Cash Pooling im deutschen und türkischen Konzernrecht unter den Aspekten von Kapitalerhaltung und -aufbringung:
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Berlin
Duncker & Humblot
[2018]
|
| Schriftenreihe: | Studien zum vergleichenden Privatrecht
Band/Volume 3 |
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| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | 533 Seiten |
| ISBN: | 9783428155231 |
Internformat
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INHALTSVERZEICHNIS
EINLEITUNG.
27
A. BEDEUTUNG DES CASH POOLING IM KONZERN UND DER GEGENSTAND DER
UNTERSUCHUNG 27
B. MOTIVATION UND ZIEL DER
UNTERSUCHUNG.
28
C. GANG DER
UNTERSUCHUNG.
31
KAPITEL 1
ALLGEMEINE INFORMATIONEN ZUM CASH POOLING 35
§ 1 WIRTSCHAFTLICHE GRUNDLAGEN
.
35
A. FUNKTION DES CASH POOLING IN DER
KONZEMFINANZIERUNG. 35
I.
FINANZIERUNG.
35
II. KONZEMFINANZIERUNG
.
35
III.
FINANZIERUNGSARTEN.
36
1.
EINLEITUNG.
36
2. ALLGEMEINE UNTERNEHMENSORIENTIERTE
KLASSIFIZIERUNG. 37
A) INNENFINANZIERUNG
.
37
B) AUSSENFINANZIERUNG
.
38
3. KONZEMSPEZIFISCHE ART DER FINANZIERUNG: (KONZEM-)INTEME AUSSENFI
NANZIERUNG
.
38
B. CASH POOLING ALS BESTANDTEIL VON CASH
MANAGEMENT. 40
I. BEGRIFFLICHE ABGRENZUNG VON CASH MANAGEMENT UND CASH P O O LIN G
.
40
II. DEFINITION VON CASH
MANAGEMENT.
40
III. ZIELE VON CASH M
ANAGEMENT.
41
IV. AUFGABEN VON CASH MANAGEMENT
. 43
V. CASH POOLING
.
45
1. WESEN UND ZIEL DES CASH
POOLING. 45
2. ARTEN DES CASH POOLING UND IHRE FUNKTIONSWEISEN
.
47
A) PHYSISCHES/EFFEKTIVES CASH
POOLING. 47
B) VIRTUELLES/FIKTIVES CASH
POOLING. 50
C) KOMBINATION VON PHYSISCHEM UND VIRTUELLEM CASH P OOLING
.
53
VI. ABGRENZUNG VON CASH POOLING ZU NETTING
. 53
C. VORTEILE UND RISIKEN VON CASH
POOLING.
56
I.
VORTEILE.
56
1. OPTIMALER UMGANG MIT DER IM KONZERN VORHANDENEN LIQUIDITAET
.
57
A) VERWENDUNG DER KONZEMUEBERSCHUESSE ZUR FINANZIERUNG
.
57
B) LIQUIDITAETSSICHERUNG MIT GERINGERER ZENTRALER LIQUIDITAETSRESERVE
.
58
2. ERSPARNIS DER ZINSDIFFERENZ ZWISCHEN SOLL- UND HABENSALDEN (INTERNER
ZINSEFFEKT)
.
58
3.
GROESSENVORTEILE.
59
A) BESSERE ZINSKONDITIONEN (EXTERNER ZINSEFFEKT)
. 59
B) BESSERES RATING I.S.V.
BASEL-RICHTLINIEN. 60
C) UNMITTELBARER ZUGANG ZU DEN
KAPITALMAERKTEN. 60
4. SENKUNG DER
BETRIEBSKOSTEN.
61
5. NUTZUNG GUENSTIGERER LAENDERUEBERGREIFENDER
KONDITIONEN. 61
A) INTERNATIONALES STEUERGEFAELLE (NIEDRIGERE STEUERBELASTUNG)
.
61
B) CHANCEN AUS FINANZMARKTLICHEN
KONDITIONEN. 62
6. BESSERE UEBERWACHUNG UND FRUEHZEITIGES
REAGIEREN. 62
7. STAERKUNG FINANZIELLER
UNABHAENGIGKEIT. 63
II. RISIKEN
.
64
1. VERSCHAERFUNG VON
BONITAETSRISIKO.
65
2. AUSSTRAHLUNG WIRTSCHAFTLICHER SCHWIERIGKEITEN (*DOMINOEFFEKT*)
.
66
3. VERZICHT AUF RISIKOSTREUUNG (*KLUMPENRISIKO*)
. 67
4. FINANZIELLE ABHAENGIGKEIT UND
EXISTENZGEFAEHRDUNG. 67
5. ENTSTEHEN GESAMTSCHULDNERISCHEN
HAFTUNGSVERBUNDES. 68
6. UNZULAESSIGER LIQUIDITAETSABZUG VON TOCHTERGESELLSCHAFTEN
.
69
7. VERSCHLECHTERUNG DER ERTRAGSSITUATION DER TOCHTERGESELLSCHAFTEN DURCH
LIQUIDITAETSENTZUG.
69
8. BESCHRAENKUNG FINANZWIRTSCHAFTLICHER ENTSCHEIDUNGSBEFUGNIS DER LEI
TUNGSORGANE
.
70
9. ABHAENGIGKEIT VOM CASH POOL ANBIETENDEN KREDITINSTITUT
.
71
10. KOSTEN
.
71
D. ZWISCHENERGEBNIS ZUR WIRTSCHAFTLICHEN BEDEUTUNG VON CASH POOLING
.
72
§ 2 RECHTLICHE GRUNDLAGEN
.
73
A. VERTRAGSRECHTLICHE BEZIEHUNGEN ZWISCHEN DEN
BETEILIGTEN. 74
I. RECHTSVERHAELTNISSE ZWISCHEN DEN KONZEMUNTEMEHMEN UND DER BETREIBERGE
SELLSCHAFT
.
