Raub durch Unterlassen:
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
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| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Baden-Baden
Nomos
2017
|
| Ausgabe: | 1. Auflage |
| Schriftenreihe: | Studien zum Strafrecht
Band 79 |
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| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | 229 Seiten |
| ISBN: | 9783037518960 9783848735754 |
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A. Einleitung 19
L Gegenstand und praktische Relevanz der Untersuchung 19
IL Blick über das Meinungsspektrum und weitere
Konkretisierung 21
III. Gang der Untersuchung 22
B. Stand der Diskussion 27
I. Darlegung der Ansichten 27
1. Die Rechtsprechung des BGH 27
a) Darlegung der Entscheidungen des 4. und 2. Senates
beim BGH 27
aa) BGH, Urteil v. 22.9.1983 - 4 StR 376/83 = BGHSt
32,88 27
bb) BGH, Urteil v. 15.10.2003 - 2 StR 283/03 - BGHSt
48,365 28
b) Einordnung der Entscheidungen der verschiedenen
Senate 29
c) Die Verletzung der Vorlagepflicht des 2. Senates des
BGH und Konsequenzen 30
2. Die Ansichten der Lehre 32
II. Systematische Aufbereitung und Kritik 33
1. Die prinzipielle Ablehnung der Unterlassungskonstruktion
in der Literatur 33
a) Kein Taterfolg 33
aa) Gewalt als reine Tathandlung 34
(1) Notwendigkeit aktiven Tuns 34
(2) Wortlautbedenken gegen eine erfolgsnahe
Definition 34
bb) Die Verselbständigung der Gewaltwirkung 36
b) Keine Finalität durch Unterlassen 37
aa) Ledigliche Ausnutzung der fortwirkenden Gewalt 37
bb) Widerstand bereits überwunden 38
cc) Konkurrierende Motivationen 38
c) Keine Garantenpflicht bei dolosem Vorverhalten 38
d) Keine Entsprechung von Begehung und Unterlassung 39
aa) Fehlende Aggressivität (ratio legis) und die
Verfuhrungssituation 40
bb) Unbillige Ergebnisse 41
(1) Argumentum a fortiori 41
(a) Privilegierung des brutaler vorgehenden
Täters 41
(b) Privilegierung des von Anfang an ‘mit
Vorsatz handelnden Täters 43
(2) Vervielfachung des Strafrahmens 44
cc) Gefahr missbräuchlicher Rechtsanwendung bei
Beweisnöten 44
2. Die prinzipielle Befürwortung der
Unterlassungskonstruktion in der Literatur 45
a) Der automatische Erfolgseintritt beim Dauerdelikt 45
b) Die Kompensation der unmöglichen Freiheitsbesorgung 46
c) Die Kausalstruktur des Raubtatbestandes 46
d) Die Unrechtsäquivalenz der Verhaltensweisen 47
3. Alternative Strafbarkeitsmodelle 48
a) Das Dreipersonenverhältnis (Kindhäuser) 48
b) Die Begehungslösungen 49
aa) Actio libera in causa (Otto) 49
bb) Ingerenz im System der Begehung (Brammsen) 50
C. Hauptteil 51
I. Vorüberlegungen: weitere Fallbeispiele 51
1. Unverzügliche Freiheitsbesorgungsmöglichkeit 52
2. Verzögerte Freiheitsbesorgungsmöglichkeit 54
II. Die Gewalt: Tathandlung oder Taterfolg? 55
1. Die Abgrenzung von Tathandlung und Taterfolg 56
2. Die Wortlautkonformität eines erfolgsbezogenen
Gewaltbegriffes 57
a) Wortabstammung des Begriffes „gewaltsam“ 58
b) Überschreitung der Wortlautgrenze auch für den Begriff
der Gewalt? 59
c) Zusammenfassung 59
3. Die Entwicklung einer Gewaltdefinition 60
a) Die Entwicklung des Gewaltbegriffes in der
höchstrichterlichen Rechtsprechung 60
aa) Die entmaterialisierende Entwicklung bis zum
Laepple-Urteil 61
bb) BVerfGE 92, 1 (1995) 62
cc) BVerfGE 104, 92 (2001) 63
dd) BVerfG NStZ 2007, 397 (2007) 64
ee) BVerfG NJW 2011,3020-3023 (2011) 66
ff) Nicht entschiedene Fallgruppen 67
gg) Zusammenfassung 68
b) Der dieser Arbeit zugrunde gelegte Gewaltbegriff 68
