Die Rechtsfigur der hypothetischen Einwilligung und ihre Übertragbarkeit auf die Untreue (§ 266 StGB):
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Baden-Baden
Nomos
2018
|
| Ausgabe: | 1. Auflage |
| Schriftenreihe: | Schriftenreihe zum deutschen und internationalen Wirtschaftsrecht
Band 61 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltstext Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | 392 Seiten |
| ISBN: | 9783848750511 |
Internformat
MARC
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Datensatz im Suchindex
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| adam_text | INHALTSVERZEICHNIS
A. EINLEITUNG 23
B. VERFASSUNGSRECHTLICHER AUFTRAG ZU WEITEREN RESTRIKTIONEN DES
UNTREUETATBESTANDES 27
I. ANFORDERUNGEN DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS AN DIE
BESTIMMTHEIT NACH ART. 103 ABS. 2 GG 27
II. BESTIMMTHEITSPROBLEM DES § 266 STGB 29
1. UNBESTIMMTHEIT DER TREUEBRUCHHANDLUNG UND DER
VERMOEGENSBETREUUNGSPFLICHT 3 0
A) WESENTLICHE KRITIK 30
B) RESTRIKTIONSANSATZ DER RECHTSPRECHUNG UND LITERATUR: DIE
BESONDERS QUALIFIZIERTE PFLICHTENSTELLUNG 30
C) BILLIGUNG DURCH DAS BUNDESVERFASSUNGSGERICHT 32
2. BESTIMMUNG DER PFLICHTWIDRIGKEIT 33
A) WESENTLICHE KRITIK 34
B) RESTRIKTIONSANSAETZE 34
AA) BISHERIGE RECHTSPRECHUNG ZUR GRAVIERENDEN
PFLICHTVERLETZUNG DES 1. SENATS 35
BB) DER FALL *MANNESMANN* UND DIE RECHTSPRECHUNG DES 3.
SENATS 36
C) ANALYSE UND ANMERKUNG DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS 38
3. BESTIMMUNG DES VERMOEGENSNACHTEILS 38
A) KRITIK AN DEN NORMATIVIERUNGEN DES VERMOEGENSNACHTEILS 39
AA) SCHADENSGLEICHE VERMOEGENSGEFAHRDUNG 39
BB) INDIVIDUELLER SCHADENSEINSCHLAG 41
B) KONKRETISIERUNGEN DES VERMOEGENSNACHTEILS GERADE DURCH
DIE NORMATIVIERUNGEN NACH ANSICHT DES
BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS 42
III. GRUNDPROBLEM: DIE TATBESTANDLICHE OFFENHEIT DES § 266 STGB 44
1. NOTWENDIGKEIT DER OFFENEN FORMULIERUNG DES § 266 STGB IM
SPANNUNGSVERHAELTNIS MIT DEM BESTIMMTHEITSGRUNDSATZ 44
A) DIE UNTREUE ALS WICHTIGES DELIKT IM RAHMEN EINER
ARBEITSTEILIGEN WIRTSCHAFT 45
B) GESETZLICHKEITSPRINZIP ALS GRENZE DER FLEXIBILITAET 46
C) SPANNUNGSVERHAELTNIS ZWISCHEN FLEXIBILITAET UND
GESETZLICHKEITSPRINZIP 48
2. NORMATIVE TATBESTANDSMERKMALE ALS KOMPROMISS 48
IV. PRAEZISIERUNG NORMATIVER TATBESTANDSMERKMALE DURCH
RICHTERSPRUCH 51
1. BEWERTUNG DER BISHERIGEN RECHTSPRECHUNG DES BGH ZUR
UNTREUE DURCH DAS BUNDESVERFASSUNGSGERICHT AM MASSSTAB DER
BESTIMMTHEIT 52
2. ARBEITSTEILUNG VON GESETZGEBUNG UND RECHTSPRECHUNG IM
RAHMEN DES BESTIMMTHEITSGRUNDSATZES 55
A) METHODE ZUR KONKRETISIERUNG VON NORMATIVEN
TATBESTANDSMERKMALEN UND UEBERPRUEFUNG DER
KONKRETISIERENDEN RECHTSPRECHUNG DURCH DAS
BUNDESVERFASSUNGSGERICHT 56
AA) NOTWENDIGKEIT EINER JURISTISCHEN METHODE BEI DER
KONKRETISIERUNG EINER NORM DURCH RICHTERSPRUCH 56