74
1. INTERNE CASH POOLING-VEREINBARUNG
.
74
2.
VERTRAGSINHALT.
75
A) HAUPTGEGENSTAND DES VERTRAGS
. 76
B) VERRECHNUNGSKONTEN
.
76
C) ERGAENZENDE
BESTIMMUNGEN.
78
3. RECHTLICHE QUALIFIKATION DER
VEREINBARUNG. 78
A) IM DEUTSCHEN R
ECHT.
78
B) IM TUERKISCHEN RECHT
.
81
II. RECHTSVERHAELTNISSE ZWISCHEN DEN KONZEMUNTEMEHMEN UND DEM
KREDITINSTI
TUT
.
82
1. EXTERNE CASH
POOLING-VEREINBARUNG.
82
2.
VERTRAGSINHALT.
82
A) HAUPTGEGENSTAND DES VERTRAGS
. 82
B) KONTOVERTRAEGE
.
83
C) KONTOKORRENTKREDIT
.
83
D) GESAMTSCHULDNERISCHE MITHAFTUNG BZW. BESICHERUNG DES ZIELKONTOS 84
E) ERGAENZENDE
BESTIMMUNGEN.
84
3. RECHTLICHE QUALIFIKATION DER
VEREINBARUNG. 85
III. RECHTSVERHAELTNISSE DER EINZELNEN KONZERNUNTERNEHMEN UNTEREINANDER
.
86
IV. BEENDIGUNG DER INTERNEN BZW. EXTERNEN CASH POOLING-VEREINBARUNGEN
.
87
1. ORDENTLICHE K
UENDIGUNG.
87
2. AUSSERORDENTLICHE KUENDIGUNG AUS WICHTIGEM
GRUND. 87
A) GRUNDLAGEN DES AUSSERORDENTLICHEN KUENDIGUNGSRECHTS
.
87
AA) IM DEUTSCHEN RECHT
.
87
BB) IM TUERKISCHEN R E C H
T.
89
B) KUENDIGUNG DURCH DIE
BETREIBERGESELLSCHAFT. 96
C) KUENDIGUNG DURCH DIE
POOLGESELLSCHAFTEN. 98
D) KUENDIGUNG DURCH DAS
KREDITINSTITUT. 99
3. RECHTSFOLGEN DER
KUENDIGUNG.
99
B. RECHTSGRUNDLAGE DER KONZEMINTEMEN ZAHLUNGSSTROEME
.
100
I. UNREGELMAESSIGER VERWAHRUNGSVERTRAG
.100
II. VERTRAG SUI G EN
ERIS.
101
III. D
ARLEHEN.103
IV. STELLUNGNAHME
.
104
KAPITEL 2
CASH POOLING UNTER DEM ASPEKT VON KAPITALERHALTUNG 107
§ 1
EINFUEHRUNG.107
IM DEUTSCHEN RECHT
§ 2 IM FAKTISCHEN GMBH-KONZEM
.
108
A. KAPITALERHALTUNG IN GMBH, § 30
GMBHG.108
B. RECHTSENTWICKLUNG BEZUEGLICH DER ZULAESSIGKEIT DER AUFSTEIGENDEN
DARLEHEN BIS
MOMIG.
111
C. (NEU-)REGELUNG DURCH MOMIG UND RUECKKEHR ZUR *BILANZIELLEN
BETRACHTUNGS
WEISE*
.
114
D. ZULAESSIGKEITSVORAUSSETZUNGEN DER CASH POOLING-DARLEHEN NACH § 30 ABS.
1 8. 2,
2. ALT.
GMBHG.115
I. VOLLWERTIGKEITSKRITERIUM
.
115
1. BILANZIELLE BEWERTUNG UND KREDITWUERDIGKEIT DES DARLEHENSNEHMERS . . .
116
2. BERUECKSICHTIGUNG VON KLUMPENRISIKO I.R.D. VOLL WERTIGKEITSPRUEFUNG ? .
. . 120
3. BERUECKSICHTIGUNG EINES FRUEHWARNSYSTEMS?
.123
4. MASSGEBLICHER ZEITPUNKT DER VOLLWERTIGKEITSPRUEFUNG
.124
II. ERFORDERNIS DER VERZINSUNG UND/ODER BESICHERUNG DES DARLEHENS
.
125
1.
VERZINSUNG.125
A) VERZINSUNGSPFLICHT AUFGRUND BILANZIELLER R E G ELN
.125
B) VERZINSUNGSPFLICHT AUFGRUND DES *DECKUNGSGEBOTS*
.
130
C) VERZINSUNGSPFLICHT ALS ERFORDERNIS DER VOLLWERTIGKEIT (*DRITTVER-
GLEICHSPRUEFUNG*)
.
133
D) *MPS*-RECHTSPRECHUNG DES BGH ZUR
VERZINSUNG.135
E)
STELLUNGNAHME.136
F) ZWISCHENERGEBNIS
.142
2.
BESICHERUNG.144
III. BEI *TEILWERTIGKEIT* DES RUECKERSTATTUNGSANSPRUCHS:
*ANRECHNUNGSLOESUNG*
ODER *AHES-ODER-NICHTS*-PRINZIP ?
.
146
1.
MEINUNGSSTAND.146
2. STELLUNGNAHME
.
.
151
IV. EXKURS: KAPITALERHALTUNGSRECHTLICHE IRRELEVANZ DER
LIQUIDITAETSLAGE.153
E. ZUR FRAGE DER BESICHERUNG VON VERBINDLICHKEITEN DER
BETREIBERGESELLSCHAFT . 154
I. BERUECKSICHTIGUNG DES FREISTELLUNGS- ODER RUECKGRIFFSANSPRUCHS UNTER
DEM
*VOLLWERTIGKEITSKRITERIUM*
.
155
II. ZEITPUNKT DES
AUSZAHLUNGSVORGANGS.
