Der Stiftungsvorstand bei der Vermögensverwaltung: Haftung, Bedeutung der Gemeinnützigkeit, Gestaltungsmöglichkeiten
Gespeichert in:
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| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Baden-Baden
Nomos
2017
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| Ausgabe: | 1. Auflage |
| Schriftenreihe: | Schriftenreihe zum Stiftungswesen
Band 48 |
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Inhaltsverzeichnis
Kapitel 1: Stiftungen heute 19
A. Einführung in die Thematik 19
B. Das Stiftungswesen in Deutschland 24
L Tatsächliches: Zahlen und Fakten 24
II. Rechtliches: Die Vermögensverfassung der Stiftung
bürgerlichen Rechts 27
III. Gründe für den Stiftungsboom 29
C. Die Problematik der Zweckförderung durch Vermögenserträge
in Zeiten der Niedrigzinsphase und globalpolitischer
Unsicherheit 32
I. Notleidende Stiftungen 33
II. Pooling von Stiftungsvermögen 36
III. Befund und weiterer Gang der Untersuchung 38
D. Der Begriff der Vermögensverwaltung 41
I. §14AO 41
II. Die Entscheidung des BFH vom 25. Mai 2011 -IR 60/10 43
Kapitel 2: Grundlagen der Pflichten und der Haftung des
Stiftungsvorstands bei der Anlage von Stiftungsvermögen
nach Gesetz und Stiftungsverfassung 47
A. Gesetzlicher Rahmen 47
I. Vermögensverwaltungsspezifische Pflichten des Vorstands 47
II. Das bundesrechtliche Haftungsregime 52
1. Anspruchsgrundlagen 52
2. Pflichtverletzung 55
3. Verschuldensmaßstab 57
III. Landesrechtliche Kriterien 58
1. Bedeutung des Landesrechts neben den §§ 80ff. BGB 58
2. Inhalt der landesrechtlichen
Vermögensverwaltungsregelungen 64
a) Vermögenserhaltungsgebot 64
b) Vermögenstrennung 66
c) Sonstige Kriterien 67
B. Konkretisierung durch Stiftungsverfassung und „By-Laws“ 67
I. Satzung 67
II. Anlagerichtlinien 71
1. Rechtsnatur von Anlagerichtlinien 71
2. Bedeutung für die Haftung des Vorstands 74
C. Kontrolle des Vorstands im Hinblick auf die Einhaltung seiner
gesetzlichen und verfassungsmäßigen Pflichten 75
I. Interne Kontrolle 75
1. Kontrollmöglichkeiten 75
2. Kontrolldefizit 77
II. Externe Kontrolle 79
1. Kontrolle durch Destinatäre 79
2. Kontrolle durch den Stifter 82
3. Behördliche Rechtsaufsicht 83
D. Folgerungen und weiterer Gang der Untersuchung 85
Kapitel 3: Konkretisierung der Vorstandshaftung bei der
Vermögensverwaltung durch gesetzliche
Referenzmodelle? 89
A. Mündelsicherheit als bürgerlich-rechtlicher Ausgangspunkt 89
I. Inhalt und Aussage der §§ 1803 ff. BGB 89
II. Relevanz der Mündelsicherheit für das Stiftungswesen
heute 92
1. Mündelsicherheit als Negativkriterium für die
Vermögensanlage 92
2. Die Entscheidung des OLG Oldenburg vom
8. November 2013 93
3. Entlastung des Stiftungsvorstands im Wege der
Vorbestimmung der Anlageklassen durch den Stifter als
Konsequenz aus § 1806 ff. BGB 96
4. § 1806 BGB als Schranke für das Pooling von
Stiftungsvermögen 97
III. Fazit und Fortgang der Untersuchung 99
B. § 93 Abs. 1 Satz 2 AktG - Unternehmerisches Handeln als
prägendes Merkmal der VermögensVerwaltung? 101
I. Sinn und Zweck der Business Judgement Rule 102
1. Anreizfunktion 102
2. Haftungsbegrenzung 103
II. Anwendungsbereich der Business Judgement Rule 105
1. Ausschließlich unternehmerische Entscheidungen 105
a) Kennzeichen der privilegierungswürdigen
unternehmerischen Entscheidung 105
aa) Unternehmerisches Ermessen 105
bb) Zukunftsbezogene Prognoseentscheidung 107
cc) Entscheidung unter Unsicherheit 108
dd) Zum Wohle der Gesellschaft 109
