LEGE SCRIPTA) 138
E) DAS VERBOT RUECKWIRKENDER BESTRAFUNG (NULLA POENA SINE LEGE PRAEVIA)
138
5. DIE BEDEUTUNG DES WORTLAUTS FUER DEN EUGH 139
A) DER WORTLAUT BEI MEHRSPRACHIGEN RECHTSTEXTEN 139
B) DIE UNTERSCHEIDUNG VON JURISTISCHEM UND ALLGEMEINEM SPRACHGEBRAUCH
DURCH DEN EUGH 139
C) DER EUGH UND DIE WORTLAUTGRENZE IM STRAF- UND STEUERRECHT 140
XV
INHALTSVERZEICHNIS
III. DIE SYSTEMATISCHE AUSLEGUNG 140
1. BEDEUTUNG 140
A) DAS IDEAL DER WIDERSPRUCHSFREIEN RECHTSORDNUNG 140
B) SYSTEMATISCHE AUSLEGUNG IM STUFENBAU DES RECHTS 143
C) DAS AEUSSERE SYSTEM DES BGB - BEGRIFFSJURISPRUDENZ: BEGRIFFSPYRAMIDEN -
BAUSTEINTECHNIK - VERWEISUNGEN 143
D) DAS INNERE SYSTEM DES GESETZES UND DIE WERTUNGEN DES BGB 145
2. EINZELNE SYSTEMATISCHE AUSLEGUNGSFIGUREN 147
A) VERGLEICH DER TATBESTANDSMERKMALE EINER NORM 147
B) STELLUNG DES TATBESTANDSMERKMALS INNERHALB DER GLIEDERUNG DES
GESETZES 148
C) AUSNAHMEN DUERFEN NICHT ERWEITERND AUSGELEGT WERDEN (SINGULARIA NON
SUNT EXTENDENDA) 148
D) EINHEIT DER RECHTSORDNUNG UND EINHEIT DER VERFASSUNG 149
3. KOLLISIONSREGELN 150
A) DAS HOEHERE GESETZ GEHT DEM NIEDRIGEREN VOR (LEX SUPERIOR DEROGAT
LEGI INFERIORI) 151
B) DAS SPAETERE GESETZ GEHT DEM FRUEHEREN VOR (LEX POSTERIOR DEROGAT
LEGI PRIORI) 151
C) DAS BESONDERE GESETZ GEHT DEM ALLGEMEINEREN VOR (LEX SPECIALIS
DEROGAT
LEGI GENERALI) 151
4. DIE SYSTEMATISCHE AUSLEGUNG DURCH DEN EUGH 152
A) ZUR ROLLE DER SYSTEMATIK 152
B) KOLLISIONSREGELN 152
C) AUSNAHMEN SIND ENG AUSZULEGEN 153
D) WEITERE ARGUMENTATIONSFIGUREN 153
IV. DIE HISTORISCHE AUSLEGUNG 154
1. HISTORISCHE AUSLEGUNG IM WEITEREN UND ENGEREN SINNE 154
A) RELEVANZ UND HISTORISCHE AUSLEGUNG IM WEITEREN SINNE 154
B) BEGRIFFLICHKEITEN 155
C) VORLAEUFERNORMEN ALS HILFSMITTEL FUER DIE HISTORISCHE AUSLEGUNG I.E.S
155
D) KONTINUITAET ZWISCHEN VORGAENGERNORM UND JETZIGER NORM
(DROIT CONSTANT) 156
E) VERFASSUNGSTRADITION 156
2. DER GESETZGEBERISCHE WILLE IN DEN MATERIALIEN DER KONKRETEN NORM 157
A) DIE GENETISCHE AUSLEGUNG 157
B) PRAEAMBEL UND PROGRAMMSATZ ALS GESETZESIMMANENTE MATERIALIEN 157
C) AMTLICHE MATERIALIEN IM GESETZGEBUNGSVERFAHREN ALS HILFSMITTEL 158
D) WILLE DER MEHRHEIT DER GESETZGEBERISCHEN KOERPERSCHAFT VERSUS
INDIVIDUELLER WILLE 160
E) KONTINUITAETSARGUMENT: EINDEUTIGER WILLE GILT HEUTE NOCH 160
F) KUMULATION VON GENETISCHEN QUELLEN 160
3. DIE BEDEUTUNG DER GESETZESGESCHICHTE FUER DEN EUGH 161
A) DIE BEDEUTUNG DER HISTORISCHEN AUSLEGUNG I. W.S. FUER DEN EUGH 161
B) KONTINUITAET MIT DER VORLAEUFERNORM ALS HISTORISCHE AUSLEGUNG I.E.S 162
C) VERFASSUNGSTRADITION ALS HISTORISCHE AUSLEGUNG I.E.S 162
D) GENETISCHE AUSLEGUNG - PRAEAMBEL UND ERWAEGUNGSGRUENDE ALS
GESETZESIMMANENTE QUELLEN 162
E) AMTLICHE MATERIALIEN ALS HILFSMITTEL DER GENETISCHEN AUSLEGUNG 163
ZUSAMMENFASSUNG ZU § 4 164
§ 5 TELOS, LOGIK UND FOLGENORIENTIERTE AUSLEGUNG 165
I. DER GESETZESZWECK ALS TELEOLOGISCHE AUSLEGUNG 166
1. ZUM TELOS, DER RATIO LEGIS 166
XVI
INHALTSVERZEICHNIS
A) BEGRIFF 166
B) DER SINN UND ZWECK DES PRIMAER- UND SEKUNDAERRECHTS DER EU 167
C) ZUR VERMEINTLICHEN UEBERFLUESSIGKEIT DES TELOS 167
D) DAS TELOS ALS PRAEMISSE 168
2. DIE BESTIMMUNG DES GESETZESZWECKS 169
A) INTERNER GESETZESZWECK 169
B) AUSDRUECKLICHER ODER KONKLUDENTER NORMZWECK 169
C) DIE ERWAEGUNGSGRUENDE ZUR PRAEZISIERUNG VON NORMTEXT UND
REGELUNGSZIEL 170
D) AUSLEGUNGSHILFEN: IN DUBIO PRO LIBERTATE, PRO CONSUMENTE, FAVOR
LABORIS . 171
3. INTERESSENJURISPRUDENZ UND WERTUNGSJURISPRUDENZ 171
A) VON DER INTERESSEN- ZUR WERTUNGSJURISPRUDENZ 171
B) UNTERSCHEIDUNG ZWISCHEN INTERESSENORIENTIERTER UND TELEOLOGISCHER
AUSLEGUNG 173
II. EINZELNE LOGISCHE ARGUMENTATIONSFIGUREN 174
1. VERSTOSS GEGEN DENKGESETZE 174
2. ZIRKELSCHLUSS (PETITIO PRINCIPUE) 175
A) DER ZIRKELSCHLUSS (PETITIO PRINCIPUE) 175
B) DAS ARGUMENTUM EX SILENTIO 177
3. SPRUNG IM SCHLIESSEN (SALTUS IN CONCLUDENDO) 178
4. VERMEIDUNG EINER GESETZESUMGEHUNG 178
5. VERMEIDUNG VON REGELUNGSWIDERSPRUECHEN, NORMANGLEICHUNG UND ERHALT
DES ANWENDUNGSBEREICHS EINER NORM 179
6. EINZELNE ARGUMENTATIONSFIGUREN DES EUGH 180
III. FOLGENORIENTIERTE AUSLEGUNG 181
1. BEGRIFF UND RELEVANZ DER FOLGENORIENTIERTEN AUSLEGUNG 181
2. GRENZEN DER FOLGENORIENTIERTEN AUSLEGUNG 182
3. EINZELNE ARGUMENTATIONSFIGUREN 183