156
1. ZEITPUNKT DER SICHERHEITENBESTELLUNG
.156
2. ZEITPUNKT DER VERWERTUNG DER SICHERHEIT
.158
3. VERGLEICH DER ANSICHTEN MIT BLICK AUF IHRE
FOLGEN.159
F. HANDLUNGSPFLICHTEN UND HAFTUNG DER GESCHAEFTSFUEHRER DER
POOLGESELLSCHAFT
.
160
I. VOR DER LIQUIDITAETSZUFUHR AUF DAS
ZENTRALKONTO.160
1. VOLL
WERTIGKEITSPRUEFUNG.
160
2. SCHADENSERSATZANSPRUCH NACH § 43 ABS. 3 G M BH G
.161
II. NACH DER LIQUIDITAETSZUFUHR AUF DAS
ZENTRALKONTO.162
1. NACHTRAEGLICHE BEOBACHTUNG^ BZW.
REAKTIONSPFLICHT.162
2. HAFTUNG NACH § 43 ABS. 2 G M BH G
. 164
3. HAFTUNG UNMITTELBAR NACH § 43 ABS. 3 GMBHG BEIM STEHENLASSEN DER
KUENDIGUNG.
165
A)
MEINUNGSSTAND.
165
B)
STELLUNGNAHME.
168
III. LIQUIDITAETSBEOBACHTUNGSPFLICHT GEMAESS § 64 S. 3 GMBHG
.
169
IV. DELIKTISCHE H
AFTUNG.
171
V. PRUEFUNGS- UND KONTROLLPFLICHT BEI AUFSTEIGENDEN SICHERHEITEN
.
172
G. ERSTATTUNGSPFLICHT DES AUSZAHLUNGSEMPFAENGERS IM FALLE VERBOTENER
AUSZAHLUNG,
§ 31 ABS.L G M BH G
.
174
I.
ALLGEMEIN.174
II. INHALT UND UMFANG DER
ERSTATTUNG.
175
III. ZUR BESONDERHEIT DES SCHULDNERS DES ERSTATTUNGSANSPRUCHS IM CASH
POOLING 176
1. VERWALTUNG DES CASH POOLS DURCH DIE MUTTERGESELLSCHAFT
.
177
2. VERWALTUNG DES CASH POOLS DURCH EINE BETREIBERGESELLSCHAFT
.
178
3.
ZWISCHENERGEBNIS.
180
H. VERANTWORTUNG DER KONZERNGESCHAEFTSLEITER HINSICHTLICH DER UEBERWACHUNG
DER
VOLLWERTIGKEIT IN DER PRAXIS DES CASH POOLING?
.181
I.
EINLEITUNG.181
II. ANALOGE ANWENDUNG § 317 ABS. 3 AKTG
.182
III.
KONZEMLEITUNGSPFLICHT.
184
IV. EXISTENZVEMICHTUNGSHAFTUNG, §§ 826, 830 ABS. 2 B G B
.
184
V. STELLUNGNAHME
.
187
I. ZUSAMMENFASSENDES ERGEBNIS
.
.
188
§ 3 IM FAKTISCHEN
AG-KONZEM.
194
A. KAPITALBINDUNG IN DER UNVERBUNDENEN AG, § 57 A KTG
.194
I. DAS PRINZIP DER UMFASSENDEN *VERMOEGENSBINDUNG*
.194
II. DIE (NEU-)REGELUNG DES § 57 ABS. 1 8. 3, 2. ALT. A K TG
.
195
III. RECHTSFOLGE DER EINLAGENRUECKGEWAEHR, § 62 A K TG
.
196
B. KONZEMRECHTLICHE SONDERREGELUNGEN UND VERMOEGENSSCHUTZ, §§ 311 FF.
AKTG . . . 196
I. SCHUTZSYSTEM DER §§ 311 FF. A K TG
.
196
II. NACHTEILSBEGRIFF DER §§ 311, 317 A K TG
.198
C. VERGLEICH § 57 AKTG UND §§ 311 FF. AKTG MIT BLICK AUF IHRE
SCHUTZSYSTEME BZW.
-ZWECKE.
201
D. DAS VERHAELTNIS ZWISCHEN DEN §§ 311 FF. AKTG UND DES § 57 ABS. 1 S. 3
ALT. 2 AKTG 202
I. UEBERBLICK UEBER DIE ALTE RECHTSLAGE (§ 57 AKTG A.F.)
.202
II. FRAGESTELLUNGEN IN DER AKTUELLEN RECHTSLAGE
.
204
III. DIE ANWENDBARKEIT DER VORAUSSETZUNGEN DES § 57 ABS. 1 S. 3, 2. ALT.
AKTG
BEI DER NACHTEILSFESTSTELLUNG I.S.D. § 311 A KTG
.
206
1. DIE BEWERTUNGEN DER *MPS*-ENTSCHEIDUNG
.
206
2. DIE GEGENANSICHT UND DIE KRITIK DER *MPS*-ENTSCHEIDUNG
.
208
3.
STELLUNGNAHME.
210
E. NACHTEILIGKEIT DER CASH POOLING-DARLEHEN IM EINZELNEN
.
212
I.
AUSFALLRISIKO.
212
II. VERZINSUNG
.
214
III. VERSCHLECHTERTE LIQUIDITAETSLAGE WEGEN DES LIQUIDITAETSABZUGS
.
216
IV. LANGE LAUFZEITEN UND
KUENDIGUNGSFRISTEN.219
V. KLUMPENRISIKO
.
219
VI. DIE KONZENTRATION DER BANKBEZIEHUNGEN DER POOLGESELLSCHAFTEN
.
221
VII. UNTERLASSEN DER EINRICHTUNG EINES INFORMATIONS- UND FRUEHWARNSYSTEMS
. 221
F. HANDLUNGSPFLICHTEN UND HAFTUNG DES VORSTANDS DER POOLGESELLSCHAFT
.
222
I. GRUNDSATZ: LEITUNG DER GESELLSCHAFT UNTER EIGENER VERANTWORTUNG
.
