Korruption im Vertrag:
Gespeichert in:
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| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Tübingen
Mohr Siebeck
[2017]
|
| Schriftenreihe: | Jus privatum
Band 214 |
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| Online-Zugang: | Inhaltstext Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | XXVI, 495 Seiten |
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Inhaltsübersicht
Vorwort . V
Inhaltsverzeichnis.IX
Abkürzungsverzeichnis.XIX
Einleitung: Korruption im Vertrag - ein Arbeitsprogramm . 1
A. Anlass der Untersuchung . 1
B. Eingrenzung des Themas und Untersuchungsmethoden . 5
C. Gang der Darstellung. 8
1. Kapitel: Korruptionsbekämpfung durch Privatrecht . 11
A. Warum gerade jetzt? . 11
B. Stationen der Korruptionsbekämpfung in der Neuzeit. 14
C. Die Schwächen der strafrechtsgeführten Korruptionsbekämpfung . . . . 21
D. Auf der Suche nach neuen Wegen.40
E. Die private Durchsetzung des Korruptionsverbots . 43
F. Zusammenfassung.63
2. Kapitel: Der zivilrechtliche Korruptionsbegriff . 65
A. Einleitung . 65
B. Verschiedene Begriffsdeutungen. 67
C. Korruption im Prinzipal-Agenten-Klienten-Modell. 85
D. Das Rechtsverhältnis zwischen Prinzipal und Agent .118
E. Die Beziehung zwischen Klient und Agent .138
F. Zusammenfassung.153
3. Kapitel: Die Rechtswirksamkeit von Verträgen. 157
A. Einleitung .157
B. Die Schmiergeldabrede.158
C. Verträge mit Intermediären .182
D. Die Wirksamkeit des Hauptvertrages.192
E. Zusammenfassung.260
4. Kapitel: Die Entziehung von Korruptionsgewinnen .263
A. Einleitung .263
B. Internationale Vorgaben.265
C. Die Gewinne des Agenten .266
D. Die Gewinne des Klienten .308
E. Zusammenfassung .314
5. Kapitel: Ansprüche auf Schadensersatz.317
A. Einleitung.317
B. Internationale Vorgaben.318
C. Der Schaden des Geschäftsherrn.321
D. Der Schaden der Wettbewerber.389
E. Der volkswirtschaftliche Schaden der Korruption .411
F. Zusammenfassung .423
Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse .427
Entscheidungsverzeichnis .433
Literaturverzeichnis .447
Sachregister.493
Inhaltsverzeichnis
Vorwort . V
Inhaltsübersicht.VII
Abkürzungsverzeichnis.XIX
Einleitung
Korruption im Vertrag - ein Arbeitsprogramm
A. Anlass der Untersuchung .
B. Eingrenzung des Themas und Untersuchungsmethoden
C Gang der Darstellung .
1
5
8
1. Kapitel
Korruptionsbekämpfung durch Privatrecht
A. Warum gerade jetzt?. 11
B. Stationen der Korruptionsbekämpfung in der Neuzeit . 14
I. Die Strafbarkeit der Privatbestechung. 14
II. Der FCPA als erster Schritt zur Globalisierung
der Korruptionsbekämpfung . 16
III. Die Dekade der internationalen Konventionen. 18
C. Die Schwächen der strafrechtsgeführten
Korruptionsbekämpfung.21
I. Strukturelle Schwächen des Strafrechts .23
1. Mangelnde Anzeigebereitschaft. 23
2. Begrenzter Zugriff auf den Täter .25
3. Fehlen eines Unternehmensstrafrechts .26
4. Das ultima-ratio-Prinzip.29
5. Beweisschwierigkeiten . 31
6. Politische Einflussnahme in internationalen Strafverfahren . 32
7. Zunehmende Spezialisierung. 34
8. Der „Deal" als typisches Ende eines
Wirtschaftsstrafverfahrens. 35
II. Ein „starkes" Strafrecht - der FCPA als Gegenmodell?. 36