(1) BEGRUENDUNG FUER EINE GESICHERTE METHODE 56
(2) AUSFUEHRUNGEN DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS ZUR
ANZUWENDENDEN METHODE 57
(3) METHODENGERECHTE FORTBILDUNG 58
(A) UEBERSCHREITUNG DER VORGABEN DES
GESETZGEBERS: GRENZE ZWISCHEN
GESETZESKONKRETISIERUNG UND UNZULAESSIGER
ANALOGIE 59
(B) INHALTLICHE ANFORDERUNGEN AN EINE
KONKRETISIERENDE RECHTSPRECHUNG 61
(C) ABHAENGIGKEIT DER STRAFRECHTLICHEN AUSLEGUNG
VOM ZIVILRECHT 63
BB) VERFASSUNGSGERICHTLICHE KONTROLLE DER FACHGERICHTE IM
RAHMEN DER PRAEZISIERENDEN RECHTSPRECHUNG 64
B) ERGEBNIS: NOTWENDIGKEIT WEITERER RESTRIKTIONEN GERADE
AUCH IM BEREICH DES EINVERSTAENDNISSES 67
C. DIE HYPOTHETISCHE EINWILLIGUNG 69
I. GRUNDZUEGE DER EINWILLIGUNG 69
II. DIE SURROGATE DER EINWILLIGUNG UND IHRE ABGRENZUNG 71
1. GRUNDSAETZLICHES ZUR MUTMASSLICHEN EINWILLIGUNG 71
2. ABGRENZUNG UND GEMEINSAMKEITEN DER HYPOTHETISCHEN
EINWILLIGUNG MIT ANDEREN STRAFRECHTLICHEN INSTITUTEN 73
A) UNTERSCHEIDUNG ZUR MUTMASSLICHEN EINWILLIGUNG 74
AA) SUBSIDIARITAET 74
BB) ERMITTLUNG DES MASSGEBLICHEN WILLENS DES
RECHTSGUTSINHABERS 74
B) VERGLEICHBARKEIT DER HYPOTHETISCHEN EINWILLIGUNG MIT DER
OBJEKTIVEN ZURECHNUNG 75
AA) GRUNDLEGENDES ZUR OBJEKTIVEN ZURECHNUNG 75
BB) VERGLEICH DER HYPOTHETISCHEN EINWILLIGUNG MIT DEM
PFLICHTWIDRIGKEITSZUSAMMENHANG 7 6
III. VORFRAGEN DER HYPOTHETISCHEN EINWILLIGUNG BEDINGT DURCH DEN
AERZTLICHEN HEILEINGRIFF UND DIE NOTWENDIGE AUFKLAERUNG 77
1. QUALIFIKATION DES AERZTLICHEN HEILEINGRIFFS 77
A) AERZTLICHER HEILEINGRIFF ALS TATBESTANDLICHE KOERPERVERLETZUNG 78
B) TATBESTANDSLOSIGKEIT DES AERZTLICHEN EINGRIFFS 78
AA) KEIN EINGRIFF IN DIE KOERPERLICHE INTEGRITAET BEI
ERFOLGREICHEN BEHANDLUNGEN (ERFOLGSTHEORIE) 78
BB) KEINE TATBESTANDLICHE KOERPERVERLETZUNG BEI LEGE ARTIS
DURCHGEFUHRTEN MASSNAHMEN 79
C) SCHUTZ DER KOERPERLICHEN INTEGRITAET UND DES
SELBSTBESTIMMUNGSRECHTES 80
D) NOTWENDIGE BEACHTUNG DES SELBSTBESTIMMUNGSRECHTES 80
2. NOTWENDIGKEIT DER EINWILLIGUNG ZUR RECHTFERTIGUNG DES
AERZTLICHEN EINGRIFFS 81
A) WIRKUNG ERST AUF EBENE DER RECHTSWIDRIGKEIT 81
B) UMFANG DER AUFKLAERUNGSPFLICHT DES ARZTES 83
AA) VERHAELTNIS STRAFRECHT UND ZIVILRECHT BEIM UMFANG DER
AUFKLAERUNGSPFLICHT 84
BB) UMFANG DER STRAFRECHTLICHEN AUFKLAERUNGSPFLICHT 85
IV. DIE GRUNDLAGEN DER HYPOTHETISCHEN EINWILLIGUNG UND
ENTWICKLUNG IM ZIVILRECHT 86
1. URSACHEN FUER DIE ENTWICKLUNG DER HYPOTHETISCHE EINWILLIGUNG 87
A) BEWEISLASTVERTEILUNG BEIM BEHANDLUNGSFEHLER UND
BERUFUNG AUF DIE FEHLERHAFTE AUFKLAERUNG IN AERZTLICHEN
HAFTUNGSFAELLEN 87
B) BESONDERES VERHAELTNIS VON ARZT UND PATIENT UNTER BETONUNG
DER EIGENVERANTWORTLICHKEIT DES PATIENTEN ZUR BEGRUENDUNG
DER WEITGEHENDEN AUFKLAERUNGSPFLICHT DES ARZTES 90
2. ZUSAMMENHANG ZWISCHEN AUFKLAERUNGSFEHLER UND
HYPOTHETISCHER EINWILLIGUNG IM ZIVILRECHTLICHEN
ARZTHAFTUNGSPROZESS 93