A) VERMEIDUNG ABSURDER ODER UNPRAKTIKABLER ERGEBNISSE
(ARGUMENTUM AD ABSURDUM) 183
B) WIRTSCHAFTLICHE BETRACHTUNG: VERMEIDUNG EINER UEBERMASSHAFTUNG ODER
EINER UNBILLIGEN HAERTE 185
C) DAS RECHT KUEMMERT SICH NICHT UM KLEINIGKEITEN
(DE MINIMIS NON CURAT LEX) 187
D) VERMEIDUNG SCHAEDLICHER EFFEKTE UND ERMOEGLICHUNG PRAKTIKABLER
ERGEBNISSE 188
E) ALLGEMEINE LEBENSERFAHRUNG UND EMPIRISCHE UNTERSUCHUNGEN 190
F) NORMATIVE KRAFT DES FAKTISCHEN 191
G) AKZEPTANZ DER ENTSCHEIDUNG UND HERRSCHENDE MEINUNG 192
H) DYNAMISCHE VERFASSUNGSINTERPRETATIONA 193
I) VERSUCH EINER VERMITTELNDEN RECHTSANSICHT 193
4. DIE FOLGENORIENTIERTE ARGUMENTATION DES EUGH 194
A) VERMEIDUNG ABSURDER ERGEBNISSE (ARGUMENTUM AD ABSURDUM) 194
B) EFFET UTILE 194
C) DYNAMISCHE AUSLEGUNG UND DIE ENTWICKLUNG NEUER RECHTSBEHELFE 196
D) DAS RECHT KUEMMERT SICH NICHT UM KLEINIGKEITEN AUS EUROPAEISCHER SICHT
. 197
E) PRAKTIKABLES ERGEBNIS 197
IV. OEKONOMISCHE ANALYSE DES RECHTS 197
1. ZIELSETZUNG UND METHODEN DES LAW AND ECONOMICS-ANSATZES 198
A) HOMO OECONOMICUS UND ALLOKATIONSEFFIZIENZ 198
B) COST-BENEFIT ANALYSIS UND CHEAPEST COST AVOIDER 199
2. GRENZEN DES OEKONOMISCHEN ANSATZES 200
A) BEGRENZTE RATIONALITAET DES MENSCHEN (BOUNDED RATIONALITY) 200
XVII
INHALTSVERZEICHNIS
B) VERFASSUNGSRECHTLICHE GESICHTSPUNKTE UND WERTUNGEN
DES GESETZGEBERS 201
C) UNZUREICHENDE EMPIRISCHE DATEN 202
3. BEDEUTUNG FUER DIE JURISTISCHE METHODENLEHRE 202
A) RELEVANZ FUER DIE JURISTISCHE RECHTSANWENDUNG 202
B) KOSTEN-NUTZEN-BEWERTUNG, CHEAPEST COST AVOIDER UND HAFTUNGSRECHT 203
C) HAFTUNGSRECHT UND PRAEVENTION 205
D) INFORMATIONSGEFAELLE UND CHEAPEST COST AVOIDER 206
E) DAS PRINCIPAL-AGENT-PROBLEM 207
F) SPIELTHEORIE 208
4. OEKONOMISCHE UEBERLEGUNGEN DES EUGH 209
A) OEKONOMISCHE FRAGESTELLUNGEN IM EU-KARTELLRECHT 209
B) BINNENMARKT UND EFFEKTIVER RECHTSSCHUTZ 209
ZUSAMMENFASSUNG ZU § 5 209
§6 TELEOLOGISCHE GEGENFIGUREN UND EINFACHE FORMEN DER RECHTSFORTBILDUNG
211
I. TELEOLOGISCHE GEGENFIGUREN ZU FORMALARGUMENTEN 212
1. WORTLAUT 212
A) ABLEHNUNG DER EINDEUTIGKEITSREGEL 212
B) JURISTISCHER SPRACHGEBRAUCH 214
C) UNMOEGLICHKEIT DER REINEN WORTLAUTAUSLEGUNG 214
D) RECHTSFORTBILDUNG 214
2. SYSTEMATIK 215
A) KORREKTUR DER SYSTEMATISCHEN STELLUNG EINES TATBESTANDSMERKMALS 215
B) RELATIVITAET DER RECHTSBEGRIFFE UND GESPALTENE AUSLEGUNG 216
C) WEITE AUSLEGUNG VON AUSNAHMEN 219
D) KOLLISIONSREGELN: DER GRUNDSATZ DER ALTERNATIVITAET VERDRAENGT
DIE LEX-SPECIALIS-REGEL 220
E) RELATIVIERUNG DES LEX-POSTERIOR-SATZES 221
F) GRUNDSAETZE IN DUBIO PRO LIBERTATE, PRO CONSUMENTE, FAVOR LABORIS
GELTEN NICHT 221
3. HISTORISCHE AUSLEGUNG 222
A) DISKONTINUITAET IM RAHMEN DER GENETISCHEN AUSLEGUNG: SUBJEKTIVER WILLE
DER VORLAEUFERNORM GILT NICHT MEHR 222
B) SUBJEKTIVER WILLE IST UNKLAR, MEHRDEUTIG ODER WIDERSPRUECHLICH
(PERPLEXITAET) 222
C) MASSGEBLICHKEIT EINES NORMATIVEN, SUBJEKTIVEN WILLENS 222
D) REDAKTIONSVERSEHEN 223
E) DIE OBJEKTIVE THEORIE 225
4. TELOS, FOLGENORIENTIERUNG UND OEKONOMISCHE ANALYSE 225
A) UNLOGISCHES RECHT 225
B) GRENZEN DER FOLGENORIENTIERTEN AUSLEGUNG UND DER OEKONOMISCHEN
ANALYSE 226
II. SUBJEKTIVE VERSUS OBJEKTIVE THEORIE 227
1. DER STREITSTAND ALS DAUERBRENNER DER JURISTISCHEN METHODENLEHRE 227
2. DIE SUBJEKTIVE THEORIE 228
A) MASSGEBLICHKEIT DES WILLENS DES DAMALIGEN GESETZGEBERS 228
B) LUECKE NICHT PLANWIDRIG - BEREDTES SCHWEIGEN DES GESETZGEBERS 229
C) KRITIK AN DER SUBJEKTIVEN THEORIE 229
3. DIE OBJEKTIVE THEORIE 230
A) DIE INTERPRETATION DES GESETZES IN SEINEM ZEITLICHEN KONTEXT 230
B) DAS GESETZ IST KLUEGER ALS DER GESETZGEBER UND ALTERN DER KODIFIKATION
-
DER URSPRUENGLICHE REGELUNGSZWECK PASST NICHT MEHR 230
C) NATUR DER SACHE 231
D) KRITIK AN DER OBJEKTIVEN THEORIE 232
XVIII
INHALTSVERZEICHNIS
4. DIE SUBJEKTIV-OBJEKTIVE THEORIE ALS VEREINIGUNGSTHEORIE 233
5. SUBJEKTIVE UND OBJEKTIVE AUSLEGUNG 234
A) AUS DER SICHT DES EUGH 234
B) DIE US-AMERIKANISCHE PERSPEKTIVE: TEXTUALISM, PURPOSIVISM VERSUS
LIVING
ORIGINALISM 234
III. EINFACHE FORMEN DER RECHTSFORTBILDUNG 235
1. TELEOLOGISCHE REDUKTION 235
A) METHODISCHE GRUNDLAGEN 235
B) VIER PRUEFUNGSSCHRITTE ZUR BEGRUENDUNG DER TELEOLOGISCHEN REDUKTION 236
C) UNBILLIGKEIT UND ARGUMENTUM AD ABSURDUM ALS ARGUMENTATIONSFIGUREN .