D. Auf der Suche nach neuen Wegen . 40
E. Die private Durchsetzung des Korruptionsverhots . 43
I. Konzept und Grundideen der privaten Rechtsdurchsetzung . 43
1. Begriff der privaten Rechtsdurchsetzung . 43
2. Zwischen Kompensation und Prävention. 45
3. Gründe für das Erstarken der Idee der privaten
Rechtsdurchsetzung. 47
a) Private Enforcement im US-amerikanischen Stil . 47
b) Private Rechtsdurchsetzung aus Sicht der ökonomischen
Analyse . 50
c) Privatrecht als Mittel zur Verhaltenssteuerung im
EU-Recht . 53
II. Private Rechtsdurchsetzung und Korruption. 56
1. Stand der Diskussion . 56
2. Die Vorteile privatrechtlicher Klagen . 57
F. Zusammenfassung . 63
2. Kapitel
Der zivilrechtliche Korruptionsbegriff
A. Einleitung . 65
B. Verschiedene Begriffsdeutungen. 67
I. Weitgefasste außerrechtliche Korruptionsbegriffe. 67
1. Korruption als Machtmissbrauch. 68
2. Korruption als unmoralischer Tausch. 73
II. Vorbestehende rechtliche Korruptionsbegriffe. 74
1. „Korruption". 74
2. „Bestechung". 77
a) Amtsträgerbestechung . 77
b) Bestechung im geschäftlichen Verkehr. 79
c) Abgeordneten- und Wählerbestechung. 83
d) Zwischenergebnis. 84
C Korruption im Prinzipal-Agenten-Klienten-Modell. 85
I. Das Grundmodell: Das Korruptionsdreieck Prinzipal-Agent-
Klient . 87
1. Die Prinzipal-Agenten-Beziehung. 87
2. Die Agenten-Klienten-Beziehung . 89
a) Grundsätzliches . 89
b) Die ökonomische Motivationslage. 90
c) Folgerungen für die Korruptionsbekämpfung . 91
d) Insbesondere die Rolle der Transaktionskosten . 93
3. Die Prinzipal-Klienten-Beziehung . 95
II. Komplexe Korruptionsverhältnisse. 98
1. Agentenhandeln auf Seiten des Klienten . 98
a) Klienten-Agenten-Konstellationen im Strafrecht. 99
b) Klienten-Agenten-Konflikte in der
Unternehmensorganisation.100
c) Das Innenverhältnis zwischen dem Klienten und seinem
Agenten . .101
d) Auswirkungen des Klienten-Agenten-Konflikts auf das
Korruptionsdreieck .102
2. Die Rolle der Aktionäre .103
3. Der Einsatz von Intermediären im internationalen Handel . . . .105
4. Die Rolle der Wettbewerber.107
a) Der Wettbewerber in der ökonomischen Analyse.107
b) Insbesondere: Das Gefangenendilemma des Wettbewerbers . 112
5. Die Auswirkungen der Korruption auf die Allgemeinheit . 115
III. Zusammenfassung .117
D. Das Rechtsverhältnis zwischen Prinzipal und Agent .118
I. Grundlagen.118
II. Die Loyalitätspflicht des Agenten .118
1. Das Schmiergeldverbot in der Rechtsprechung .119
2. Loyalität oder Schaden.120
3. Die Rolle der Transparenz und die entschleierten
Schmiergelder.122
III. Einzelfälle.125
1. Inhaberbestechung .125
2. Rollenverquickung .127
3. Politische Korruption .128
a) Mitglieder der Legislative.128
b) Die Stellung der Exekutive.129
c) Problemfall diktatorische Staatswesen und Asset
Recovery.130
d) Zusammenfassung.133
4. Kick-backs bei Finanzdienstleistungen.133
E. Die Beziehung zwischen Klient und Agent .138
I. Die Unrechts Vereinbarung .139
II. Arten der Vorteilsgewährung.143
1. Geld .143
2. Sachleistungen.144
3. Austauschverträge .144
4. Immaterielle Vorteile .146
5. Drittvorteile .146
III. Bagatellgrenze.147
IV. Zeitpunkt der Vorteilsleistung.130
V. Erpressung des Schmiergelds durch den Agenten .151
F. Zusammenfassung .153