ee) Auf Basis angemessener Informationsgrundlage 110
b) Kein sicherer Hafen für illegale Entscheidungen 111
2. Folgerungen 112
III. Grundsätzliche Übertragbarkeit des § 93 Abs. 1 Satz 2
AktG 113
1. Rezeption der Business Judgement Rule für andere
Rechtsformen 113
2. Übertragung der Business Judgement Rule im GmbH-
Recht 114
a) Sachliche Rechtfertigung 114
b) Grenzen 115
3. Fazit 118
IV. Vergleichbarkeit der gemeinnützigen Stiftung mit der AG
hinsichtlich der Anwendbarkeit der Business Judgement
Rule bei der Vermögensverwaltung 119
1. Anforderungen des Gemeinnützigkeitsrechts an die
Stiftung 119
a) Pflicht zur zeitnahen Mittelverwendung 119
aa) Mittelbegriff 119
bb) Zeitnahe Verwendung 121
b) Thesaurierungsverbot und eingeschränkte
Rücklagenbildung 122
c) Folgen für die Vergleichbarkeit der Interessenlage 124
aa) Thesaurierung bzw. Rücklagenbildung als
Instrument zur Absicherung unternehmerischer
Risiken in der AG 124
bb) Divergenz der Ausprägung des
Ermessensspielraums bei unternehmerischen
Entscheidungen und Vermögenverwaltung 127
2. Das Verhältnis von § 93 Abs. 1 Satz 2 AktG zu
§ 31a BGB 129
a) Ratio legis des § 31a BGB 129
b) Wirkungen des § 31a BGB 130
c) Folgen für die Frage der Anwendung der Business
Judgement Rule im Stiftungsrecht 131
3. Strukturelle Unterschiede zwischen Aktiengesellschaft
und Stiftung 138
a) Die dienende Funktion der Wirtschaftlichkeit einer
Stiftung für ihre Zweckerfüllung insbesondere im
Hinblick auf ihre Gemeinnützigkeit 138
b) Weitgehend fehlende Professionalisierung im
Stiftungswesen 141
c) Vermögensverwaltung als nichtuntemehmerische
Betätigung der Stiftung 146
d) Die Wettbewerbsneutralität der
Vermögensverwaltung als Kennzeichen
nichtuntemehmerischen Handelns 156
V. Folgerungen 158
C. Versicherungsrechtliche Anlagegrundsätze: § 54 VAG i.V.m. der
Anlageverordnung (§ 54 Abs. 3 VAG mit AnlV-Richtlinien) 161
I. Sinn und Zweck des § 54 VAG 161
II. Wesentliche Aussage der Anlagevorschrift 163
III. Vergleichbarkeit der auf Gegenseitigkeit beruhenden
Versicherung mit der gemeinnützigen Stiftung 164
IV. Ergebnis 168
D. Das Kapitalanlagegesetzbuch (KAGB) als maßstabstiftende
Rechtsquelle für Stiftungsvorstände? 169
I. Anwendungsbereich, Systematik und Zweck der
kapitalanlagerechtlichen Vorschriften 169
1. Anwendungsbereich 169
2. Systematik 170
3. Zweck 172
II. Anwendbarkeit auf Stiftungen 172
E. Fazit 174
Kapitel 4: Übertragbarkeit der gesetzlichen Referenzmodelle auf
Stiftungen aus rechtsmethodischer Sicht 179
A. Planwidrige Regelungslücke 179
I. Feststellung einer Regelungslücke 180
1. Der richterliche Entscheidungszwang als Grundlage der
Lückenfeststellung 180
2. Der Gleichheitsgrundsatz als
Lückenfeststellungsinstrument 184
3. Sprachliche Unzulänglichkeiten des Gesetzestextes 187
II. Eingeschränkte Ausfüllbedürftigkeit von
augenscheinlichen Lücken 189
1. Verhältnis von Auslegung und Analogiebildung 189
a) Vorrang der Auslegung 189
b) Unbestimmtheit von Rechtsnormen als Aufgabe der
Auslegung 191
2. Rechtliche Begründungsversuche der Lückenfüllung 194
a) Lückenfüllung als Loslösung von der Bindung an
das Gesetz 194
b) Rechtsfortbildung als Gerechtigkeitsfrage 195
III. Pianwidrigkeit 195
1. Planwidrigkeit als entscheidendes Moment der
Analogiebildung 195
2. Feststellung der Planwidrigkeit 195
B. Vergleichbare Interessenlage 197
C. Fazit 198
Kapitel 5: Leitlinien für die Haftung des StiftungsVorstands im
Rahmen der Vermögensverwaltung aus dem geltenden
Stiftungsrecht 201
A. Die für den Stiftungs Vorstand geltenden Grundsätze des