238
2. DER STREIT UEBER DEN LUECKENBEGRIFF 239
A) DIE LUECKE ALS FATA MORGANA? 239
B) DIE PLANWIDRIGE LUECKE ALS PRAEMISSE 240
C) DIE VERSCHIEDENEN FORMEN DER LUECKE 241
3. EINZELANALOGIE (GESETZESANALOGIE) 241
A) METHODISCHE GRUNDLAGEN - DAS AEHNLICHKEITSARGUMENT
(ARGUMENTUM A SIMILE) 241
B) VIER PRUEFUNGSSCHRITTE ZUR BEGRUENDUNG DER EINZELANALOGIE 242
C) ERST-RECHT-SCHLUSS UND UNBILLIGKEIT ALS ARGUMENTATIONSFIGUREN 244
D) ZWEI VARIANTEN DES AEHNLICHKEITSVERGLEICHS 246
E) PLANWIDRIGKEIT DER LUECKE UND DAS UMGEHUNGSARGUMENT 247
4. GESAMTANALOGIE (RECHTSANALOGIE) 248
A) METHODISCHE GRUNDLAGEN 248
B) VIER PRUEFUNGSSCHRITTE ZUR BEGRUENDUNG DER GESAMTANALOGIE 249
C) DIE STIMMIGKEIT MIT DEM INNEREN SYSTEM DES GESETZES ALS
ARGUMENTATIONSFIGUR ZUR BEGRUENDUNG DER PLANWIDRIGKEIT DER LUECKE 251
5. EINFACHE FORMEN DER RECHTSFORTBILDUNG AUF EUROPAEISCHER EBENE 253
A) ZUM BEGRIFF DER *INTERPRETATION" 253
B) TELEOLOGISCHE REDUKTION 253
C) EINZELANALOGIE 254
D) GESAMTANALOGIE UND DAS ENTWICKELN NEUER RECHTSINSTITUTE 255
6. DIE SCHWIERIGE SUCHE NACH DEM TELOS 255
A) FEHLENDE ANKNUEPFUNG AN EIN TATBESTANDSMERKMAL 255
B) MEHRFACHE REGELUNGSZWECKE 257
IV. DIE AUSLEGUNG VON RECHTSGESCHAEFTEN UND VERTRAEGEN 257
1. ZIEL DER AUSLEGUNG VON RECHTSGESCHAEFTEN UND VERTRAEGEN 257
A) AUSLEGUNGSGRUNDSAETZE 257
B) DER WILLE DES ERKLAERENDEN UND DER VERTRAUENSSCHUTZ DRITTER 258
2. NATUERLICHE AUSLEGUNG 259
A) NICHT EMPFANGSBEDUERFTIGE WILLENSERKLAERUNGEN 259
B) FALSA DEMONSTRATIO NON NOCET 259
3. OBJEKTIV-NORMATIVE AUSLEGUNG UND EINZELNE AUSLEGUNGSGRUNDSAETZE 260
A) AUSLEGUNG NACH DEM EMPFAENGERHORIZONT 260
B) WORTLAUT, SYSTEMATIK UND BEGLEITUMSTAENDE ALS TEIL DER
ENTSTEHUNGSGESCHICHTE 260
C) TELEOLOGISCHE AUSLEGUNG - INTERESSENLAGE UND ZWECK EINER REGELUNG
. 261
D) VERTRAEGE MIT EINEM GROESSEREN PERSONENKREIS 262
4. ERGAENZENDE VERTRAGSAUSLEGUNG 262
A) ABGRENZUNGEN 262
B) VORAUSSETZUNGEN DER ERGAENZENDEN VERTRAGSAUSLEGUNG 263
ZUSAMMENFASSUNG ZU § 6 265
XIX
INHALTSVERZEICHNIS
3. TEIL. KONKRETISIERUNG UND KONSTRUKTION
§ 7 KONKRETISIERUNG VON RECHT DURCH GESETZGEBER, VERWALTUNG UND GERICHTE
267
I. KONKRETISIERUNG VON RECHT 267
1. AUSLEGUNG VERSUS KONKRETISIERUNG 267
A) DIE AUSLEGUNG ALS ERSTER ARBEITSSCHRITT 267
B) DIE KONKRETISIERUNG ALS ERFORDERLICHER ZWEITER ARBEITSSCHRITT 268
2. GENERALKLAUSELN - FLUCH ODER SEGEN? 269
A) GENERALKLAUSELN UND UNBESTIMMTE RECHTSBEGRIFFE 269
B) DELEGATIONS-, RECHTSFORTBILDUNGS-, FLEXIBILITAETS- UND
REZEPTIONSFUNKTION
VON GENERALKLAUSELN 270
C) GENERALKLAUSELN IM EUROPAEISCHEN RECHT 272
II. KONKRETISIERUNG DURCH DEN GESETZGEBER 273
1. GENERALKLAUSELN UND REGELBEISPIELE IM DEUTSCHEN RECHT 273
A) SYSTEMATISCHE UND TELEOLOGISCHE AUSLEGUNG 273
B) LEGALDEFINITIONEN UND REGELBEISPIELE IM ZIVILRECHT 273
2. GENERALKLAUSELN UND REGELBEISPIELE IM STRAFRECHT 274
A) UNBESTIMMTE RECHTSBEGRIFFE IM TATBESTAND 274
B) REGELBEISPIELE AUF DER RECHTSFOLGENSEITE 275
3. KONKRETISIERUNG VON GENERALKLAUSELN DURCH DEN EUROPAEISCHEN
GESETZGEBER . 276
A) LEGALDEFINITIONEN UND REGELBEISPIELE 276
B) ANHAENGE 277
C) ABSCHLIESSENDER ODER OFFENER CHARAKTER GESETZLICHER KONKRETISIERUNG
277
III. KONKRETISIERUNG DURCH DIE VERWALTUNG ODER PRIVATE REGELWERKE 277
1. DEUTSCHES RECHT 277
A) GESETZ UND RECHTSVERORDNUNG 278
B) VERWALTUNGSVORSCHRIFTEN 278
C) PRIVATE REGELWERKE 278
2. EUROPAEISCHES RECHT 279
IV. DIE VERGLEICHSFALLMETHODE ALS KONKRETISIERUNG DURCH DIE GERICHTE 280
1. DIE AEHNLICHKEIT ZWISCHEN EINZELANALOGIE UND VERGLEICHSFALLMETHODE 280
A) DIE VERGLEICHSFALLMETHODE IM ANGLO-AMERIKANISCHEN RECHT 280
B) DAS DENKEN VON FALL ZU FALL (SCHLUSS VOM BESONDEREN AUF DAS
BESONDERE) 281
C) DIE ARGUMENTE IM RAHMEN DER VERGLEICHSFALLMETHODE 282
D) DIE BILDUNG EINES VERALLGEMEINERUNGSFAEHIGEN RECHTSSATZES DURCH
DIE KOMBINATION VON INDUKTION UND DEDUKTION 283
2. BINDUNGSWIRKUNG VON GERICHTSENTSCHEIDUNGEN 284
A) DAS ANGLO-AMERIKANISCHE RECHT: TRAGENDE GRUENDE (RATIO DECIDENDI),
SONSTIGE ERWAEGUNGEN (OBITER DICTUM), DISTINGUISHING UND OVERRULING 284
B) DAS DEUTSCHE RECHT: TRAGENDE GRUENDE (RATIO DECIDENDI), SONSTIGE
ERWAEGUNG (OBITER DICTUM), DISTINGUISHING UND OVERRULING 287
3. DIE VERGLEICHSFALLMETHODE DES EUGH 289
4. EINZELNE ARGUMENTATIONSFIGUREN ZUM RICHTERRECHT 289
A) GRUNDSATZENTSCHEIDUNGEN UND GEFESTIGTE RECHTSPRECHUNG ALS
ARGUMENTATIONSFIGUREN 289
B) ARGUMENTATIONSFIGUREN ZUR HIERARCHIE DES RICHTERRECHTS 290