3. Kapitel
Die Rechtswirksamkeit von Verträgen
A. Einleitung .157
B. Die Schmiergeldabrede.158
L Rechtliche und "wirtschaftliche Hintergründe .158
II. Vorgaben in internationalen Regelwerken .161
III. Die Nichtigkeit der Schmiergeldabrede.162
1. Verstoß gegen ein Verbotsgesetz.162
2. Sittenwidrigkeit .163
3. Keine Nichtigkeit bei bloßem Verstoß gegen innerbetriebliche
Verhaltensregeln.168
IV. Der Schein der Rechtmäßigkeit .169
1. Vermittlungsprovisionen .169
2. Tarngeschäfte.170
V. Destabilisierung der Vertrauensbeziehung zwischen Klient und
Agent.172
1. Berufung auf die Nichtigkeit trotz eigener Mittäterschaft . 173
2. Das Verlustrisiko des Vorleistenden.175
a) Normzweck des § 817 S. 2 BGB .175
b) Grundsatz: Verlust des Schmiergeldes .176
c) Raum für Ausnahmen .178
aa) Gesetzliche Ausnahmen von der Kondiktionssperre . 178
bb) Fehlende subjektive Merkmale.180
cc) Drohung und Erpressung.180
C. Verträge mit Intermediären .182
I. Die Interessenlage.182
II. Internationale Vorgaben .183
III. Die Nichtigkeit des Vermittlervertrages .185
1. Rechtliche Einordnung der Vermittlungsleistung.185
2. Nichtigkeit eines auf Schmiergeldzahlung gerichteten
Vermittlervertrages.187
IV. Destabilisierung der Vertrauensbeziehung zwischen
Klient und Intermediär .188
1. Erhebung des Nichtigkeitseinwands .188
2. Die Kondikdonssperre des § 817 S. 2 BGB .190
V. Alternative Zahlungsgrundlagen .191
D. Die Wirksamkeit des Hauptvertrages.192
I. Die Interessenlage .192
II. Internationale Vorgaben.193
III. Unwirksamkeitsgründe .196
1. Die Nichtigkeit kraft Gesetzes .196
a) Sittenwidrigkeit und ipso iure-Nichtigkeit .197
b) Sittenwidrigkeit gegenüber dem Vertragspartner.198
aa) Schwere Aquivalenzstörung.199
bb) Loyalitätsverletzung - Anknüpfung an einen „Nachteil“
des Geschäftsherrn.200
c) Sittenwidrigkeit gegenüber der Allgemeinheit .205
2. Die Vernichtbarkeit korrupter Verträge .207
a) Recht der Stellvertretung.207
b) Anfechtung wegen Willensmängeln.209
aa) Verkehrswesentliche Eigenschaft .210
bb) Arglistige Täuschung.211
(1) Täuschung durch den Klienten .211
(2) Täuschung durch den Agenten .213
c) Schadensrecht .214
d) Vernichtbarkeit auch bei unterstellter Sitten Widrigkeit? . . . .216
e) Drittanfechtung .218
f) Korruption im Vergabevertragsrecht .221
aa) Kein Primärrechtsschutz nach Zuschlagserteilung.222
bb) Der Primärrechtsschutz vor Zuschlagserteilung.224
(1) Rechtsschutz oberhalb der Schwellenwerte .224
(2) Rechtsschutz unterhalb der Schwellenwerte.225
3. Folgen der Nichtigkeit: Ausschluss der Rückabwicklung nach
§ 817 S. 2 BGB?.227
4. Vertragsanpassungsmodelle .232
a) Geltungserhaltende Reduktion.233
b) Halbseitige Teilnichtigkeit .233
5. Vertragliche Regelung .236
a) Individualvertragliche Klauseln .237
b) Integrity Pacts.238
c) Anti-Korruptionsklauseln in Verträgen mit
Geberorganisationen .239
IV. Korruptionsbekämpfung durch Nichtigkeitsanordnung -
Eine Bewertung .240
1. Die Nichtigkeit ipso iure.240
a) Dogmatische Unklarheiten .241
b) Nichtigkeit - eine pure Fiktion? .242
aa) Nichtigkeit vor Beginn der Vertragsdurchführung . 242
bb) Nichtigkeit nach Vertragsende. . 243
cc) Nichtigkeit während der Erfüllungsphase.244
c) Insolvenzrisiko und Schattenverträge.245