222
II. PFLICHT ZUR VOLLWERTIGKEITSPRUEFUNG VOR DER VALUTIERUNG
.223
III FORTLAUFENDE PFLICHT ZUR VOLLWERTIGKEITSPRUEFUNG NACH DER VALUTIERUNG
.
224
IV. HAFTUNGSGRUNDLAGE BEIM STEHENLASSEN DER FORDERUNG I.F.D.
BONITAETSVER
SCHLECHTERUNG DES SCHULDNERS
.226
V. PRUEFUNG DER NACHTEILIGKEIT UNTER ANDEREN GESICHTSPUNKTEN
.
227
VI. EXKURS: LIQUIDITAETSBEOBACHTUNGSPFLICHT GEMAESS § 92 ABS. 2 S. 3 A K TG
.
228
G. VERANTWORTUNG DES HERRSCHENDEN UNTERNEHMENS BZW. DER
KONZEMGESCHAEFTSLEITER 229
I. PFLICHT ZUR EINRICHTUNG EINES INFORMATIONS- UND FRUEHWARNSYSTEMS
.
229
II. PFLICHT ZUR FORTLAUFENDEN VOLLWERTIGKEITSPRUEFUNG DES HERRSCHENDEN
UNTER
NEHMENS BZW. DER
KONZEMGESCHAEFTSLEITER.230
1. HERRSCHENDE ANSICHT: GEGEN DIE FORTLAUFENDE PRUEFUNGSPFLICHT
.
231
2. MINDERMEINUNG: FUER DIE FORTLAUFENDE PRUEFUNGSPFLICHT
.
232
A) HERLEITUNG DER PRUEFUNGSPFLICHT AUS § 317 ABS. 3 A K TG
.
234
B) HERLEITUNG DER PRUEFUNGSPFLICHT AUS DER KONZEMLEITUNGSPFLICHT
.
236
C) FOLGE DER PRUEFUNGSPFLICHT: PRIMAERVERANTWORTLICHKEIT DER KONZEMGE
SCHAEFTSLEITER
.
237
3. STELLUNGNAHME
.
239
H. ZUSAMMENFASSENDES E
RGEBNIS.
243
IM TUERKISCHEN RECHT
§ 4 IM FAKTISCHEN AG- UND
GMBH-KONZEM.
247
A. DER GRUNDSATZ DER *KAPITALERHALTUNG* BEI DER UNVERBUNDENEN A G
.
247
I. TERMINOLOGISCHE UND INHALTLICHE UNGENAUIGKEIT DES BEGRIFFS
.
247
II. DISKUSSIONEN ZUM KAPITALSCHUTZSSYSTEM DER UNVERBUNDENEN AG
.
248
1.
EINLEITUNG.
248
2. UEBERBLICK UEBER DAS KAPITALSCHUTSSYSTEM IN DER S CHW EIZ
.
249
3. MEINUNGSZUSTAND IN DER TUERKISCHEN LEHRE
.
253
4. STELLUNGNAHME
.
257
III. BESONDERE REGELUNG BEZUEGLICH DER DARLEHENSVERGABE AN AKTIONAERE BZW.
GESELLSCHAFTER, ART. 358 TH G B
.
261
1.
EINLEITUNG.
261
2. DIE URSPRUENGLICHE FASSUNG DES ART. 358 TH G B
.
262
3. DIE GELTENDE FASSUNG DES ART. 358 TH G B
.264
4. STELLUNGNAHME: ART. 358 THGB KANN NICHT LOSGELOEST AUS DEM ZENTRALEN
GRUNDSATZ DES VERMOEGENSSCHUTZES (ART. 480 ABS. 3 THGB) INTERPRETIERT
WERDEN
.
267
IV. ZULAESSIGKEITSVORAUSSETZUNGEN DER DARLEHENSVERGABE AN AKTIONAERE BZW.
GE
SELLSCHAFTER
.
269
1. IN ART. 358 THGB BESCHRIEBENE VORAUSSETZUNGEN
.
269
A) ERFUELLUNG DER FAELLIGEN EINLAGEPFLICHT
.
269
B) WIRTSCHAFTLICHE LAGE DER GESELLSCHAFT
.
270
AA) MEINUNGSSTAND
.270
BB) STELLUNGNAHME
.272
2. AUS DEM GRUNDSATZ DES VERMOEGENSSCHUTZES (ART. 480 ABS. 3 THGB)
HERVORGEHENDE
VORAUSSETZUNGEN.275
A) EINLEITUNG
.
275
B)
VERZINSUNG.277
C) DIE RUECKZAHLUNGSFAEHIGKEIT DES DARLEHENSNEHMERS BEI UNBESICHERTEM
DARLEHEN
.
277
V. RECHTSFOLGEN VON VERSTOSS GEGEN ART. 358, 480 ABS. 3 TH G B
.
280
1. BEIM VERSTOSS GEGEN ART. 358 THGB
.
280
2. BEIM VERSTOSS GEGEN ART. 480 ABS. 3 THGB
.281
B. DER GRUNDSATZ DER *KAPITALERHALTUNG* BEI DER UNVERBUNDENEN
GMBH.281
C. KONZEMRECHTLICHE SONDERREGELUNGEN UND VERMOEGENSSCHUTZ, ART. 202 FF.
THGB 282
I. DIE ANWENDUNG KONZEMRECHTLICHER REGELUNGEN AUF DIE VERBUNDENE AG UND
G M BH
.
282
II. SCHUTZSYSTEM DES ART. 202 ABS. 1 TH G B
.
283
III. NACHTEILSBEGRIFF DES ART. 202 ABS. 1 TH G B
.
284
IV. DAS VERHAELTNIS ZWISCHEN DEM GESELLSCHAFTSRECHTLICHEN
KAPITALSCHUTZSSYSTEM
UND DEM KONZERNRECHTLICHEN SCHUTZSYSTEM
.