5. DIE RECHTSVERGLEICHENDE METHODE: DAS *WIE" 291
A) VERPFLICHTENDE RECHTSVERGLEICHUNG AM BEISPIEL DES EINHEITSRECHTS UND
IM
EUROPAEISCHEN RECHT 291
B) FREIWILLIGE RECHTSVERGLEICHUNG 291
C) RECHTSVERGLEICHUNG DES EUGH UND DES EGMR 294
ZUSAMMENFASSUNG ZU § 7 295
XX
INHALTSVERZEICHNIS
§ 8 BEWEGLICHES SYSTEM, FALLGRUPPEN UND FALLGRUPPENVERGLEICH ALS
METHODEN
DER KONKRETISIERUNG 297
I. DAS BEWEGLICHE SYSTEM 298
1. GRUNDSAETZLICHES 298
A) ENTDECKER DES BEWEGLICHEN SYSTEMS 298
B) DER STREIT ZUR RELEVANZ EINES BEWEGLICHEN SYSTEMS 299
C) ABSCHLIESSENDE BEWERTUNG 299
2. ANWENDUNGSFALLE IM DEUTSCHEN RECHT 300
A) ZURECHNUNGSKRITERIEN ZUR KONKRETISIERUNG DER VERKEHRSPFLICHTEN IM
RAHMEN DES § 823 ABS. 1 BGB 300
B) DIE ZURECHNUNGSKRITERIEN FUER DIE SITTENWIDRIGKEIT GEM. § 138 UND
§ 826 BGB 302
C) VORVERTRAGLICHE UND VERTRAGLICHE AUFKLAERUNGSPFLICHTEN 303
3. ANWENDUNGSFAELLE IM EUROPAEISCHEN RECHT 304
II. FALLGRUPPEN ZUR KONKRETISIERUNG VON GENERALKLAUSELN 305
1. FALLGRUPPEN 305
A) DAS ZIEL EINER FALLGRUPPE 305
B) TATBESTANDSAEHNLICHE VORAUSSETZUNGEN EINER FALLGRUPPE 305
C) CHANCEN UND RISIKEN 306
2. FALLGRUPPENNORMEN IM EUROPAEISCHEN RECHT 307
III. DIE STRUKTURIERUNG VON MEHREREN ZURECHNUNGSKRITERIEN VERSCHIEDENER
FALLGRUPPEN 307
1. ZURECHNUNGSKRITERIEN VERSCHIEDENER FALLGRUPPEN ALS BEWEGLICHES SYSTEM
. 308
2. DAS ENTWICKELN NEUER FALLGRUPPEN - EIN KOMMEN UND GEHEN 310
3. BILDUNG EINER NEUEN FALLGRUPPE IM EUROPAEISCHEN RECHT 312
ZUSAMMENFASSUNG ZU §8 312
§ 9 RECHTSDOGMATIK UND ALLGEMEINE RECHTSPRINZIPIEN 315
I. ALLGEMEINE RECHTSPRINZIPIEN UND RECHTSDOGMATIK 316
1. DER NUTZEN DER RECHTSDOGMATIK FUER DIE JURISTISCHE METHODENLEHRE 316
A) ZIELE UND BEGRIFF DER RECHTSDOGMATIK 316
B) RISIKEN DER *GEBRAUCHSDOGMATIK" 317
2. RECHTSDOGMATIK UND JURISTISCHE METHODENLEHRE 318
A) VERBINDUNG VON RECHTSDOGMATIK UND METHODENLEHRE 318
B) KONKRETISIERUNG UND KONSTRUKTION ALS ARGUMENTATIONSFIGUREN ZUR
EINBINDUNG DER RECHTSDOGMATIK IN DIE METHODENLEHRE 319
C) DIE VORTEILE DER VERBINDUNG VON METHODENLEHRE UND RECHTSDOGMATIK .
320
3. ZUR DIFFERENZIERUNG ZWISCHEN RECHTSIDEE, RECHTSPRINZIP UND
RECHTSINSTITUT 321
A) RECHTSIDEEN ALS WERTE 322
B) RECHTSPRINZIPIEN 322
C) RECHTSINSTITUTE ALS RECHTSSAETZE 323
II. DIE ARBEIT MIT RECHTSPRINZIPIEN IN DER FALLBEARBEITUNG:
BEGRUENDUNG UND KONSTRUKTION DES RECHTSPRINZIPS 324
1. DIE BEGRUENDUNG DES RECHTSPRINZIPS ALS ERSTER SCHRITT: RUECKGRIFF AUF
GESETZ
ODER INDUKTION 324
A) DIE HISTORISCHE ABLEITUNG VON RECHTSPRINZIPIEN 324
B) EINZEL- ODER GESAMTANALOGIE 324
C) VERSCHIEDENE WEGE ZUR BEGRUENDUNG EINES RECHTSPRINZIPS 325
2. KONKRETISIERUNG VON RECHTSPRINZIPEN ALS NOTWENDIGER ZWEITER SCHRITT
326
A) DIE KONKRETISIERUNG VON RECHTSPRINZIPIEN ZUM RECHTSSATZ ODER
RECHTSINSTITUT 326
B) DIE KONKRETISIERUNG DURCH ABWAEGUNG 327
XXI
INHALTSVERZEICHNIS
III. RECHTSPRINZIPIEN IM ZIVILRECHT:
HERLEITUNG UND KONKRETISIERUNG DER PRIVATAUTONOMIE 327
1. INDUKTIVE HERLEITUNG VON PACTA SUNT SERVANDA 328
A) VERTRAGSFREIHEIT ALS AUSFLUSS DER WILLENSFREIHEIT 328
B) DIE BEGRUENDUNG DER VERTRAGSBINDUNG (PACTA SUNT SERVANDA) 329
2. VERTRAGSFREIHEIT UND VERMEINTLICH WIDERSPRECHENDE RECHTSPRINZIPIEN
330
A) DIE UMSTRITTENE RECHTSDOGMATISCHE BEGRUENDUNG DES
KONTRAHIERUNGSZWANGS 330
B) ZUR UMSTRITTENEN PREISKONTROLLE VON VERTRAEGEN - DIE LAESIO ENORMIS
331
C) STOERUNG DER GESCHAEFTSGRUNDLAGE UND CLAUSULA REBUS SIE STANTIBUS 331
IV. DAS SELBSTBESTIMMUNGSRECHT ALS RECHTFERTIGUNGSGRUND
VERSCHIEDENER RECHTSINSTITUTE 333
1. ANSAETZE IN DER LITERATUR 333
A) PRIVATAUTONOMIE UND VERTRAGSGERECHTIGKEIT 333
B) DAS PRINZIP DES SOZIALEN UND DIE PRIVATAUTONOMIE ALS
OPTIMIERUNGSGEBOT 333
C) WEITERE ANSAETZE ZUR BEGRUENDUNG DER PRIVATAUTONOMIE 334
2. PRIVATAUTONOMIE ALS SELBSTBESTIMMUNG BEIDER PARTEIEN 335
A) SELBSTBESTIMMUNG DES EINZELNEN UND BEIDERSEITIGE SELBSTBESTIMMUNG
. 335
B) DIE HERLEITUNG DES SELBSTBESTIMMUNGSPRINZIPS AUS DEM BGB
UND DER VERFASSUNG 335
C) FREIHEITSBESCHRAENKENDE EINSCHRAENKUNG DER SELBSTBESTIMMUNG
ALS KONKRETISIERENDER MASSSTAB FUER EINE KORREKTUR DES VERTRAGES 336
3. DIE RECHTSDOGMATISCHE BEGRUENDUNG DER VERSCHIEDENEN RECHTSINSTITUTE
MIT
DEM FEHLENDEN SELBSTBESTIMMUNGSRECHT 337
A) KONTRAHIERUNGSZWANG UND FEHLENDE SELBSTBESTIMMUNG 337
B) PREISKONTROLLE GEM. § 138 ABS. 1 BGB BEI VERTRAEGEN, DIE STARK
FREIHEITSBESCHRAENKEND IN DIE SELBSTBESTIMMTE LEBENSFUEHRUNG EINGREIFEN .