A) BEWEISLASTVERTEILUNG DURCH DIE HYPOTHETISCHE EINWILLIGUNG 94
AA) ERSTE EBENE: EIN WAND DER HYPOTHETISCHEN AUFKLAERUNG 94
BB) ZWEITE EBENE: DARLEGUNG EINES ENTSCHEIDUNGSKONFLIKTS 95
CC) DRITTE STUFE: VOLLE BEWEISLAST BEIM ARZT UND
ENTSCHEIDUNG DES GERICHTS 96
B) DOGMATISCHE GRUNDLAGE DER HYPOTHETISCHEN EINWILLIGUNG
IM ZIVILRECHT 97
AA) HYPOTHETISCHE KAUSALITAET 97
BB) RECHTMAESSIGES ALTEMATIVVERHALTEN 98
CC) FEHLENDER SCHUTZZWECKZUSAMMENHANG 99
DD) AUSWIRKUNGEN DURCH NORMIERUNG IN
§ 630H ABS. 2 S. 2 BGB 101
3. BEACHTUNG DES SELBSTBESTIMMUNGSRECHTES AUCH BEI EINER
HYPOTHETISCHEN EINWILLIGUNG IM ZIVILRECHT 101
4. ZUSAMMENFASSUNG DER ZIVILRECHTLICHEN GRUNDLAGEN 103
V DIE HYPOTHETISCHEN EINWILLIGUNG IM STRAFRECHT 103
1. ANERKENNUNG DER HYPOTHETISCHEN EINWILLIGUNG DURCH DIE
RECHTSPRECHUNG 104
A) RECHTSPRECHUNG ZUR HYPOTHETISCHEN EINWILLIGUNG 104
AA) DIE ANFAENGE DER HYPOTHETISCHEN EINWILLIGUNG IN DER
RECHTSPRECHUNG DES BGH IN STRAFSACHEN 104
(1) ANFAENGE DER HYPOTHETISCHEN EINWILLIGUNG IM
STRAFRECHT BEIM REICHSGERICHT UND DEM BGH 104
(A) *FUSSAMPUTATIONS*-FALL 105
(B) *DARLEHENS*-FALL 106
(2) *ZWEITER MYOM*-FALL 107
(A) SACHVERHALT UND ENTSCHEIDUNG DURCH DEN BGH 107
(B) EINORDNUNG DER ENTSCHEIDUNG 108
(3) *HODENENTFEMUNGS*-FALL 108
(A) SACHVERHALT UND ENTSCHEIDUNG DURCH DEN BGH 109
(B) EINORDNUNG DER ENTSCHEIDUNG 110
(4) *0-BEIN-KORREKTUR*-FALL 110
(A) SACHVERHALT UND ENTSCHEIDUNG DES BGH 110
(B) EINORDNUNG DER ENTSCHEIDUNG 111
(5) *SURGIBONE-DUEBEL*-FALL H2
(A) SACHVERHALT UND ENTSCHEIDUNG DES BGH 112
(B) EINORDNUNG DER ENTSCHEIDUNG 113
BB) VORSAETZLICHE AUFKLAERUNGSPFLICHTVERLETZUNGEN UND
HYPOTHETISCHE EINWILLIGUNG 114
(1) *BANDSCHEIBEN*-FALL 114
(A) SACHVERHALT UND ENTSCHEIDUNG DES BGH 114
(B) EINORDNUNG DER ENTSCHEIDUNG 116
(2) *BOHRERSPITZEN*-FALL 117
(A) SACHVERHALT UND ENTSCHEIDUNG DES BGH 117
(B) EINORDNUNG DER ENTSCHEIDUNG 118
CC) DIE WEITERE AUSGESTALTUNG DER HYPOTHETISCHEN
EINWILLIGUNG DURCH DEN BGH 118
(1) *LIPOSUKTIONS*-FALL 118
(A) SACHVERHALT UND ENTSCHEIDUNG DES BGH 119
(B) EINORDNUNG DER ENTSCHEIDUNG 120
(2) *TURBOENTZUGS*-FALL 122
(A) SACHVERHALT UND ENTSCHEIDUNG DES BGH 122
(B) EINORDNUNG DER ENTSCHEIDUNG 123
(3) *GASTROSKOPIE*-FALL 124
(A) SACHVERHALT UND ENTSCHEIDUNG DES BGH 124
(B) EINORDNUNG DER ENTSCHEIDUNG 125
(4) *NEULANDMETHODEN*-FALL 126
(A) SACHVERHALT UND ENTSCHEIDUNG DES BGH 127
(B) EINORDNUNG DER ENTSCHEIDUNG 128
B) ZUSAMMENFASSUNG: GRUNDLAGE UND VORAUSSETZUNG DER
HYPOTHETISCHEN EINWILLIGUNG NACH DER RECHTSPRECHUNG 130
AA) DOGMATISCHE GRUNDLAGE 131
(1) FAHRLAESSIGKEITSDELIKTE 131
(2) VORSATZDELIKTE 132
BB) ANWENDUNGSVORAUSSETZUNGEN DER HYPOTHETISCHEN
EINWILLIGUNG 134
(1) ANWENDUNGSBEREICH DER HYPOTHETISCHEN
EINWILLIGUNG 134
(2) UNWIRKSAMKEIT DER EIGENTLICHEN AUFKLAERUNG 134
(3) ERMITTLUNG DES HYPOTHETISCHEN WILLENS 136
C) BEWERTUNG DER RECHTSPRECHUNG ZUR HYPOTHETISCHEN