288
1. DER VORRANG VON ART. 202 ABS. 1 THGB GEGENUEBER ART. 358 TH G B
.
289
2. DIE AUSWIRKUNGEN DER VORAUSSETZUNGEN VON ART. 358, ART. 480 ABS. 3,
ART. 601 THGB AUF DIE ZULAESSIGKEIT DER DARLEHENSVERGABE I.S.D. ART. 202
THGB
.
289
A)
MEINUNGSSTAND.289
B)
STELLUNGNAHME.290
V. NACHTEILIGKEIT DER LIQUIDITAETSSTROEME I.R.D. CASH POOLING GERN. ART.
202
ABS. 1 THGB IM EINZELNEN
.292
1.
ALLGEMEIN.
292
2.
AUSFALLRISIKO.
292
3.
VERZINSUNG.
295
4. VERSCHLECHTERTE LIQUIDITAETSLAGE WEGEN DES LIQUIDITAETSABZUGS
.
297
5.
KLUMPENRISIKO.
298
6. KONZENTRATION DER BANKBEZIEHUNGEN DER POOLGESELLSCHAFTEN
.
298
VI.
HAFTUNG.
300
1. DIFFERENZIERUNG DER HAFTUNGSLAGE BEI *EINFACHER* UND *VOLLSTAENDIGER*
BEHERRSCHUNG.
300
2. BEI EINFACHER BEHERRSCHUNG (*BASIT HAKIMIYET*), ART. 202 TH G B
.
302
A) VERANTWORTUNG DER GESCHAEFTSFUEHRUNG DER ABHAENGIGEN GESELLSCHAFT. . .
302
AA) GRUNDSATZ: LEITUNG DER GESELLSCHAFT UNTER EIGENER VERANTWORTUNG
UND VERFOLGUNG DER INTERESSEN EIGENER GESELLSCHAFT
.
302
BB) PRUEFUNGS- UND KONTROLLPFLICHT DER GESCHAEFTSFUEHRUNG DER POOLGE
SELLSCHAFTEN VOR UND NACH DER VALUTIERUNG
.
306
CC) HAFTUNGSBEFREIUNG DER GESCHAEFTSFUEHRUNG DER POOLGESELLSCHAFT,
ART. 202 ABS. 5 TH G B
.308
B) HAFTUNG DER HERRSCHENDEN GESELLSCHAFT BZW. DER KONZEMGESCHAEFTS-
LEITER.
311
AA)
HAFTUNGSGRUNDLAGE.311
(1) MEINUNGSSTAND
.311
(2) STELLUNGNAHME
.313
BB) HANDLUNGSPFLICHTEN DER KONZEMGESCHAEFTSLEITER I.R.D. CASH POO-
LING
.
315
(1) UEBERPRUEFUNGSPFLICHT DER DURCHSETZBARKEIT DES AUSGLEICHSAN
SPRUCHS VOR DER VALUTIERUNG
.
315
(2) KONTROLL- UND REAKTIONSPFLICHT NACH DER VALUTIERUNG
.
316
3. BEI VOLLSTAENDIGER BEHERRSCHUNG (*TARN HAKIMIYET*), ART. 203 FF. THGB
318
A) TATBESTAND DER VOLLSTAENDIGEN BEHERRSCHUNG
.
318
B) VERANTWORTUNG DER GESCHAEFTSFUEHRUNG DER POOLGESELLSCHAFT
.
319
AA) GRUNDSATZ: FOLGEPFLICHT DER ZULAESSIGEN WEISUNGEN DER HERRSCHEN
DEN
GESELLSCHAFT.319
BB) HANDLUNGSPFLICHTEN DER GESCHAEFTSFUEHRUNG DER POOLGESELLSCHAFT 322
(1) BEURTEILUNG DER ZULAESSIGKEIT DES CASH POOLING MIT BLICK AUF
DIE KONZERNPOLITIK UND DIE EXISTENZGEFAHR
.
322
(2) PRUEFUNG DER DURCHSETZBARKEIT DES AUSGLEICHSANSPRUCHS VOR
UND NACH DER
VALUTIERUNG.324
CC) HAFTUNGSAUSSCHLUSS GEGENUEBER EIGENER GESELLSCHAFT UND GESELL
SCHAFTERN, ART. 205 THGB
.327
DD) HAFTUNGSLAGE GEGENUEBER DEN GLAEUBIGEM
.
329
C) VERANTWORTUNG DER HERRSCHENDEN GESELLSCHAFT BZW. DER KONZEMGE
SCHAEFTSLEITER, ART. 206 THGB
.331
AA)
ALLGEMEIN.
331
BB) HAFTUNGSAUSSCHLUSS BEI FORDERUNGEN AUS KREDITGESCHAEFTEN,
ART. 206 ABS. 2 TH G B
.
334
KAPITEL 3
CASH POOLING UNTER DEM ASPEKT VON KAPITALAUFBRINGUNG BZW. -ERHOEHUNG 337
§ 1
EINFUEHRUNG.
337
IM DEUTSCHEN RECHT
§ 2 IM FAKTISCHEN GMBH- UND
AG-KONZEM.338
A.
EINLEITUNG.
338
B. DIE PROBLEMATIK UND DIE RECHTSENTWICKLUNG UNTER DER ALTEN RECHTSLAGE
.
340
I. KAPITALAUFBRINGUNGSRECHTLICHE PROBLEMATIK IM CASH POOLING
.
340
1. RECHTSWIDRIGKEIT ANGESICHTS DER *VERDECKTEN SACHEINLAGE*
.
341
2. RECHTSWIDRIGKEIT ANGESICHTS DES *HIN- UND HERZAHLENS*
.
345
II. RECHTSFOLGEN DER KAPITALAUFBRINGUNG IM CASH POOLING
.
346
1. BEI NEGATIVEM SALDO DER POOLGESELLSCHAFT (*VERDECKTER SACHEINLAGE*)
346
A) KEINE ERFUELLUNGSWIRKUNG DER BAREINZAHLUNG
.