337
C) FREIHEITSBESCHRAENKENDE FEHLENDE AEQUIVALENZ ALS STOERUNG
DER GESCHAEFTSGRUNDLAGE 338
4. DIE KONKRETISIERUNG UND BEGRUENDUNG VON RECHTSINSTITUTEN DURCH
DAS PRINZIP DER SELBSTBESTIMMUNG 339
V. RECHTSPRINZIPIEN AUF EUROPAEISCHER EBENE 340
1. HERAUSFORDERUNGEN BEI DER ABLEITUNG VON PRINZIPIEN AUF EUROPAEISCHER
EBENE 340
A) SCHWIERIGKEITEN AUF EUROPAEISCHER EBENE 340
B) DIFFERENZIERUNG ZWISCHEN PRIMAER- UND SEKUNDAERRECHT 341
2. ALLGEMEINE RECHTSPRINZIPIEN IM EUROPAEISCHEN RECHT 341
A) VEREINZELTE KODIFIZIERUNG EUROPAEISCHER RECHTSPRINZIPIEN 341
B) RUECKGRIFF AUF DIE ALLGEMEINEN RECHTSGRUNDSAETZE ODER
VERFASSUNGSTRADITIONEN DER MITGLIEDSTAATEN 341
C) WEITERE RECHTSPRINZIPIEN DES EUROPAEISCHEN ZIVILRECHTS 343
D) DER EINFLUSS EINES EUROPAEISCHEN RECHTSPRINZIPS AUF DAS NATIONALE
RECHT . 344
ZUSAMMENFASSUNG ZU § 9 344
§ 10 ABWAEGUNG ALS KONSTRUKTION 347
I. ABWAEGUNG IM OEFFENTLICHEN RECHT 348
1. ABWAEGUNG ALS KONSTRUKTION 348
A) KONSTRUKTION VON *OFFENEN" VERFASSUNGSNORMEN 348
B) ABWAEGUNG ALS PROZESS ZUR KONKRETISIERUNG KOLLIDIERENDER
RECHTSPRINZIPIEN 349
2. DIE STRUKTUR DER ABWAEGUNG 351
A) ABWAEGUNGSAUFTRAG UND AUSWAHL DER ABWAEGUNGSRELEVANTEN
GESICHTSPUNKTE 351
XXII
INHALTSVERZEICHNIS
B) ABSTRAKTE GEWICHTUNG DER ABWAEGUNGSGESICHTSPUNKTE 352
C) KONKRETE GEWICHTUNG IM EINZELFALL 352
D) ABWAEGUNGSVORGANG IM EINZELFALL 352
3. RECHTSDOGMATISCHE SCHLUSSFOLGERUNGEN AUS DER ABWAEGUNG 355
A) ZWISCHENSCHICHTEN, STUFEN, LEITBILDER ETC 355
B) ZWINGENDE VORRANGREGEL 356
C) VERMUTUNGS- UND ARGUMENTATIONSLASTREGEL 356
D) ABWAEGUNGSREGEL UND VERHAELTNISMAESSIGKEITSGRUNDSATZ 357
4. DIE PRUEFUNG VON GRUNDRECHTEN ALS GELUNGENE KONSTRUKTION VON RECHT 357
II. ABWAEGUNG VON GRUNDRECHTEN 358
1. SACHLICHER SCHUTZBEREICH DES GRUNDRECHTS 359
2. EINGRIFF UND BEEINTRAECHTIGUNGEN 360
3. RECHTFERTIGUNG DES EINGRIFFS (SCHRANKE) 362
4. GRENZEN DER EINSCHRAENKBARKEIT (SCHRANKEN-SCHRANKE),
INSBESONDERE VERHAELTNISMAESSIGKEIT 363
III. ABWAEGUNG EUROPAEISCHER GRUNDRECHTE UND GRUNDFREIHEITEN 368
1. VERGLEICH DER KONKRETISIERUNG VON GRUNDRECHTEN UND GRUNDFREIHEITEN
368
2. EUROPAEISCHE GRUNDRECHTE 368
A) DIE QUELLEN EUROPAEISCHER GRUNDRECHTE 368
B) RECHTFERTIGUNG DES EINGRIFFS (SCHRANKEN) UND VERHAELTNISMAESSIGKEIT 369
3. EUROPAEISCHE GRUNDFREIHEITEN - UNTERSCHIEDE ZUM DEUTSCHEN RECHT 370
A) DIE IDEE DER GRUNDFREIHEITEN 370
B) BESCHRAENKUNG DER GRUNDFREIHEITEN UND DEREN RECHTFERTIGUNG 370
C) VERHAELTNISMAESSIGKEIT 372
IV. ABWAEGUNG KOLLIDIERENDER RECHTSPRINZIPEN IM ZIVILRECHT 373
1. WIDERSTREITENDE PRINZIPIEN IM ZIVILRECHT 374
A) VORRANG EINES PRINZIPS GEGENUEBER DEM ANDEREN 374
B) ABWAEGUNG KOLLIDIERENDER RECHTSGUETER IM ZIVILRECHT 375
2. DIE ABWAEGUNG VON RECHTSPRINZIPIEN AM BEISPIEL DES VERTRAGS
MIT SCHUTZWIRKUNG ZUGUNSTEN DRITTER ALS RECHTSINSTITUT WIDERSTREITENDER
RECHTSPRINZIPIEN 375
A) TATBESTANDSAEHNLICHE VORAUSSETZUNGEN DER RECHTSPRECHUNG 375
B) RECHTSDOGMATISCHE BEGRUENDUNGSVERSUCHE 376
C) DER AUSGLEICH ZWISCHEN NICHTSTOERUNGSGEBOT UND VERTRAGSFREIHEIT 377
3. DER VERHAELTNISMAESSIGKEITSGRUNDSATZ IM ZIVILRECHT 379
A) DIE BEJAHENDE RECHTSANSICHT 379
B) DIE GRUNDSAETZLICH ABLEHNENDE RECHTSANSICHT 380
C) VERMITTELNDE ANSICHT: BEGRENZTE ANWENDUNG DES
VERHAELTNISMAESSIGKEITSGRUNDSATZES IM BGB 381
ZUSAMMENFASSUNG ZU § 10 382
4. TEIL. VORRANG DURCH VERFASSUNGS- UND EUROPARECHT
§ 11 VERFASSUNG ALS HOEHERRANGIGES RECHT 383
I. DIE VERSCHIEDENEN FUNKTIONEN DER VERFASSUNG 384
1. GRUNDRECHTE UND GRUNDGESETZ ALS OBJEKTIVE WERTEORDNUNG 384
A) ABWEHRRECHTE GEGENUEBER DEM STAAT 384
B) DAS GRUNDGESETZ ALS WERTEORDNUNG 385
C) GRUNDRECHTE ALS SCHUTZPFLICHTEN DES STAATES GEGENUEBER DEM BUERGER 385
D) UEBERMASS- UND UNTERMASSVERBOT 387
2. WIRKUNG DER GRUNDRECHTE GEGENUEBER PRIVATEN 388
A) LEHRE VON DER MITTELBAREN DRITTWIRKUNG 388
XXIII
INHALTSVERZEICHNIS
B) LEHRE VON DER UNMITTELBAREN DRITTWIRKUNG 389
C) GRUNDRECHTE ALS SCHUTZPFLICHTEN 390
3. DER EINFLUSS DER VERFASSUNG AUF DIE RECHTSPRECHUNG 392
A) DAS FACHGERICHT ALS VERFASSUNGSGERICHT 392
B) KONTROLLE DER RECHTSPRECHUNG 393
C) KONTROLLE DES GESETZGEBERS GEM. ART. 100 ABS. 1 GG 393
II. VERFASSUNGSWIDRIGKEIT UND ARGUMENTATIONSFIGUREN DES
VERFASSUNGSRECHTS 394
1. NICHTIGKEIT EINES VERFASSUNGSWIDRIGEN GESETZES 394
2. AUSNAHMEN VON DER NICHTIGKEIT 395
A) UNVEREINBARKEITSERKLAERUNG UND ANORDNUNG DER BEFRISTETEN FORTGELTUNG
DER VERFASSUNGSWIDRIGEN REGELUNG 395
B) PFLICHT ZUR VERFASSUNGSKONFORMEN AUSLEGUNG 396
3. UMSTRITTENE ARGUMENTATIONSFIGUREN DES VERFASSUNGSRECHTS 397
A) DIE UNPRAEZISE VERWENDUNG DER VERFASSUNGSKONFORMEN AUSLEGUNG DURCH
DAS BUNDESVERFASSUNGSGERICHT 397