EINWILLIGUNG 138
2. DOGMATISCHE VERORTUNG DER HYPOTHETISCHEN EINWILLIGUNG IN
DER LEHRE 141
A) LOESUNG AUF EBENE DES TATBESTANDES 142
AA) KAUSALITAETSLOESUNG 142
BB) AUSSCHLUSS DER ZURECHNUNG AUF EBENE DES TATBESTANDES 143
CC) HYPOTHETISCHE EINWILLIGUNG ALS ANWENDUNGSFALL IM
RAHMEN DES PFLICHTWIDRIGKEITSZUSAMMENHANGS 143
B) HYPOTHETISCHE EINWILLIGUNG AUF EBENE DER
RECHTSWIDRIGKEIT 144
AA) HYPOTHETISCHE EINWILLIGUNG ALS EIGENSTAENDIGER
RECHTFERTIGUNGSGRUND 144
BB) HYPOTHETISCHE EINWILLIGUNG ALS ZURECHNUNGSAUSSCHLUSS
AUF EBENE DER RECHTSWIDRIGKEIT 145
(1) LOESUNG NACH KUHLEN 145
(2) LOESUNG NACH ROENNAU 148
(3) LOESUNG NACH MITSCH 149
C) ALTERNATIVE LOESUNGSMOEGLICHKEITEN FUER DIE DOGMATISCHE
GRUNDLAGE DER HYPOTHETISCHEN EINWILLIGUNG 151
AA) HYPOTHETISCHE EINWILLIGUNG ALS STRAFBARKEITS- ODER
STRAFAUFHEBUNGSGRUND 151
BB) HYPOTHETISCHE EINWILLIGUNG ALS EINSTELLUNGSGRUND NACH
§§ 153 FF. STPO 152
D) ZWISCHENERGEBNIS: KEIN KLARES VERSTAENDNIS DER
DOGMATISCHEN GRUNDLAGE DER HYPOTHETISCHEN EINWILLIGUNG 152
3. BEGRUENDUNG FUER UND WESENTLICHE KRITIK GEGEN DIE
HYPOTHETISCHE EINWILLIGUNG 153
A) ERWAEGUNGEN FUER EINE BEFUERWORTUNG DER RECHTSFIGUR DER
HYPOTHETISCHEN EINWILLIGUNG 153
AA) BEGRENZUNG DER STRAFBARKEIT VON AERZTEN WEGEN
AUFKLAERUNGSPFLICHTVERLETZUNGEN 153
BB) EINHEIT DER RECHTSORDNUNG 154
B) KRITISCHE AUSEINANDERSETZUNG MIT DER RECHTSFIGUR DER
HYPOTHETISCHEN EINWILLIGUNG 155
AA) KEINE BEACHTUNG DES SELBSTBESTIMMUNGSRECHTES DURCH
DIE HYPOTHETISCHE EINWILLIGUNG 155
(1) BEEINTRAECHTIGUNG DES STRAFRECHTLICHEN
SELBSTBESTIMMUNGSSCHUTZES 156
(2) AUSWIRKUNG AUF DAS VERHAELTNIS ZUR MUTMASSLICHEN
EINWILLIGUNG 157
BB) PROBLEMATISCHE ERMITTLUNG DES HYPOTHETISCHEN
MENSCHLICHEN WILLENS 15 9
EC) DOGMATISCHE EINWAENDE GEGEN DIE HYPOTHETISCHE
EINWILLIGUNG 160
(1) EX POST-BETRACHTUNG LAEUFT AUF EINE GENEHMIGUNG
HINAUS UND STRAFBARKEIT STEHT ZUR DISPOSITION DES
PATIENTEN 161
(2) NOTWENDIGKEIT EINES GLEICHLAUFS MIT DEM
ZIVILRECHT 162
(3) DOGMATISCHE UNTERSCHIEDE: KEINE VERGLEICHBARKEIT
DER HYPOTHETISCHEN EINWILLIGUNG MIT DEM
RECHTMAESSIGEN ALTEMATIVVERHALTEN 163
(A) KEINE VERGLEICHBARKEIT DES RECHTMAESSIGEN
ALTEMATIVVERHALTENS MIT DER HYPOTHETISCHEN
EINWILLIGUNG AUF EBENE DES TATBESTANDES 163
(B) GEGEN EINE UEBERTRAGUNG DES RECHTMAESSIGEN
ALTEMATIVVERHALTENS AUF EINEN
RECHTFERTIGUNGSGRUND 164
(C) GEGEN EINE UEBERTRAGUNG AUF DEN GEDANKEN DES
ZURECHNUNGSZUSAMMENHANGS AUF EBENE DER
RECHTWIDRIGKEIT 165
4. VEREINBARKEIT EINER AUSLEGUNG ZU LASTEN DES TAETERS MIT DEM
BESTIMMTHEITSGRUNDSATZ 167
A) KEINE PRUEFUNG ANHAND DES STRAFRECHTLICHEN
BESTIMMTHEITSGEBOTES AUS ART. 103 ABS. 2 GG, § 1 STGB 168
B) METHODENGERECHTE RECHTSFORTBILDUNG ALS GRENZE DES
GEWOHNHEITSRECHTES UND DER ENTWICKLUNG DER
HYPOTHETISCHEN EINWILLIGUNG 169
5. EIGENE KRITISCHE POSITION UEBER DIE ANWENDUNG DER
HYPOTHETISCHEN EINWILLIGUNG 173