4. Die Zuordnung der Einzelelemente 69
a) Entfaltung wenigstens geringer körperlicher Kraft
(Gewalthandlung) 70
b) Physische Zwangs Wirkung (Gewalterfolg) 70
5. Zusammenfassung und Konsequenzen 71
III. Der Gewalterfolg 72
1. Der Charakter eines Dauerdeliktes 72
a) Die Typen der Tatbestände 72
b) Relevanz der Kategorisierung 73
c) Die Kategorisierung des Raubtatbestandes als
Dauerdelikt 74
aa) Kritik an einer abstrakten Kategorisierung als
Dauerdelikt 74
bb) Die Kategorisierung als konkrete Dauerstraftat 75
(1) Die willentliche Aufrechterhaltung eines
Zustandes (h. M.) und Kritik 76
(2) Die potentielle Summierung des Unrechts
(Jakobs) und Kritik 77
(3) Die Steigerung des Schadens (Hruschka) und
Kritik 79
(4) Die kontinuierliche Tatbestandserfüllung
(Schmitz) 81
cc) Der automatische Erfolgseintritt beim Dauerdelikt 83
d) Zusammenfassung und Konsequenzen 83
2. Die Verselbständigung der Gewaltwirkung 84
a) Der Taterfolg der Unterlassungslösung 85
b) Die Kontinuität der Zwangslage als Verselbständigung
eines Teilaspektes der Gewalt 85
aa) Die Relativität der Freiheit respektive die Irrelevanz
vorausgegangener Freiheitseinschränkungen 85
bb) Der tatbestandliche Gewalterfolg und seine
Wirkungen 87
c) Die Einschränkung der Pflicht zur Ausdehnung der
reduzierten Freiheit 88
d) Zusammenfassung 89
e) Konsequenzen für die Drohungsaltemative, S 249 I 2.
Alt StGB 89
IV. Die Gewalthandlung 91
1. Die körperliche Kraftentfaltung und die Abgrenzung von
Begehung und Unterlassung 92
a) Zur körperlichen Kraftentfaltung 92
aa) „Kraft“ 92
bb) „körperliche“ 92
cc) „Entfaltung“ 93
dd) Zusammenfassung 93
b) Die Kriterien der Abgrenzung von Begehung und
Unterlassung 94
aa) Darlegung der ontischen Abgrenzungskriterien und
Kritik 95
(1) Die Körperbewegung 95
(2) Der Energieeinsatz 96
(a) „Energie“ im allgemeinen Sprachgebrauch 96
(b) „Energie“ im physikalischen Sinne 97
(c) Die Begründung des Energiekriteriums
durch Engisch 98
(aa) Die Einwände des fehlenden
Stufenverhältnisses und der
Inkonsequenz 99
(bb) Die Behandlung der Respirator-Fälle
und BGHSt 55, 191 ff. 100
(d) Die Entwicklung des Energiekriteriums in
der Literatur 102
(3) Die Kausalität 104
(4) Die einheitliche Mindestbedingung der
Begehung 307
bb) Darlegung der normativen Abgrenzungskriterien
und Kritik 108
(1) Die soziale Sinnhaftigkeit 108
(2) Die Schwerpunktformel der Rechtsprechung 109
(3) Die Zweifelslösung 110
cc) Zusammenfassung 111
c) Die Möglichkeit der körperlichen Kraftentfaltung durch
Unterlassen 111
aa) Die körperliche Kraftentfaltung in den
Fesselungssituationen 111
bb) Das Verhältnis der körperlichen Kraftentfaltung zur
Muskelanspannung 112
cc) Die körperliche Kraftentfaltung nach ontischen
Abgrenzungskriterien 113
(1) Der Energieeinsatz 113
(2) Die Körperbewegung 114
(3) Die Kausalität 116
dd) Die körperliche Kraftentfaltung nach normativen
Abgrenzungskriterien 117
d) Zusammenfassung und Konsequenzen 117
2. Die Kompensation der unmöglichen Freiheitsbesorgung
(Biletzki und Jakobs) 119
a) Die Möglichkeit alternativen Verhaltens 119
b) Die Erfolgszurechnung durch Tathandlungen 121
c) Die Zurechnung der unaufhebbaren physischen
Zwangswirkung 121
aa) Die Nicht-Beendigung der physischen
Zwangswirkung 121
bb) Der Einwand Biletzkis und Jakobs 122
(1) Präzisierung 122
(2) Die Wegnahmehandlung 123
cc) Omissio libera in causa 124
d) Zusammenfassung und Konsequenzen 126
3. Das Dreipersonenverhältnis 126
a) Eine unstreitige Möglichkeit raubspezifischer
Nötigungsgewalt durch Unterlassen?