B) DIE DREITEILUNG VON VERFASSUNGSORIENTIERTER, VERFASSUNGSKONFORMER
AUSLEGUNG UND VERFASSUNGSKONFORMER RECHTSFORTBILDUNG 397
III. DIE VERFASSUNGSORIENTIERTE AUSLEGUNG 397
1. DIE VERFASSUNGSORIENTIERTE AUSLEGUNG ALS AUSLEGUNGSFIGUR 397
A) DER MEINUNGSSTREIT 397
B) DIE VERFASSUNGSORIENTIERTE AUSLEGUNG ALS REINE ARGUMENTATIONSFIGUR
398
2. DIE VERFASSUNGSORIENTIERTE AUSLEGUNG ALS EINFACHE ABWAEGUNGSREGEL
IM ZIVILRECHT 399
A) EIGENTUMSFREIHEIT DES VERMIETERS VERSUS RECHTE DES MIETERS 399
B) EINGRIFF IN UNTERNEHMEN VERSUS MEINUNGSFREIHEIT 400
IV. VERFASSUNGSKONFORME AUSLEGUNG 401
1. GRUNDSATZFRAGEN ZUR VERFASSUNGSKONFORMEN AUSLEGUNG 401
A) DIE BEGRIFFLICHKEIT NACH DEN VORGABEN DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS
. 401
B) VORRANG DER VERFASSUNG ALS EIGENSTAENDIGE AUSLEGUNGSFIGUR 402
2. VERFASSUNGSKONFORME AUSLEGUNG IM OEFFENTLICHEN RECHT 402
3. VERFASSUNGSKONFORME AUSLEGUNG IM ZIVILRECHT 403
A) SCHUTZ VON RECHTSGUETERN 403
B) ABWEHR VON UEBERMAESSIGEN FREIHEITSBESCHRAENKUNGEN 403
V. VERFASSUNGSKONFORME RECHTSFORTBILDUNG 405
1. DIE WIDERSPRUECHLICHE RECHTSPRECHUNG DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS 405
2. DIE VERFASSUNGSKONFORME RECHTSFORTBILDUNG ALS RECHTSFIGUR 406
3. FALLGRUPPEN ZULAESSIGER VERFASSUNGSKONFORMER RECHTSFORTBILDUNG 407
A) TELEOLOGISCHE REDUKTION 407
B) SCHUTZ VOR OFFENSICHTLICHEN GRUNDRECHTSVERLETZUNGEN DES BETROFFENEN
. 408
C) SCHUTZ ANDERER GRUNDRECHTE 410
4. GRENZEN DER VERFASSUNGSKONFORMEN RECHTSFORTBILDUNG BEI
GRUNDRECHTSBEEINTRAECHTIGUNGEN DRITTER - DER STREIT DER VERFASSUNGSSENATE
. 410
A) ZWEITER SENAT: RECHTSFORTBILDUNG UNABHAENGIG VON GRUNDRECHTSPOSITIONEN
DRITTER 410
B) ERSTER SENAT: HOHE ANFORDERUNGEN AN RECHTSFORTBILDUNG BEI
BEEINTRAECHTIGUNG VON GRUNDRECHTSPOSITIONEN DRITTER 411
C) EIGENE ANSICHT: UNZULAESSIGE RECHTSFORTBILDUNG CONTRA LEGEM NUR BEI S
CHWERER GRUNDRECHTSBEEINTRAECHTIGUNG DES DRITTEN 412
ZUSAMMENFASSUNG ZU § 11 414
§ 12 DER VORRANG VON EUROPARECHT UND VOELKERRECHT 415
I. UNMITTELBARE ANWENDBARKEIT ALS VORAUSSETZUNG DES ANWENDUNGSVORRANGES
. 416
1. ZUM VERHAELTNIS VON UNMITTELBARER ANWENDBARKEIT, ANWENDUNGSVORRANG
UND UNIONSKONFORMER AUSLEGUNG 416
XXIV
INHALTSVERZEICHNIS
2. UNMITTELBARE ANWENDBARKEIT BZW. UNMITTELBARE WIRKUNG EUROPAEISCHEN
RECHTS (DIRECT EFFECT) 417
A) VORAUSSETZUNGEN DER UNMITTELBAREN WIRKUNG (DIRECT EFFECT) 417
B) DER ANWENDUNGSVORRANG ALS FOLGE DER UNMITTELBAREN WIRKUNG 418
3. DRITTWIRKUNG DES PRIMAERRECHTS ZWISCHEN PRIVATEN 418
A) BEISPIELE DER UNMITTELBAREN DRITTWIRKUNG GEGENUEBER PRIVATEN 418
B) UNMITTELBARE UND MITTELBARE DRITTWIRKUNG SOWIE SCHUTZPFLICHTEN 419
C) KOMBINATIONSTHEORIE 420
II. ANWENDUNGSVORRANG UND PFLICHT ZUR UNIONSKONFORMEN AUSLEGUNG 420
1. EUROPAEISCHE TERMINOLOGIE 420
2. DIE ZWEISTUFIGE PRIMAERRECHTSKONFORME AUSLEGUNG 421
A) PRIMAERRECHTSKONFORME AUSLEGUNG DES ABGELEITETEN UNIONSRECHTS 421
B) PRIMAERRECHTSKONFORME AUSLEGUNG DES NATIONALEN RECHTS 421
3. VERHAELTNIS VON ANWENDUNGSVORRANG UND UNIONSKONFORMER AUSLEGUNG 422
A) DIE UNGEKLAERTEN GRENZEN DER PRIMAERRECHTSKONFORMEN
RECHTSFORTBILDUNG 422
B) DIE NATIONALE RECHTSPRECHUNG ZUR PRIMAERRECHTSKONFORMEN
RECHTSFORTBILDUNG 423
III. SEKUNDAERRECHT: VERORDNUNGEN, RICHTLINIEN, EMPFEHLUNGEN 425
1. VORRANGWIRKUNG VON VERORDNUNGEN UND VERORDNUNGSKONFORME
AUSLEGUNG 425
2. VORRANGWIRKUNG VON RICHTLINIEN UND RICHTLINIENKONFORME
AUSLEGUNG I.W.S 425
A) VERTIKALE WIRKUNG VON RICHTLINIEN 425
B) FEHLENDE HORIZONTALE DRITTWIRKUNG VON RICHTLINIEN 426
3. DIE HORIZONTALE RICHTLINIENKONFORME AUSLEGUNG I.E.S 428
A) RICHTLINIENKONFORME AUSLEGUNG ALS VERMUTUNGSREGEL 428
B) WANDEL DES SPRACHGEBRAUCHS 429
4. DIE RICHTLINIENKONFORME RECHTSFORTBILDUNG 430
A) DIE VORGABEN DES EUGH ZUR RICHTLINIENKONFORMEN
RECHTSFORTBILDUNG 430
B) DER MEINUNGSSTREIT ZUR RICHTLINIENKONFORMEN RECHTSFORTBILDUNG 431
C) EIGENE WEITERE ANSICHT - DIE RICHTLINIENKONFORME RECHTSFORTBILDUNG
ALS TEIL DER NATIONALEN METHODENLEHRE 433
D) DIE ANERKENNUNG DER RICHTLINIENKONFORMEN RECHTSFORTBILDUNG DURCH
DIE RECHTSPRECHUNG 436
E) DIE CONTRA-LEGEM-GRENZE ALS GRENZE DER RICHTLINIENKONFORMEN
RECHTSFORTBILDUNG 437
5. WEITERE UMSETZUNGSFRAGEN VON RICHTLINIEN 440
A) VORWIRKUNG 440
B) UEBERSCHIESSENDE UMSETZUNG: RICHTLINIENORIENTIERTE AUSLEGUNG VERSUS
GESPALTENE AUSLEGUNG 441
6. BEFASSUNGS- UND SUBSIDIAERE BEFOLGUNGSPFLICHT VON EMPFEHLUNGEN 442
7. ZUSAMMENFASSUNG 443
IV. WEITERE MITTEL ZUR DURCHSETZUNG DES EUROPAEISCHEN RECHTS 444
1. DIE VERPFLICHTUNG ZUR EINDEUTIGEN UMSETZUNG VON EUROPAEISCHEM RECHT
. 444
A) TRANSPARENZGEBOT: DIE VERPFLICHTUNG ZUR EINDEUTIGEN UMSETZUNG VON
RICHTLINIEN 444
B) ANPASSUNGSPFLICHT VON NATIONALEN GESETZEN, DIE GEGEN EUROPARECHT