A) KRITISCHE WUERDIGUNG DER HYPOTHETISCHEN EINWILLIGUNG 173
B) MOEGLICHE ALTERNATIVEN ZUR HYPOTHETISCHEN EINWILLIGUNG:
ABSENKUNG DER AUFKLAERUNGSPFLICHTEN ODER STRAFTATBESTAND
DER EIGENWILLIGEN HEILBEHANDLUNG 176
AA) ABSENKUNG DER AERZTLICHEN AUFKLAERUNGSPFLICHT 176
BB) EINFUEHRUNG EINES TATBESTANDES DER EIGENMAECHTIGEN
HEILBEHANDLUNG ALS ALTERNATIVE ZUR HYPOTHETISCHEN
EINWILLIGUNG 177
6. ZUSAMMENFASSUNG DER BISHERIGEN ERKENNTNISSE UND AUSBLICK
FUER DIE WEITERE UNTERSUCHUNG 181
A) HINSICHTLICH DER BEFUERWORTUNGEN 181
AA) VERGLEICH MIT DER DISKUSSION UM DIE *GRAVIERENDE
PFLICHTVERLETZUNG* 182
BB) RUECKSCHLUESSE AUF DEN WEITEREN VERLAUF DER ARBEIT:
AUSREICHENDE BEACHTUNG DES URSPRUNGS DER
HYPOTHETISCHEN EINWILLIGUNG AUS DEM ARZT-PATIENTEN-
VERHAELTNIS 183
B) HINSICHTLICH DER KRITIK 184
AA) BEACHTUNG DES SELBSTBESTIMMUNGSRECHTES ALS
KEMKRITIK 184
BB) KRITIKPUNKTE IN BEZUG AUF DIE DOGMATISCHEN
GRUNDLAGEN DER HYPOTHETISCHEN EINWILLIGUNG 185
D. GRUNDSAETZE UND VORAUSSETZUNGEN DES EINVERSTAENDNISSES BEI DER
UNTREUE 187
I. ABGRENZUNG EINVERSTAENDNIS UND EINWILLIGUNG 187
1. TATBESTANDSAUSSCHLIESSENDE FUNKTION DES EINVERSTAENDNIS IN
ABGRENZUNG ZUR EINWILLIGUNG 187
2. AUSWIRKUNG DIESER UNTERSCHEIDUNG HINSICHTLICH DER
WIRKSAMKEITSVORAUSSETZUNGEN DES EINVERSTAENDNISSES 189
II. AUSGESTALTUNG DES EINVERSTAENDNISSES BEI DER UNTREUE 190
1. TATBESTANDSAUSSCHLIESSENDE WIRKUNG ODER
RECHTFERTIGUNGSGRUND 190
2. WIRKSAMKEITSVORAUSSETZUNGEN DES EINVERSTAENDNISSES 192
A) DISPONIBLES RECHTSGUT 192
B) VERFUEGUNGSBEFUGNIS DES RECHTSGUTSINHABERS 193
C) EINWILLIGUNGSFAEHIGKEIT DES RECHTSGUTSINHABERS 194
D) KEINE WESENTLICHEN WILLENSMAENGEL 195
AA) EINWILLIGUNG BASIERT AUF ZWANG, DROHUNG ODER
TAEUSCHUNG 195
BB) IRRTUM 196
E) ZEITPUNKT DES EINVERSTAENDNISSES DES VERMOEGENSINHABERS 197
F) KEIN VERSTOSS GEGEN SONSTIGE GESETZLICHE BESTIMMUNGEN 198
G) KUNDGABE DES EINVERSTAENDNISSES 199
H) KENNTNIS DES VERMOEGENSBETREUUNGSPFLICHTIGEN VOM
EINVERSTAENDNIS 199
E. MOEGLICHKEIT EINER UEBERTRAGUNG DER HYPOTHETISCHEN EINWILLIGUNG
AUF DIE UNTREUE 201
I. MOEGLICHER ANWENDUNGSBEREICH DER HYPOTHETISCHEN EINWILLIGUNG
BEI DER UNTREUE 201
1. ABSTRAKTE BESTIMMUNG DER VORAUSSETZUNGEN DER
HYPOTHETISCHEN EINWILLIGUNG BEI DER UNTREUE 201
A) ANWENDUNGSSITUATION DER HYPOTHETISCHEN EINWILLIGUNG BEI
DER UNTREUE 202
B) UNWIRKSAMKEIT DES EINVERSTAENDNISSES AUFGRUND
UNWIRKSAMER AUFKLAERUNG 203
C) ERMITTLUNG DES HYPOTHETISCHEN WILLENS DES
VERMOEGENSINHABERS 206
D) RECHTSFOLGEN DES HYPOTHETISCHEN EINVERSTAENDNISSES BEI DER
UNTREUE 208
2. ANWENDUNGSFAELLE EINES HYPOTHETISCHEN EINVERSTAENDNISSES 209
A) ANWENDUNGSFAELLE EINES HYPOTHETISCHEN EINVERSTAENDNISSES 209
AA) RISIKOGESCHAEFTE 209
(1) GRUNDSAETZLICHES ZUM RISIKOGESCHAEFT 209
(2) MOEGLICHKEIT EINES HYPOTHETISCHEN
EINVERSTAENDNISSES BEI EINEM RISIKOGESCHAEFT 212