346
B) HEILUNG EINER VERDECKTEN SACHEINLAGE DURCH UMQUALIFIZIERUNG DER
BAREINLAGE IN DIE
SACHEINLAGE.348
2. BEI POSITIVEM BZW. AUSGEGLICHENEM SALDO DER POOLGESELLSCHAFT (*HIN-
UND HERZAHLEN*)
.
350
A) KEINE ERFUELLUNGSWIRKUNG DER BAREINZAHLUNG
.
350
B) KEINE HEILUNG DURCH NACHZAHLUNGEN AUS DEM CASH POOL BZW. KEINE
VERRECHNUNG MIT ANSPRUECHEN AUS DEM CASH P O O L
.
351
III. ZUSAMMENFASSENDES E
RGEBNIS.353
C. KAPITALAUFBRINGUNG IM CASH POOLING NACH GELTENDER RECHTSLAGE
.
354
I. UEBERBLICK UEBER DIE RELEVANTEN (NEU-)REGELUNGEN IM ALLGEMEINEN (§§ 19
ABS. 4, 5 GMBHG, 27 ABS. 3, 4 A K TG
).354
1.
EINLEITUNG.
354
2. SUBSIDIARITAET VOM HIN- UND HERZAHLEN IM VERHAELTNIS ZUR VERDECKTEN
SACHEINLAGE
.
356
II. BEDEUTUNG DER RELEVANTEN NEUERUNGEN FUER DIE CASH POOLING-PRAXIS IM
UEBERBLICK
.
357
III. VERDECKTE SACHEINLAGE BEIM CASH P OOLING
.
359
1.
EINLEITUNG.
359
2. *ANRECHNUNG* DES WERTS DER DARLEHENSFORDERUNG AUF DIE EINLAGESCHULD
BEI ERFOLGTER
EINTRAGUNG.361
A) *ANRECHNUNGSLOESUNG* UND *DIFFERENZHAFTUNG* IM ALLGEMEINEN
.
361
B) ANRECHNUNG DES WERTS DER DARLEHENSFORDERANG IM CASH POOLING . 363
C) DIE EFFIZIENZ DER ANRECHNUNGSLOESUNG IN DER PRAXIS VON CASH POOLING
364
D) BEWEISLAST FUER WERTHALTIGKEIT
.366
E) ZWISCHENERGEBNIS
.367
3. EXKURS: DIE EVENTUELLEN RECHTSFOLGEN DER ANRECHNUNGSLOESUNG IM CASH
POOLING UNTER BERUECKSICHTIGUNG DER VON DER HERRSCHENDEN MEINUNG AB
WEICHENDEN ANSAETZE ZUR BEWERTUNGSMETHODIK DER FORDERUNGEN GEGEN
DIE GESELLSCHAFT
.
368
A)
EINFUEHRUNG.
368
B) ANRECHNUNG ZUM NENNWERT DER FORDERUNG (*NENNWERTPRINZIP*)
_
369
C) VORSCHLAG ZUR IMPLEMENTIERUNG EINES *AUFRECHNUNGSMODELLS* INS
GESETZ (DE LEGE
FERENDA).370
D) WUERDIGUNG DER ANSAETZE MIT BLICK AUF IHRE EVENTUELLEN FOLGEN IM CASH
POOLING.
373
4. HEILUNGSMOEGLICHKEIT
.374
5.
HAFTUNG.
377
A) HAFTUNG DER GESCHAEFTSFUEHRUNG DER POOLGESELLSCHAFT
.
377
AA)
STRAFRECHTLICH.
377
BB)
ZIVILRECHTLICH.
380
B) HAFTUNG DES HERRSCHENDEN UNTERNEHMENS BZW. DER KONZEMGESCHAEFTS-
LEITER.
382
AA) STRAFRECHTLICH
.
382
BB)
GESELLSCHAFTSRECHTLICH.383
C) HAFTUNG DES DEN CASH POOL BETREUENDEN KREDITINSTITUTS
.
384
6. ZUSAMMENFASSENDES
ERGEBNIS.385
IV. HIN- UND HERZAHLEN BEIM CASH POOLING
.388
1.
EINLEITUNG.
388
2. ZULAESSIGKEITSVORAUSSETZUNGEN DES HIN- UND HERZAHLENS
.
389
A) ANFORDERUNGEN AN DEN RUECKGEWAEHRANSPRACH (§§19 ABS. 5, S. 1
GMBHG, 27 ABS. 4, S. 1 AKTG)
.389
AA)
VOLLWERTIGKEIT.
389
BB)
FAELLIGKEIT.
391
CC)
LIQUIDITAET.
392
B) OFFENLEGUNG DES VERABREDETEN HIN- UND HERZAHLENS
.
393
C)
*ALLES-ODER-NICHTS*-PRINZIP.396
3.
RECHTSFOLGEN.
399
A) BEIM VORLIEGEN ALLER VORAUSSETZUNGEN
.
399
AA) EINTRITT DER ERFUELLUNGSWIRKUNG DER EINLAGEPFLICHT DER MUTTERGE
SELLSCHAFT
.
399
BB) BEOBACHTUNG^ UND REAKTIONSPFLICHT DER GESCHAEFTSFUEHRUNG DER
POOLGESELLSCHAFT
.401
B) BEIM NICHTVORLIEGEN ALLER
VORAUSSETZUNGEN.403
AA) KEINE ERFUELLUNGSWIRKUNG UND GELTUNG DER BISHERIGEN RECHTSPRE
CHUNGSREGELN
.403
BB) KEINE HEILUNG DURCH RUECKZAHLUNG DES DARLEHENS ODER DURCH
VERRECHNUNG MIT NEUFORDERUNG
.
403
CC) H
AFTUNG.404
(1) HAFTUNG DER GESCHAEFTSFUEHRUNG DER POOLGESELLSCHAFT
.