VERSTOSSEN 445
C) PFLICHT ZUR EFFEKTIVEN UMSETZUNG VON RICHTLINIEN 446
2. VORABENTSCHEIDUNGSVERFAHREN UND VORLAGEVERPFLICHTUNG
GEM. ART. 267 AEUV 446
A) VORLAGEPFLICHT UND ACTE-CLAIR-DOKTRIN 446
XXV
INHALTSVERZEICHNIS
B) RECHTSFOLGEN BEI NICHTBEACHTUNG DER VORLAGEVERPFLICHTUNG 447
3. VERTRAGSVERLETZUNGSVERFAHREN GEM. ART. 258 F. AEUV 448
4. DER UNIONSRECHTLICHE STAATSHAFTUNGSANSPRUCH 449
A) HERLEITUNG UND ANWENDBARKEIT 449
B) VORAUSSETZUNGEN UND RECHTSFOLGEN 450
V. VOELKERRECHT 451
1. GRUNDSATZ DER VOELKERRECHTSFREUNDLICHEN AUSLEGUNG 451
2. GEMEINSAMKEITEN UND UNTERSCHIEDE 451
3. BEWERTUNG 453
ZUSAMMENFASSUNG ZU § 12 454
5. TEIL. RECHTSFRIEDEN UND RECHTSSICHERHEIT ALS ZIELE
DER JURISTISCHEN METHODENLEHRE
§ 13 GRENZEN DER RECHTSFORTBILDUNG 455
I. DIE UNSICHEREN GRENZEN ZULAESSIGER RECHTSFORTBILDUNG 457
1. DIE GRENZEN ZULAESSIGER RECHTSFORTBILDUNG ALS DAUERSTREIT DER
JURISTISCHEN
METHODENLEHRE 457
2. FOLGEN ZULAESSIGER ODER UNZULAESSIGER RECHTSFORTBILDUNG 458
3. METHODISCHER BLINDFLUG 458
A) WIDER DER VERDECKTEN RECHTSFORTBILDUNG 458
B) UNKLARE EINZELFRAGEN 459
4. BEGRIFFSBESTIMMUNGEN ZUR GRENZE ZULAESSIGER RECHTSFORTBILDUNG 460
A) BISHERIGE BEGRIFFLICHKEITEN: GESETZESIMMANENTE, GESETZESUEBERSTEIGENDE
RECHTSFORTBILDUNG UND RECHTSFORTBILDUNG CONTRA LEGEM 460
B) LUECKENFUELLENDES, GESETZESKONKRETISIERENDES, GESETZESVERTRETENDES UND
GESETZESKORRIGIERENDES RICHTERRECHT 461
C) ZUR NEUBESTIMMUNG DER BEGRIFFE: RECHTSFORTBILDUNG UND
RECHTSFORTBILDUNG CONTRA LEGEM 462
5. ARGUMENTATIONSFIGUREN ZUR VERMEIDUNG EINER UNZULAESSIGEN
RECHTSFORTBILDUNG 463
II. ERSTER SCHRITT: KLASSISCHE ARGUMENTATIONSFIGUREN 463
1. EINDEUTIGKEIT UND OFFENHEIT DES WORTLAUTS 463
2. ARBEITEN AM SYSTEM - LUECKE UND GESCHLOSSENES SYSTEM 464
A) GESCHLOSSENES SYSTEM UND UNZULAESSIGE AENDERUNG DER GRUNDKONZEPTION
DES GESETZGEBERS 464
B) ZULAESSIGE ERWEITERUNGEN IN EINEM OFFENEN SYSTEM 466
3. WILLE DES GESETZGEBERS UND DER SICH IM GESETZ WIEDERFINDENDE WANDEL
DER LEBENSVERHAELTNISSE (OBJEKTIVE AUSLEGUNG) 467
A) RELEVANZ DES SUBJEKTIVEN WILLENS 467
B) DIE REAKTION DES GESETZGEBERS AUF DIE RECHTSPRECHUNG 467
C) INTERPRETATIONSMOEGLICHKEITEN AUF EIN SCHWEIGEN DES GESETZGEBERS 467
4. DER ZWECK ALS RECHTFERTIGUNGSGRUND EINER RECHTSFORTBILDUNG 468
A) DER ZWECK DER NORM ALS BEGRUENDUNG DER RECHTSFORTBILDUNG 468
B) DIE RELEVANZ GEWANDELTER LEBENSVERHAELTNISSE FUER DIE
RECHTSANWENDUNG 468
III. ZWEITER SCHRITT: DER BLICK AUF DIE RECHTSFOLGEN 469
1. FOLGENORIENTIERTE UEBERLEGUNGEN BEI DER RECHTSFORTBILDUNG 469
2. UNBILLIGE HAERTE BEI OFFENSICHTLICHER RECHTSSCHUTZLUECKE UND
UNTAETIGKEIT
DES GESETZGEBERS 469
A) UNBILLIGE HAERTE BEI OFFENSICHTLICHER RECHTSSCHUTZLUECKE 469
B) DIE UNTAETIGKEIT DES GESETZGEBERS 471
XXVI
INHALTSVERZEICHNIS
C) KEIN ANDERWEITIGER RECHTSSCHUTZ MOEGLICH 471
3. KONSENS, RECHTSVERGLEICHENDE BESTAETIGUNG UND ERHOEHUNG
DER RECHTSSICHERHEIT 472
A) KONSENS UND DIE ALLGEMEINE RECHTSUEBERZEUGUNG 472
B) BESTAETIGUNG DURCH AUSLAENDISCHE ENTSCHEIDUNGEN 473
C) PRAKTIKABILITAET UND RECHTSSICHERHEIT 473
IV. DRITTER SCHRITT: DIE VERFASSUNG ALS HOEHERRANGIGES RECHT 475
1. GRUNDRECHTSSCHUTZ DES VERLETZTEN UND GRUNDRECHTSBEEINTRAECHTIGUNG
DES DRITTEN 475
2. GRUNDRECHTSBEEINTRAECHTIGUNGEN UND SCHUETZENSWERTES VERTRAUEN 475
3. VERTRAUENSSCHUTZ BEI RECHTSPRECHUNGSAENDERUNG 477
4. GESETZLICHKEITSPRINZIP ALS AUSDRUCK DES BERECHTIGTEN VERTRAUENS
DES BUERGERS 477
V. VIERTER SCHRITT: HOEHERRANGIGES EUROPARECHT UND INTERNATIONALES RECHT
478
1. DIE PRIMAERRECHTS- UND VERORDNUNGSKONFORME RECHTSFORTBILDUNG 478
2. RICHTLINIENKONFORME RECHTSFORTBILDUNG DES NATIONALEN RECHTS UND
IHRE GRENZEN 478
3. DAS VERTRAUEN DES EINZELNEN ALS GRENZE ZULAESSIGER RECHTSFORTBILDUNG
478
VI. FUENFTER SCHRITT: KOMPETENZGRENZEN 479
1. GEWALTENTEILUNG UND DIE GRENZEN DER GERICHTE 479
A) GEWALTENTEILUNG, GESETZESVORRANG UND RICHTERLICHE SELBSTBESCHRAENKUNG
(JUDICIAL SELF-RESTRAINT) 479
B) AUSNAHMEN 481
C) DER RICHTER ALS ERSATZGESETZGEBER 481
D) UNZULAESSIGE RECHTSGESTALTUNG (JUDICIAL ACTIVISM) GEGENUEBER DEM
GESETZGEBER 483
2. GESETZESVORBEHALT UND DIE KOMPETENZ DES PARLAMENTS 483
A) ALLGEMEINER GESETZESVORBEHALT UND WESENTLICHKEITSTHEORIE ZULASTEN
DES GESETZGEBERS 483
B) KEIN GESETZESVORBEHALT ZULASTEN DER GERICHTE 484
3. KOMPETENZSTREITIGKEIT ZWISCHEN DEN GERICHTEN 486
A) DAS BVERFG ALS SUPERREVISIONSINSTANZ GEGENUEBER FACHGERICHTEN 486
B) DIE ROLLE DES BVERFG IM *DIALOG DER GERICHTE" 487
C) DAS PRINZIP DES INSTITUTIONELLEN GLEICHGEWICHTS ALS KOMPETENZGRENZE
DES EUGH BEI DER RECHTSFORTBILDUNG 490
D) KOOPERATIONSVERHAELTNIS, ULTRA-VIRES-KONTROLLE UND WEGE AUS DER