(A) KEIN ANWENDUNGSBEREICH OHNE VORLIEGEN EINES
VERMOEGENSNACHTEILS 213
(B) HYPOTHETISCHES EINVERSTAENDNIS BEI VORGABEN
DES VERMOEGENSINHABERS 214
(C) HYPOTHETISCHES EINVERSTAENDNIS BEI FEHLENDEN
VORGABEN DES VERMOEGENSINHABERS 215
(D) ZUSAMMENFASSUNG 216
BB) *SCHWARZE KASSE* 217
(1) GRUNDSAETZLICHES ZUR *SCHWARZEN KASSE* 217
(2) MOEGLICHKEIT EINES HYPOTHETISCHEN
EINVERSTAENDNISSES BEI EINER *SCHWARZEN KASSE* 221
(A) GRUNDSAETZLICHE BEDENKEN GEGEN EIN
HYPOTHETISCHES EINVERSTAENDNIS BEI EINER
*SCHWARZEN KASSE* 222
(B) ANWENDUNGSBEREICH FUER EINES HYPOTHETISCHEN
EINVERSTAENDNISSES NUR BEI VORLIEGEN EINES
ENDGUELTIGEN VERMOEGENSNACHTEILS 223
CC) UNTREUE ZUM NACHTEIL EINER GMBH 224
(1) REICHWEITE DER DISPOSITIONSBEFUGNIS DER GMBH-
GESELLSCHAFTER 225
(A) SOG. EINGESCHRAENKTE GESELLSCHAFTERTHEORIE 225
(B) SOG. STRENGE GESELLSCHAFTERTHEORIE 226
(2) MOEGLICHKEIT EINES HYPOTHETISCHEN
EINVERSTAENDNISSES 227
B) ZUSAMMENFASSUNG DER ERGEBNISSE 229
ABGRENZUNG ZUR GENEHMIGUNG UND DOGMATISCHE GRUNDLAGE DES
HYPOTHETISCHEN EINVERSTAENDNISSES IN DER UNTREUE 229
1. DIE GENEHMIGUNG IM RAHMEN DES § 266 STGB 230
A) DIE GENEHMIGUNG IM ZIVILRECHT 230
AA) GRUNDSAETZLICHES ZUR WIRKUNGSWEISE DER GENEHMIGUNG 230
BB) FOLGEN EINER GENEHMIGUNG IN AUSGEWAEHLTEN
FALLGRUPPEN 232
(1) GENEHMIGUNG EINER VERFUEGUNG DURCH EINEN
NICHTBERECHTIGTEN 232
(2) GENEHMIGUNG EINES DURCH DEN FALSUS PROCURATOR
ABGESCHLOSSENEN VERTRAGES 234
(3) KEINE VERBESSERUNG DURCH EINE GENEHMIGUNG 237
B) DIE GENEHMIGUNG IM STRAFRECHT 238
AA) MOTIVE FUER EIN TAETERFREUNDLICHES VERHALTEN IM STRAFRECHT 238
BB) RUECKWIRKUNGSFIKTION DER GENEHMIGUNG IM STRAFRECHT 240
(1) KEINE AUSWIRKUNG AUF DAS TATBESTANDLICHE UNRECHT 240
(2) ANERKENNUNG DER GENEHMIGUNG AUSSERHALB DES
DREIGLIEDRIGEN DELIKTSAUFBAUS 243
2. DAS HYPOTHETISCHE EINVERSTAENDNIS IN ABGRENZUNG ZUR
GENEHMIGUNG 245
A) STRUKTURELLE UNTERSCHIEDE ZWISCHEN HYPOTHETISCHEN
EINVERSTAENDNIS UND EINER GENEHMIGUNG 246
B) MOTIVE FUER EIN HYPOTHETISCHEN EINVERSTAENDNIS 248
C) WIRKUNGSWEISE DES HYPOTHETISCHEN EINVERSTAENDNISSES ALS
ZURECHNUNGSAUSSCHLUSS IM RAHMEN DES OBJEKTIVEN
TATBESTANDES DER UNTREUE 252
AA) STRUKTURELLE AEHNLICHKEIT DES UNTREUEDELIKTES MIT DEM
FAHRLAESSIGKEITSDELIKT 252
BB) OBJEKTIVE ZURECHNUNG IM RAHMEN DER UNTREUE 254
(1) GEFAHRSCHAFFUNG 255
(2) GEFAHRREALISIERUNG 256
(A) FALLGRUPPEN BEI DER GEFAHRREALISIERUNG 257
AA) ATYPISCHE KAUSALVERLAEUFE 257
BB) SCHUTZZWECK DER NORM 257
CC) EIGENVERANTWORTLICHE SELBSTGEFAEHRDUNG 258
DD) PFLICHTWIDRIGKEITSZUSAMMENHANG 259
(1) GRUNDSAETZLICHES ZUM
PFLICHTWIDRIGKEITSZUSAMMENHANG 260
(2) PFLICHTWIDRIGKEITSZUSAMMENHANG BEI
DER UNTREUE 261
(B) DAS HYPOTHETISCHE EINVERSTAENDNIS ALS WEITERER
ANWENDUNGSFALL FUER DEN AUSSCHLUSS DES
PFLICHTWIDRIGKEITSZUSAMMENHANGS BEI DER
UNTREUE 263
AA) VERMOEGENSNACHTEIL AUFGRUND DES
HYPOTHETISCHEN EINVERSTAENDNISSES DER