d) Die ipso iure-Nichtigkeit aus der Sicht der weiteren
Marktteilnehmer .246
2. Gestaltungsrechtliche Modelle . 248
a) Die Anfechtung durch den Prinzipal.248
aa) Ausübung des Anfechtungsrechts .249
bb) Nachverhandlung des Vertrages .251
cc) Mögliche Ein wände gegen die Nachverhandlung.252
(1) Verhandlungsdisparität .252
(2) Fehlender Anreiz für Compliance.254
b) Die Anfechtung durch Dritte .255
aa) Ausübung des Anfechtungsrechts .255
bb) Veräußerung des Anfechtungsrechts.256
3. Wirksamkeit des Hauptvertrages trotz Korruption .258
E. Zusammenfassung .260
4. Kapitel
Die Entziehung von Korruptionsgewinnen
A. Einleitung .263
B. Internationale Vorgaben.265
C. Die Gewinne des Agenten.266
I. Grundsätzliches zur Interessenlage .266
II. Grundlagen zivilrechtlicher Herausgabeansprüche.267
1. Kondiktion des Schmiergeldes .267
2. Gewinnabschöpfung durch Schadensrecht .268
3. Verletzung von Treuepflichten.270
a) Gewinnhaftung aus Geschäftsbesorgungsrecht .271
aa) Zuweisungsgehalt des Auftrags Verhältnisses .271
bb) Die Verknüpfung von Vorteil und Treuepflicht .276
cc) Subjektive Reichweite der Auftragsvorschriften:
Die Bestimmung des Herausgabepflichtigen .279
b) Gewinnherausgabe aus angemaßter
Eigengeschäftsführung.282
aa) Die Go A im bestehenden Vertrags Verhältnis.283
bb) Schmiergeldannahme als „fremdes Geschäft“.284
cc) Unterschiede zur vertragsrechtlichen Lösung .287
c) Gewinnherausgabe im öffentlichen Dienst .288
III. Quantifizierung der Gewinne.290
1. Quantifizierungsprobleme bei bestimmten Arten von
Vorteilen.291
2. Die Problematik der Entreicherung.292
a) Erwerbskosten.293
b) Verbrauch des Schmiergeldes.294
c) Umfang der Herausgabe bei Darlehen .295
3. Investitionsgewinne aus dem Schmiergeld .296
4. Schmiergeldzahlungen an Dritte.299
IV. Verhältnis zur strafrechtlichen Gewinnabschöpfung.300
1. Bestechung im privaten Sektor .301
a) Doppelte Herausgabe.301
b) Vorrang des Verfalls.302
c) Subsidiäre Entstehung eines zivilrechtlichen
Herausgabeanspruchs.304
d) Der „Totengräber des Verfalls“ .305
e) Die Neuregelung: Prozessualer Auffangerwerb
des Staates .306
2. Die Rechtslage im Öffentlichen Dienst.307
D. Die Gewinne des Klienten . 308
I. Einleitung.308
II. Gewinnabschöpfung durch Straf- und Ordnungsrecht.310
1. Rechtsgrundlagen.310
2. Bemessung des Gewinns.311
III. Zivilrecht als Alternative?.312
E. Zusammenfassung.314
5. Kapitel
Ansprüche auf Schadensersatz
A. Einleitung.317
B. Internationale Vorgaben .318
G Der Schaden des Geschäftsherrn.321
I. Haftungsgrund.321
1. Vertragliche Ansprüche .322
2. Außervertragliche Ansprüche .323
II. Bestimmung des Haftungsumfangs.324
1. Der hypothetische Marktpreis als Vergleichskriterium.325
2. Beweis erleicht erungen.326
a) Anscheinsbeweis .326
b) Erschütterung des Anscheinsbeweises .329
aa) Subjektive Zuweisung des Schmiergeldes an den
Agenten.329
bb) Angemessenheit des Preises.330
cc) Höhe des Schmiergeldes .331
dd) Zeitpunkt der Zahlung .332
3. Weitere Schadenspositionen.333
a) Ermittlungs- und Uberwachungskosten .333
b) Reputationsschäden.334
c) Ersatz für Kapazitätsüberschreitungen.336
4. Mitverschulden des Geschäftsherrn .337
5. Verhältnis zum Herausgabeanspruch .337