SACKGASSE 491
4. KONKRETISIERUNG UND RECHTSFORTBILDUNG 493
A) RECHTSMETHODIK UND RECHTSDOGMATIK ALS MITTEL DER KONKRETISIERUNG
VON RECHT 493
B) KONSTRUKTION UND GRENZEN DER RECHTSFORTBILDUNG 493
VII. ABWAEGUNG UND GEWICHTUNG VERSCHIEDENER
ARGUMENTATIONSFIGUREN IM RAHMEN DER RECHTSFORTBILDUNG 495
1. VORRANG-, VERMUTUNGS- UND ARGUMENTATIONSLASTREGEL 495
2. ABWAEGUNGSREGEL 495
3. ZUM VERHAELTNIS DES FUENF-STUFEN-SYSTEMS ZU DEN ABWAEGUNGSREGELN 496
ZUSAMMENFASSUNG ZU § 13 498
§ 14 EINE MODERNE JURISTISCHE METHODENLEHRE 499
I. AUF DEM WEG ZU EINER MODERNEN METHODENLEHRE 500
1. KLASSISCHE VERSUS POSTMODERNE METHODENLEHRE 500
2. EINE MODERNE METHODENLEHRE 500
XXVII
INHALTSVERZEICHNIS
II. DIE FALLHERMENEUTIK ALS TEIL DER JURISTISCHEN METHODENLEHRE 501
1. ZUR WECHSELWIRKUNG VON SACHVERHALT UND RECHTSNORM 502
A) BISHERIGE ANSICHTEN (ENGISCH, FIKENTSCHER) 502
B) DIE NORMBEREICHSLEHRE VON F. MUELLER 502
2. SACHVERHALTSHERMENEUTIK ZUR ERMITTLUNG DES FALLBEREICHS 503
A) ZUR NOTWENDIGKEIT EINER EIGENEN SACHVERHALTSHERMENEUTIK 503
B) VOM ROHSACHVERHALT UND SACHVERHALT: RECHERCHEPFLICHTEN UND
INTERVIEWING 504
C) BEIBRINGUNGS- UND UNTERSUCHUNGSGRUNDSATZ 506
3. DER NORMBEREICH 507
A) UNTERSUCHUNGSGRUNDSATZ UND NORMBEREICH 507
B) DIE FALLHERMENEUTIK AM BEISPIEL EINES POTENTIELLEN BURKAVERBOTES 508
C) MASSSTABBILDUNG IN DEN ENTSCHEIDUNGEN DES BVERFG 510
D) STELLUNGNAHME 511
III. RICHTERLICHE DEZISION UND JURISTISCHE KREATIVITAET 513
1. RICHTERLICHE DEZISION 513
A) DEZISIONISMUS UND DIE PARADOXIE DES ENTSCHEIDENS 513
B) PROCESS OF DISCOVERY AND PROCESS OF JUSTIFICATION 514
2. JURISTISCHE KREATIVITAET DURCH JURISTISCHE INNOVATIONEN 514
A) GRENZEN DER SYSTEMATISCH-DEDUKTIVEN ENTSCHEIDUNGSBEGRUENDUNG
UND DER ABWAEGUNG 514
B) INNOVATIONEN UND JURISTISCHE ENTDECKUNGEN 515
3. DIE LEHRE VON DER TOPIK UND JURISTISCHE KREATIVITAET 516
A) DIE LEHRE VON DER TOPIK ALS AUSGANGSPUNKT DER PROBLEMLOESUNG 516
B) TOPOI UND JURISTISCHE KREATIVITAET 517
C) TOPOI, RECHTSDOGMATIK UND METHODENLEHRE 518
D) DIE TYPENLEHRE 519
IV. PRUEFUNGSFOLGE UND GEWICHTUNG ALS BAUSTEINE EINER METAMETHODIK 520
1. METHODENPLURALISMUS 520
A) PRAGMATISCHER METHODENPLURALISMUS UND METHODENCHAOS 520
B) DIE METAMETHODIK ALS ANTWORT AUF DEN RATIONALITAETSANSPRUCH
JURISTISCHEN
DENKENS 521
2. PRUEFUNGSFOLGE ZUR BEGRUENDUNG DER RECHTSLOESUNG 522
A) ERSTER SCHRITT: SACHVERHALTSHERMENEUTIK 522
B) ZWEITER SCHRITT: DEDUKTION - DER SAVIGNY'SCHE AUSLEGUNGSKANON UND DIE
FOLGENORIENTIERTE AUSLEGUNG 522
C) DRITTER SCHRITT: KONKRETISIERUNG UND KONSTRUKTION 523
D) VIERTER SCHRITT: PRUEFUNG VON HOEHERRANGIGEM RECHT 523
E) FUENFTER SCHRITT: RECHTSFORTBILDUNG UND IHRE GRENZEN 523
F) SECHSTER SCHRITT: BILLIGKEITSKONTROLLE UND RICHTIGKEITSGEWAEHR 524
3. GEWICHTUNG VON ARGUMENTATIONSFIGUREN 525
A) STRIKTE VORRANGREGELN 525
B) VERMUTUNGSREGEL 526
C) ABWAEGUNGSREGEL EINES BEWEGLICHEN SYSTEMS 527
D) ARGUMENTATIONSLASTREGEL 528
E) DIE DIFFERENZIERTE GEWICHTUNG JURISTISCHER ARGUMENTE 528
V. QUELLEN DER JURISTISCHEN METHODENLEHRE 530
1. DIE GRUNDLAGENFAECHER ALS NACHBARDISZIPLINEN 531
A) RECHTSGESCHICHTE UND DER WANDEL JURISTISCHER METHODEN 531
B) RECHTSVERGLEICHUNG 533
C) RECHTSTHEORIE 533
D) RECHTSSOZIOLOGIE 534
2. STAATSTHEORIE, RECHTSDOGMATIK UND RECHTSPHILOSOPHIE 534
A) METHODENLEHRE ALS ARGUMENTATIONS- UND LEGITIMATIONSLEHRE 534
XXVIII
INHALTSVERZEICHNIS
B) RECHTSDOGMATIK UND DIE BERUEHRUNG ZUR JURISTISCHEN METHODENLEHRE 534
C) RECHTSPHILOSOPHIE: AUF DER SUCHE NACH DER GERECHTEN ENTSCHEIDUNG 535
VI. EINE MODERNE METHODENLEHRE ALS SCHULE JURISTISCHEN DENKENS 536
1. ZUM LEGITIMATIONS- UND RATIONALITAETSANSPRUCH - METHODENLEHRE ALS
GARANT
JURISTISCHEN DENKENS 536
2. DENKSTRUKTUREN EINER MODERNEN METHODENLEHRE 537
3. ELEMENTE RATIONALEN BEGRUENDENS 538
A) KUMULATIVER METHODENEINSATZ 538
B) METHODENTRANSPARENZ 539
C) METAMETHODIK: GEWICHTUNG UND PRUEFUNGSFOLGE DER
ARGUMENTATIONSFIGUREN 539
4. UNZULAESSIGE BEGRUENDUNGSDEFIZITE 540
A) RICHTERLICHE DEZISION UND VORVERSTAENDNIS 540
B) BEGRUENDUNGSVERZICHT, SCHEINBEGRUENDUNGEN UND METHODENPLURALISMUS .
540
C) JENSEITS DES SYSTEMS UND DER EINFACHEN DEDUKTION 540
5. AUF DEM WEG ZU EINER EUROPAEISCHEN JURISTISCHEN METHODENLEHRE 542
A) EINE JURISTISCHE METHODENLEHRE FUER ALLE JURISTISCHEN TEILDISZIPLINEN
542
B) ECKPUNKTE EINER EUROPAEISCHEN METHODENLEHRE 542
ZUSAMMENFASSUNG ZU § 14 543
STATT EINES SCHLUSSWORTES - ZUM WERT DER JURISTISCHEN METHODEN 545
§ 15 VERTIEFUNGSFAELLE 547
ANHANG: DIE WICHTIGSTEN ARGUMENTATIONSFIGUREN 563
RECHTSPRECHUNGSUEBERSICHT 569
STICHWORTVERZEICHNIS 581 |
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