127
b) Notwendigkeit zweifacher Differenzierung 128
aa) Die Differenzierung nach dem konkreten
Rechtsgutsbezug der Handlungspflicht 128
bb) Vorschlag der Differenzierung nach der sog.
Funktionenlehre Armin Kaufmanns 129
(1) Systematische Einteilung der
Garantenstellungen 130
(a) Der Beschützergarant 130
(b) Der Überwachungsgarant 131
(c) Zusammenfassung 132
(2) Die differenzierende Zurechnung der
Gewaltkomponenten 132
c) Zusammenfassung und Konsequenzen 134
4. Die Garantenpflicht aus Ingerenz 135
a) Grund und Grenzen der Ingerenz im Allgemeinen 136
aa) Die Kausalität der Vorhandlung 136
bb) Die Schwierigkeiten des Kausalitätskriteriums 137
cc) Die herkömmlichen Eingrenzungskriterien und die
objektive Zurechnung 138
dd) Ausschluss einiger Fallgruppen wegen fehlenden
Schutzzweckzusammenhangs 140
ee) Zusammenfassung und Konsequenzen 142
b) Einschränkung der Ingerenz im Falle dolosen
Vorverhaltens 142
aa) Darlegung der Ansichten 143
(1) Die herrschende Lehre und die Gegenansicht 143
(2) BGH, Urteil v. 24.10.1995 - 1 StR 465/95 =
BGH NStZ-RR 1996, 131 144
bb) Systematische Auseinandersetzung mit den
Positionen 146
(1) Argumente für eine Garantenpflicht bei
dolosem Vorverhalten 146
(a) Ableitung der Handlungspflicht aus der
Verbotsnorm (Stein) 146
(aa) Das Verständnis vom Norminhalt 147
(bb) Die Eignung der konstruierten
Handlungspflicht 148
(cc) Der Gedanke der ausgleichenden
Gerechtigkeit 150
(b) Die Erfassung doppelten Verhaltensunrechts 150
(c) Argumentum a fortiori 151
(d) Strafbarkeitslücken 152
(aa) Sukzessive Teilnahme 152
(bb) Qualifizierung in der
Unterlassungsphase 15 3
(cc) Koinzidenz mit Ausschlussgründen 154
(dd) Zusammenfassung 155
(e) Kein Angriff gern. § 32 StGB 156
(f) Zusammenfassung 157
(2) Argumente gegen eine Garantenpflicht bei
dolosem Vorverhalten 15 8
(a) Armin Kaufmanns Ein wände 158
(b) Spannungsverhältnis zum Rücktrittsrecht 159
(aa) Die vollständige Deckung des
Handlungsgebotes 159
(bb) Das nachfolgende
Unterlassungsmoment der Begehung 160
(cc) Die „goldene Brücke“ des
Rücktrittsrechts 161
(dd) Der Prämierungsgedanke im Falle
strafbedrohter Rücktrittspflicht 162
(c) Spannungsverhältnis zur Täterschaft und
Teilnahme 163
(aa) Täterschaft durch Teilnahme 164
(bb) Gesetzliche Rechtsfolgenbewertung für
Teilnehmer 164
(cc) Extensive Mittäterschaft bei
sukzessivem Eintritt 165
(d) Gleichstellungsproblematik (Otto) 166
(e) Begründungsvorschlag hinsichtlich der
Beschränkung einer nachfolgenden
Handlungspflicht auf fahrlässiges
Vorverhalten 166
(3) Zusammenfassung und Stellungnahme 169
cc) Die Unergiebigkeit wegen der einmaligen
Entfesselungspflicht 170