404
(A) STRAFRECHTLICH
.
404
(B) ZIVILRECHTLICH
.
406
(2) HAFTUNG DES HERRSCHENDEN UNTERNEHMENS BZW. DER KONZEM-
GESCHAEFTSLEITER.406
(A) STRAFRECHTLICH
.
406
(B) GESELLSCHAFTSRECHTLICH
.
406
4. DAS VERHAELTNIS DES HIN- UND HERZAHLENS ZUR VERDECKTEN SACHEINLAGE BEI
WECHSELNDEN SALDEN IM CASH POOL
.
407
5. ZUSAMMENFASSENDES
ERGEBNIS.408
V. MISCHFAELLE BEIM CASH POOL
.410
VI. CASH-POOL-TAUGLICHKEIT DER KAPITALAUFBRINGUNGSRECHTLICHEN
NEUREGELUNGEN
(§§ 19 ABS. 4, 5 GMBHG, 27 ABS. 3, 4 AKTG)
.412
1. KRITIK AN DER DIFFERENZIERUNG DER RECHTSFOLGEN UND BESONDERS AN DER
ERSCHWERTEN HANDHABBARKEIT IM CASH P OOLING
.
412
2. LOESUNGSVORSCHLAEGE ZUR VERMEIDUNG DER ABGRENZUNGSPROBLEME
.
415
A) EINHEITLICHE ANWENDUNG DER VORAUSSETZUNGEN DES HIN- UND HERZAH
LENS AUF DIE CASH POOLING-PRAXIS
.
415
B) ANORDNUNG DER SACHEINLAGEFAEHIGKEIT VON FORDERUNGEN GEGENUEBER IN-
FERENTEN (DE LEGE
FERENDA).416
VII. ALTERNATIVE LOESUNGSVORSCHLAEGE VOM SCHRIFTTUM FUER ORDNUNGSGEMAESSE
BZW.
HAFTUNGSRISIKOFREIE KAPITALAUFBRINGUNG IM CASH POOL
.
418
1. KAPITALAUFBRINGUNG IM WEGE EINER OFFENEN SACHEINLAGE
.
418
A) EINBRINGUNG DER FORDERUNG DER BETREIBERGESELLSCHAFT ALS SACHEINLAGE
418
B) BEIM VORLIEGEN VON FORDERUNGEN DER POOLGESELLSCHAFT GEGEN DIE BE
TREIBERGESELLSCHAFT?
.419
2. LEISTUNG DER EINLAGE AUF EIN NICHT IN DEN CASH POOL EINBEZOGENES SON
DERKONTO
.
422
3. TEMPORAERES AUSSCHEIDEN AUS DEM CASH P O O L
.
426
4. GEWAEHRLEISTUNG EINES NICHT NEGATIVEN SALDOS DER POOLGESELLSCHAFT GE
GENUEBER DEM CASH P O O
L.426
5. BETREIBEN EINES (NUR) FIKTIVEN CASH P OOLING
.
426
IM TUERKISCHEN RECHT
§ 3 IM FAKTISCHEN GMBH- UND
AG-KONZEM.427
A.
EINLEITUNG.
427
B. KAPITALERHOEHUNG EINER POOLGESELLSCHAFT BEI VORLIEGEN VON
VERBINDLICHKEITEN GE
GENUEBER DEM CASH P O O
L.428
I. KAPITALAUFBRINGUNG IM WEGE DER *VERRECHNUNG* IM ALLGEMEINEN
.
428
1.
EINFUEHRUNG.
428
2. UEBERBLICK UEBER DAS SCHWEIZERISCHE RECHT HINSICHTLICH DES *VERRECH
NUNGSINSTITUTS*
.
428
A) *VERRECHNUNGSLIBERIERUNG* ALS EIGENSTAENDIGE DRITTE
EINLAGELEISTUNGSART 428
B) DAS *NOMINALWERTPRINZIP* HINSICHTLICH DER VERRECHNUNGSFORDERUNG 431
3. VERRECHNUNGSMOEGLICHKEIT DER FORDERUNGEN GEGEN DIE GESELLSCHAFT IM
TUERKISCHEN
RECHT.
434
A) SACHEINLAGECHARAKTER DER FORDERUNGEN IM ALLGEMEINEN IM AG- UND
GMBH-RECHT (ART. 342 ABS. 1 BZW. 581 ABS. 1 TH G B )
.
434
B) *VERRECHNUNGSMOEGLICHKEIT* DER GEGEN DIE GESELLSCHAFT GERICHTETEN
FORDERUNGEN.
435
AA) ZULAESSIGKEIT DER *VERRECHNUNG*
.435
BB) HERRSCHENDE LITERATURMEINUNG ZUM VERRECHNUNGSTATBESTAND
. 436
(1) EINORDNUNG DER VERRECHNUNG ALS EINE *ERFUELLUNGSART/ZAH
LUNGSMODALITAET DER BAREINLAGESCHULD*
.
436
(2) UNANWENDBARKEIT DER VERRECHNUNG IM GRUENDUNGSSTADIUM . . . 437
CC) STELLUNGNAHME
.438
(1) GESETZLICHE SYSTEMATIK DES NEU-THGB HINSICHTLICH DER VER
RECHNUNG
.438
(A) UEBERBLICK UEBER DIE BESTIMMUNGEN ZUR GRUENDUNG.438
(B) UEBERBLICK UEBER DIE BESTIMMUNGEN ZUR KAPITALERHOEHUNG . 439
(2) BEWERTUNG DES VERRECHNUNGSTATBESTANDS UNTER BEACHTUNG DER
JETZIGEN GESETZLICHEN KONZEPTION
.
440
(A) *EIGENSTAENDIGES VERRECHNUNGSINSTITUT* ALS DRITTE, QUALIFI
ZIERTE EINLAGELEISTUNGSART IN DER KAPITALERHOEHUNGSPHASE . 440
(B) ANALOGE ANWENDUNG DER VERRECHNUNG BEI DER GRUENDUNGS
PHASE
.