PFLICHTWIDRIGEN HANDLUNG NICHT
ZURECHENBAR 264
(1) *TATBESTANDLICHER ERFOLG* ALS
ZURECHNUNGSOBJEKT BEIM
HYPOTHETISCHEN EINVERSTAENDNIS 264
(2) BESONDERE STRUKTUR DES § 266 STGB IM
VERGLEICH ZU § 242 STGB UND
§ 123 STGB 266
(3) AUFKLAERUNGSFEHLER DES
VERMOEGENSBETREUUNGSPFLICHTIGEN ALS
BEZUGSPUNKT FUER DIE
VERGLEICHSHYPOTHESE BEIM
HYPOTHETISCHEN EINVERSTAENDNIS 268
(4) BERUECKSICHTIGUNG DES OPFERVERHALTENS
BEIM PFLICHTWIDRIGKEITSZUSAMMENHANG 272
(5) ZWISCHENERGEBNIS: HYPOTHETISCHE
EINVERSTAENDNIS UNTERBRICHT
PFLICHTWIDRIGKEITSZUSAMMENHANG 275
BB) ANFORDERUNGEN AN DIE BEWEISBARKEIT DES
ERFOLGSEINTRITTS 277
CC) BEACHTUNG DES HANDLUNGSUNWERTES BEI
VORNAHME EINES HYPOTHETISCHEN
EINVERSTAENDNISSES 279
DD) UNTERSCHIEDLICHE AUSWIRKUNGEN DER
GENEHMIGUNG UND DES HYPOTHETISCHEN
EINVERSTAENDNISSES IM RAHMEN DER UNTREUE 280
(1) ZUR VERGLEICHBARKEIT MIT DEM
RECHTMAESSIGEN ALTEMATIVVERHALTEN IM
HINBLICK AUF DIE ERMITTLUNG DES
HYPOTHETISCHEN WILLENS 281
(2) NORMAPPELL STEHT ZUR DISPOSITION DES
VERMOEGENSINHABERS 283
(3) VERHAELTNIS ZUR MUTMASSLICHEN
EINWILLIGUNG 287
3. ZWISCHENERGEBNIS 289
III. WIRTSCHAFTSNAHE BESTIMMUNG DES HYPOTHETISCHEN
EINVERSTAENDNISSES: VORLIEGEN BEI VERMEINTLICH OEKONOMISCH
VORTEILHAFTEN HANDLUNGEN DES VERMOEGENSBETREUUNGSPFLICHTIGEN 291
1. ABGABE EINES HYPOTHETISCHEN EINVERSTAENDNISSES BEI EINER
OEKONOMISCH VORTEILHAFTEN HANDLUNG DES VERMOEGENSINHABERS -
DARSTELLUNG DER BISHERIGEN ANSICHTEN 293
2. THEORETISCHE ABSICHERUNG DIESES ERGEBNISSES 296
A) ANALYSE ANHAND DER SYSTEMTHEORIE NACH LUHMANN 299
AA) WIRTSCHAFT UND RECHT ALS EIGENSTAENDIGE SOZIALE SYSTEME 300
BB) ZUSAMMENTREFFEN VON RECHTS- UND WIRTSCHAFTSSYSTEM 303
CC) ABSICHERUNG DES SYSTEMVERTRAUENS ALS SCHUTZFUNKTION
DES § 266 STGB NACH SYSTEMTHEORETISCHEM VERSTAENDNIS 305
DD) BESTIMMUNG EINES HYPOTHETISCHEN EINVERSTAENDNISSES
ANHAND DER SYSTEMTHEORIE 309
EE) KRITIK AN EINER SYSTEMTHEORETISCHEN AUSLEGUNG 312
B) OEKONOMISCHE ANALYSE 315
AA) GRUNDANNAHME DER OEKONOMISCHEN ANALYSE: EFFIZIENZ 316
BB) HOMO OECONOMICUS ODER DIE SOG. REMM-HYPOTHESE 318
CC) OEKONOMISCHE ANALYSE DES STRAFRECHTS 320
(1) GRUNDLAGEN DER OEKONOMISCHEN ANALYSE IN BEZUG
AUF DAS STRAFRECHT 320
(2) BESTIMMUNG DER SCHUTZFUNKTION DES § 266 STGB
ANHAND DER OEKONOMISCHEN ANALYSE 321
(A) *PRINCIPAL AGENT*-THEORIE UND DIE BEGRUENDUNG
VON *AGENCY COSTS* 322
(B) BESTIMMUNG DER UNTREUESPEZIFISCHEN
SCHUTZFUNKTION 323
(3) MOEGLICHKEIT EINES HYPOTHETISCHEN
EINVERSTAENDNISSES NACH DER OEKONOMISCHEN ANALYSE 325
(4) PROBLEMATIK EINER AN DER OEKONOMISCHEN ANALYSE
ORIENTIERTEN AUSLEGUNG 327
C) SELBSTBESTIMMUNG ALS GRUNDLAGE DES FREIHEITLICHEN
RECHTSBEGRIFFS 330
AA) GRUNDLAGEN EINES FREIHEITLICHEN RECHTSBEGRIFFS 331
BB) AUFGABE DES STRAFRECHTS NACH DEM FREIHEITLICHEN
RECHTSBEGRIFF 334
CC) AUFGABE DES § 266 STGB NACH DEM FREIHEITLICHEN
RECHTSBEGRIFF 337