III. Die Durchsetzung des Anspruchs.341
1. Pflicht zur Durchsetzung.341
2. Durchsetzung im Vergleichswege .342
a) Drohung mit der Anfechtung des Hauptvertrages .342
b) Drohung mit einer Auftrags- oder Vergabesperre.343
c) Strafermittlungen.346
3. Durchsetzung im Strafprozess - Das Adhäsionsverfahren . 347
IV. Reformansätze.348
1. Ausbau der Vermutungsregel.349
a) Theoretische Rahmenbedingungen .349
b) Schadensschätzungen.351
2. Vertragliche Regelungen.354
a) Die Contract Governance in der Korruptionsbekämpfung . . 354
b) Schadenspauschalen.356
aa) Bindung an einen erstattungsfähigen Schaden.357
bb) Relation zum tatsächlichen Schaden.358
c) Vertragsstrafeklauseln und Garantieversprechen.360
3. Schadensersatz über die Kompensation hinaus.366
a) Begriff.367
b) Grundstrukturen eines nicht-kompensatorischen
Schadensersatzes in Korruptionsfällen . 373
aa) Pauschale Abgeltung sonst regelmäßig nicht ersetzter
Schadenspositionen .373
bb) Gewinnabschöpfung.376
(1) Gewinnhaftung bei Verletzung des Allgemeinen
Persönlichkeitsrechts .376
(2) Gewinnhaftung im Immaterialgüterrecht .377
(3) Gewinnhaftung im Kartellrecht .379
cc) Die Belohnungsfunktion .381
dd) Präventivschadensersatz.383
(1) Begriff und Methode .383
(2) Präventivschadensersatz als Strafe?.385
(3) Ausgestaltung des Anspruchs.387
D. Der Schaden der Wettbewerber .389
I. Von der praktischen Bedeutungslosigkeit der
Konkurrentenklagen.389
II. Anspruchsgrundlagen .391
1. Ansprüche gegen den Klienten .391
2, Ansprüche gegen den Geschäftsherrn.392
III. Gründe für die geringe Klagebereitschaft .393
IV. Lösungsansätze.397
1. Schadensersatz über die Kompensation hinaus .397
2. Vertragliche Lösungen.398
3. Schadensersatz für verlorene Chancen .402
a) Ursprünge der Doktrin im englischen Recht.402
b) Verlorene Chancen in Wettbewerbsfällen.405
c) Der dogmatische Ansatz bei § 830 Abs. 1 S. 2 BGB analog . . 406
E. Der volkswirtschaftliche Schaden der Korruption .411
I. Gemeinschaftsgüterschäden.412
II. Der individualisierbare Schaden der unteren Marktstufen.414
1. Der grundsätzliche Ausschluss der Haftung für mittelbar
verursachte Schäden . 415
2. Ein Ausgleichsanspruch für mittelbare Korruptionsopfer? . . . .418
a) Anerkennung eigener Schadensersatzansprüche der
indirekten Abnehmer .419
b) Konzentration der Ansprüche auf der Ebene der
unmittelbaren Opfer .421
c) Haftungsausgleich zwischen unmittelbar und mittelbar
Geschädigtem .422
d) Doppelhaftung des Schädigers.422
F. Zusammenfassung.423
Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse
A. Gegenwärtige Erfolge .427
I. Die Nichtigkeit von auf Bestechung gerichteten Verträgen .427
II. Die Abschöpfung des Schmiergeldes durch den Geschäftsherrn . . 428
B. Herausforderungen für die Zukunft .428
1. Das rechtliche Schicksal der durch Bestechung erlangten
Verträge.428
429
II. Der Schadenersatzanspruch des Geschäftsherrn
III. Der Schadensersatzanspruch der Wettbewerber
des Schmiergeldzahlers.430
C. Steuerungsdufgaben jenseits des Privatrechts.430
I. Die Abschöpfung der Unrechtsgewinne des Schmiergeldzahlers . . 430
II. Der Ersatz von Gemeinschäden.431
433
Literaturverzeichnis .447
Sachregister . . . .493 |
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