Auftragsrechts 201
L Die höchstpersönliche Pflicht zur Führung der
Vermögensverwaltung 201
1. Inhalt und Grenzen des § 664 Abs. 1 BGB 201
2. Eingrenzung der Höchstpersönlichkeit durch die
jüngere Rechtsprechung 203
3. Keine Abwälzung der Verantwortlichkeit durch
Hinzuziehung einer externen Vermögensverwaltung 205
4. Ergebnis 208
II. Die Reichweite der Entscheidungsbindung des Vorstands
und § 665 BGB 209
1. Die Weisungsgebundenheit im Auftragsrecht,
§ 665 BGB 209
2. Bindung an Stiftungszweck und Stifterwille und
Bedeutung des § 665 für die Vermögensverwaltung des
Vorstands 209
a) Bindungswirkung und Vorrang des Stiftungszwecks 209
b) Bindung an die Satzung 211
c) Bindungswirkung der vom Stifter aufgestellten
Anlagerichtlinien 211
3. Konsequenz: Auftragsrechtsspezifisches Ermessen des
Vorstands 216
III. § 670 BGB als ermessenstragende Norm: „den Umständen
nach für erforderlich halten“ 217
1. Anwendbarkeit des § 670 BGB auf
Vermögensverwaltungsentscheidungen des
Stiftungsvorstands 217
2. Grundsatz der Verhältnismäßigkeit der
Ermessensausübung 218
3. Handeln auf Basis angemessener Information 219
4. Der schuldlose Irrtum als Haftungsfreiraum 222
5. Zeitpunkt der Ermessensbeurteilung 227
B. Inhalt und Grenzen der pflichtgemäßen Vermögensverwaltung 228
I. Grundsätze 228
1. Risikosensibilität 229
2. Diversifikation 230
3. Verbot der Spekulation 232
4. Produktivität der Verwaltung 237
II. Stiftungsindividuelle Grenzen bei der
Vermögensverwaltung 238
1. Risikotragfahigkeit des Stiftungsvermögens 238
2. Fungibilität des Stiftungsvermögens 241
3. Professionalität der Vermögensverwaltung 243
4. Qualitätssicherung in der Vermögensverwaltung 246
C. Fazit
249
Kapitel 6: Das Pooling im Bereich der Vermögensverwaltung 255
A. Vermögenspooling 255
I. Begriff des Vermögenspoolings 256
1. Fehlende Definition des Begriffs des
Vermögenspoolings 256
2. Kollektive Vermögensverwaltung 257
3. Stiftungsgetragener Vermögenspool 258
a) Dachstiftung als Poolingvehikel 259
b) Vermögenspooling unter bestehenden
selbstständigen Stiftungen 260
II. Stiftungsrechtliche Hürden für das stiftungsgetragene
Kapital-Pooling 261
1. Vermögenstrennungsgebot 261
2. Grundsatz der ungeschmälerten Erhaltung des
Gmndstockveimögens 263
a) Einlagensicherung 263
b) Stiftungen als Vermögensverwalter 267
3. Zulegung und Zusammenlegung 269
HL Pool-Spezialfonds 269
L Begrifflichkeiten und rechtliche Grundlagen 269
2. Gründung durch Stiftungen 273
a) Umbrella-Fonds 273
b) Geschlossene AIF 274
c) Stiftungen als semiprofessionelle Anleger 277
B. Sachwert-Pooling 278
C. Pooling-GbR 282
I. Vermögenstrennung 283
II. Stiftungsfeindliche Nachteile gesellschaftsrechtlicher
Bindung 284
III. Steuerrechtliche Unsicherheiten 290
IV § 128 HGB als Schranke für das Pooling in Form der GbR 292
V Folgerungen 296
D. Pooling-GmbH 298
E. Know-How-Pooling 300
F. Verwaltungspooling 302
G. Fazit 306
Et Ceterum: Entlastung des Vorstands 311
A. Die Stiftungsaufsichtsbehörde als externe Entlastungsinstanz 311
B. Entlastung durch stiftungsinteme Organe 314
L Eigenentlastung des Vorstands 314
II. Grundlage für die Entlastungsbefugnis interner
Kontrollorgane 314
II. Wirkungsreichweite interner Entlastung 316
1. Staatlicher Schutz der Stiftung als Schranke interner
Entlastung 316
2. Das Spannungsfeld von Privatautonomie des Stifters
und Subsidiarität staatlicher Aufsicht 317
III. Fazit 321
Schlussbemerkung 323
Literaturverzeichnis 329 |
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