c) Einschränkungen der Ingerenz wegen des Nemo-
tenetur-Grundsatzes (Stein) 172
aa) Darlegung der Stein’schen Konzeption 172
bb) Anwendung der Stein’schen Konzeption 173
(1) Abwägung der widerstreitenden Interessen 174
(a) Die generelle Garantenpflicht 174
(b) Die konkrete Garantenpflicht 174
(2) Konsequenzen für die Fesselungssachverhalte 175
cc) Zusammenfassung 176
d) Das Simultanitätsprinzip, der dolus subsequens und die
Ingerenz 176
e) Die Ingerenzsituation als Begehungslösung 177
aa) Actio libera in causa (Otto) 178
bb) Ingerenz im System der Begehung (Brammsen) 179
f) Zusammenfassung und Konsequenzen 181
V. Das Verhältnis von Gewalthandlung und Gewalterfolg 182
1. Die gesetzliche Bestimmung: „gegen eine Person“ 182
2. Das kausale Verhältnis nach BVerfG NStZ 2007, 397 182
3. Probleme einer psychisch vermittelten Kausalität 184
a) Verbale Aggressionen und konkludente
Verhaltensweisen 184
b) Abgrenzungsunschärfe zur Drohungsaltemative 184
c) Extensive Strafbarkeit der Sitzblockaden-Fälle 185
4. Vorschlag eines Einschränkungskriteriums: die Kontinuität
des Körperlichkeitsbezuges 186
5. Zusammenfassung und Konsequenzen 187
VI. Die Entsprechungsklausel, § 13 I 2. HS StGB 188
1. Die Bedeutung der Entsprechungsklausel 189
2. Keine Modalitätenäquivalenz bei Unrechtsäquivalenz 191
a) Esers Beispiel 191
b) Schünemanns Beispiel 192
c) Die Irrelevanz der Unrechtsäquivalenz für die
Strafbegründung 193
3. Keine Modalitätenäquivalenz der körperlichen
Kraftentfaltung 193
4. Weitere Probleme einer Begehungsentsprechung 195
a) Die ledigliche Verführungssituation 195
b) Die materiale Asymmetrie der Verhaltensweisen auf
Erfolgsebene 198
5. Zusammenfassung und Konsequenzen 199
VII. Die Struktur des Raubtatbestandes 200
1. Die raubspezifische Finalität durch Unterlassen 200
a) Die Finalstruktur des Raubtatbestandes 200
b) Der Einwand fehlender Finalität der Unterlassung 201
2. Konkurrierende Motivationen 203
a) Befristet angelegte physische Zwangswirkungen (Eser) 203
b) Nicht „im Traum in Betracht“ kommende Befreiung
(Walter) 204
c) Grundsätze der Alternativ- oder Doppelkausalität
(Streng) 205
aa) Darlegung der Feststellungskriterien 205
bb) Anwendung auf den sog. „Jagdhütten-Fall“ 206
cc) Kritik 207
3. Die unverzügliche Wegnahme bei verzögerter
Freiheitsbesorgungsmöglichkeit 208
a) Die Grundbedingungen eines Konnexität begründenden
Verhaltens 208
b) Ausschluss der Fälle verzögerter
Freiheitsbesorgungsmöglichkeit 209
4. Zusammenfassung 211
D. Schluss 213
I. Zusammenfassung der Ergebnisse 213
II. Ausblick 216
Literaturverzeichnis
219
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