442
DD)
ZWISCHENERGEBNIS.444
C) BEWERTUNGSFRAGE DER ZUR VERRECHNUNG EINZUBRINGENDEN FORDERUNG . 445
AA) DAS EINSCHLAEGIGE DEKRET DES MINISTERIUMS FUER ZOLL UND HANDEL 445
BB) MEINUNGSSTAND IM SCHRIFTTUM
.
447
CC) STELLUNGNAHME
.449
(1) DER WORTLAUT UND ZWECK DES GESETZES
.
449
(2) KRITIK DES D
EKRETS.451
(3) RECHTFERTIGUNG DER VERRECHNUNG ZUM *NENNWERT* UNTER DEN
GESICHTSPUNKTEN DES GLAEUBIGER- UND GESELLSCHAFTERSCHUTZES 453
(A) ERFORDERLICHKEIT DER WERTHALTIGKEITSKONTROLLE HINSICHTLICH
DES GLAEUBIGERSCHUTZES?
.
454
(B) ERFORDERLICHKEIT DER WERTHALTIGKEITSKONTROLLE HINSICHTLICH
DES GESELLSCHAFTERSCHUTZES
.
458
(4) UNTAUGLICHKEIT DER ANALOGIE VON ART. 200 ABS. 3 TSCHKG
HINSICHTLICH DER EINBRINGLICHKEIT DER FORDERUNG
.
460
(5) ZUSAMMENFASSUNG
.
461
DD) ZWISCHENERGEBNIS ZUR BEWERTUNGSFRAGE
.
462
II. KAPITALERHOEHUNG IM WEGE DER VERRECHNUNG I.R.D. CASH POOLING
.
463
1.
ALLGEMEIN.463
2. ZULAESSIGKEITSVORAUSSETZUNGEN
.
463
A) DER BESTAND BZW. DIE GUELTIGKEIT DER ZU VERRECHNENDEN FORDERUNG . . .
463
B) VERRECHENBARKEIT DER FORDERUNG
.
465
C) KEIN WERTHALTIGKEITSERFORDEMIS DER FORDERUNG IM HINBLICK AUF DIE
FINANZIELLE SITUATION DER POOLGESELLSCHAFT
.
467
3.
HAFTUNG.
468
A) HAFTUNG DER GESCHAEFTSFUEHRUNG DER POOLGESELLSCHAFT
.
468
AA) ZIVILRECHTLICH (ART. 549, 644 LIT. A THGB)
.
468
BB) STRAFRECHTLICH (ART. 562 ABS. 8, 644 LIT. D THGB)
.
469
B) HAFTUNG DER WIRTSCHAFTSPRUEFER BZW. VEREIDIGTEN BUCHFUEHRER DER POOL
GESELLSCHAFT UND DER DEN CASH POOL BETREUENDEN BANK
.
469
C) HAFTUNG DES HERRSCHENDEN UNTERNEHMENS BZW. DER KONZEMGESCHAEFTS-
LEITER.469
AA)
ZIVILRECHTLICH.469
BB)
STRAFRECHTLICH.470
4.
ZWISCHENERGEBNIS.470
III. BARKAPITALERHOEHUNG MIT ANSCHLIESSENDER TILGUNG VON VERBINDLICHKEITEN
DER
POOLGESELLSCHAFT GEGENUEBER DEM CASH POOL
.
471
1. ZULAESSIGKEIT DER KAPITALMASSNAHME
.
471
2.
STELLUNGNAHME.472
A) GLEICHE ZIELSETZUNG MIT VERRECHNUNG
.
472
B) ERFORDERLICHKEIT ANALOGER ANWENDUNG DER FUER DEN VERRECHNUNGSTATBE
STAND GELTENDEN FORMVORSCHRIFTEN
.
473
C) RECHTSFOLGEN EINES ANALOGIESCHLUSSES MIT BLICK AUF DAS CASH POOLING
476
3.
ZWISCHENERGEBNIS.477
IV. ZUSAMMENFASSENDES E
RGEBNIS.478
C. ANSCHLIESSENDE RUECKZAHLUNG DER EINBEZAHLTEN MITTEL ALS DARLEHEN IN DEN
CASH
P
OOL.
478
KAPITEL 4
ABSCHLIESSENDER VERGLEICH UND SCHLUSSBETRACHTUNG 480
§ 1 ALLGEMEIN ZUM CASH P
OOLING.
480
§ 2 UNTER DEM ASPEKT DER
KAPITALERHALTUNG.
481
A. GUELTIGKEIT DER BILANZIELLEN BETRACHTUNGSWEISE
(*VOLLWERTIGKEITSKRITERIUM*)
_
_481
B. VERZINSUNGSFRAGE
.
487
I. IM ALLGEMEINEN
.
487
II. IM FALLE DES CASH
POOLING.489
C. HAFTUNGSRISIKEN
.
491
§ 3 UNTER DEM ASPEKT DER KAPITALAUFBRINGUNG BZW. -ERHOEHUNG
.
497
A. UNTERSCHEIDUNG NACH DEM KONTOSTAND DER BETREFFENDEN POOLGESELLSCHAFT
.
497
B. RECHTSLAGE BEIM VORLIEGEN VON VERBINDLICHKEITEN DER BETREFFENDEN
POOLGESELL
SCHAFT GEGENUEBER DEM CASH P O O
L.499
C. RECHTSLAGE BEIM NICHTVORLIEGEN VON VERBINDLICHKEITEN DER BETREFFENDEN
POOLGE
SELLSCHAFT GEGENUEBER DEM CASH P O O
L.503
D. BEWERTUNG DER CASH-POOL-TAUGLICHKEIT DER
KAPITALAUFBRINGUNGSRECHTLICHEN REGE
LUNGEN DER LAENDER
.
505
LITERATURVERZEICHNIS
.
510
STICHWORTVERZEICHNIS.
532 |
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