DD) MOEGLICHKEIT EINES HYPOTHETISCHEN EINVERSTAENDNISSES
NACH DEM FREIHEITLICHEN RECHTSBEGRIFF 340
D) ERGEBNIS ZUR THEORETISCHEN ABSICHERUNG HINSICHTLICH DER
BESTIMMUNG DES HYPOTHETISCHEN WILLENS DES
VERMOEGENSINHABERS 342
IV. VERGLEICHBARKEIT DES VERHAELTNISSES ARZT-PATIENT-VERHAELTNISSES MIT
DEM VERHAELTNIS ZWISCHEN DEM VERMOEGENSBETREUUNGSPFLICHTIGEN
UND DEM VERMOEGENSINHABER ZUR RECHTFERTIGUNG EINER
UEBERTRAGUNG DER HYPOTHETISCHEN EINWILLIGUNG 343
1. UEBERTRAGUNG DER HYPOTHETISCHEN EINWILLIGUNG AUFGRUND DER
GERINGEREN SCHUTZBEDUERFTIGKEIT DES
VERMOEGENSBETREUUNGSPFLICHTIGEN 343
A) BESTIMMUNG DES VERHAELTNISSES ZWISCHEN DEM
VERMOEGENSINHABER UND DEM
VERMOEGENSBETREUUNGSPFLICHTIGEN DURCH DIE
VERMOEGENSBETREUUNGSPFLICHT 343
AA) BEGRUENDUNG DER VERMOEGENSBETREUUNGSPFLICHT 344
BB) DIE BESONDERE MACHT DES
VERMOEGENSBETREUUNGSPFLICHTIGEN 345
CC) VERLETZUNG DER VERMOEGENSBETREUUNGSPFLICHT ALS
KENNZEICHEN FUER EINE PFLICHTWIDRIGE HANDLUNG 346
DD) VORRANGIGER EINFLUSS DES VERMOEGENSINHABERS AUF DIE
FESTSTELLUNG DER PFLICHTWIDRIGKEIT 348
(1) PFLICHTWIDRIGKEIT DER HANDLUNG BEI VERSTOSS GEGEN
VORGABEN DES VERMOEGENSINHABERS 349
(2) FESTLEGUNG EINER NICHTVERMOEGENSSCHUETZENDEN
NORM ALS VERMOEGENSSCHUETZEND IM INNENVERHAELTNIS 350
(3) AKTUALISIERUNG DER VORGABEN DURCH DAS
EINVERSTAENDNIS DES VERMOEGENSINHABERS 352
B) GERINGERE SCHUTZBEDUERFTIGKEIT DES
VERMOEGENSBETREUUNGSPFLICHTIGEN IM VERGLEICH ZUM ARZT IM
ARZT-PATIENTEN-VERHAELTNIS 353
AA) KRAEFTEVERTEILUNG IM ARZT-PATIENTEN-VERHAELTNIS: HOHE
SCHUTZBEDUERFTIGKEIT DES ARZTES 354
BB) KRAEFTEVERHAELTNIS ZWISCHEN DEM VERMOEGENSINHABER UND
DEM VERMOEGENSBETREUUNGSPFLICHTIGEN: TAETERSCHUTZ
DURCH GENAUE DEFINITION DES PFLICHTWIDRIGKEITSBEREICHS 355
CC) KEINE VERGLEICHBARKEIT AUFGRUND DES STRUKTURELL
HOEHEREN TAETERSCHUTZES BEI § 266 STGB 358
2. KEINE UEBERTRAGUNG DES HYPOTHETISCHEN EINWILLIGUNG AUF
§ 266 STGB AUFGRUND EINER VERGLEICHBAREN
INFORMATIONSASYMMETRIE 361
A) ANNAHME DER INFORMATIONSASYMMETRIE ALS GRUNDLAGE DES
HYPOTHETISCHEN EINVERSTAENDNISSES 361
B) UNTERSCHIEDLICHE STRUKTUR DER INFORMATIONSSYMMETRIE ALS
EINWAND GEGEN DIE UEBERNAHME DER HYPOTHETISCHEN
EINWILLIGUNG 362
AA) BESCHREIBUNG DES INFORMATIONSGEFALLES IN *PRINCIPAL
AGENT*-VERHAELTNISSEN 362
BB) KEINE VERGLEICHBARE INFORMATIONSASYMMETRIE ZUR
RECHTFERTIGUNG EINER UEBERTRAGUNG DER HYPOTHETISCHEN
EINWILLIGUNG AUF DIE UNTREUE 363
3. UEBERTRAGUNG DES HYPOTHETISCHEN EINVERSTAENDNISSES AUFGRUND
DER STRUKTURELLEN UNTERBESTIMMTHEIT DES § 266 STGB? 365
A) DIE GRAVIERENDE PFLICHTVERLETZUNG ALS BEITRAG ZUR
NORMENKONKRETISIERUNG DES § 266 STGB 365
B) KEINE LEGITIMATION EINES HYPOTHETISCHEN EINVERSTAENDNISSES
AUFGRUND DER UNTERBESTIMMTHEIT DES § 266 STGB 367
F. ERGEBNIS UND ZUSAMMENFASSUNG DER WESENTLICHEN ERGEBNISSE 369
LITERATURVERZEICHNIS 373
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