Die (Re)Kommunalisierung in der Energieverteilung: Grenzen und Möglichkeiten kommunaler wirtschaftlicher Betätigung in der Elektrizitätsverteilung - zugleich eine kritische Auseinandersetzung mit dem energiewirtschaftlichen Konzessionsvergaberecht
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Berlin
Duncker & Humblot
[2016]
|
| Schriftenreihe: | Schriften zum Deutschen und Europäischen Infrastrukturrecht
Band 7 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltstext Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | 659 Seiten |
| ISBN: | 9783428150328 9783428550326 3428150325 9783428850327 |
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MARC
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Inhaltsübersicht
§ 1 Einleitung und erste grundsätzliche Erwägungen . 23
I. Stromnetze als Felder erhöhter kommunaler Aktivität . 23
II. Rolle und Wesen des Staates und die Bedeutung des Wettbewerbs . 26
III. Finanzierung staatlicher Aktivitäten . 32
§ 2 Gegenstand und Gang der Untersuchungen. 34
§ 3 (Re)Kommunalisierung der Energieversorgung: Begriffsbestimmung
und Abgrenzungen. 37
I. Energieversorgung. 37
II. Verteilernetze. 38
III. Wegenutzungsverträge. 39
IV. (Rück-)Übertragung der Elektrizitätsverteilung in gemeindliche Ver-
antwortung: Begriffliche Annäherung. 41
V Zusammenfassung. 51
§ 4 Gründe für und Ziele der (Re)Kommunalisierung . 52
I. Finanzielle Erwägungen. 52
II. Wirtschaftspolitische Erwägungen. 56
III. Sicherheitserwägungen. 57
IV. Politische Einflussnahme- und Kontrollmöglichkeit. 58
V Ökologische Gründe. 60
VI. Verwirklichung der demokratischen Dezentralisierung. 64
VII. Wiederentdeckung örtlicher Belange und lokaler Identität. 64
VIII. Gemeinwohlorientierung. 65
IX. Sozialpolitische Erwägungen. 67
X. Erwägungen des Verbraucherschutzes, der Transparenz und fairen
Preisgestaltung. 69
XL Kritische Zusammenfassung. 70
§ 5 Technischer und ökonomischer Rahmen . 71
I. Technischer Rahmen . 71
II. Ökonomischer Rahmen . 77
III. Zusammenfassung. 94
§ 6 Gesetzlicher Rahmen für die (Re)Kommunalisierung und die Befugnis
der Gemeinden . 95
I. Europarechtliche Vorgaben und Rahmenbedingungen . 95
II. Verfassungsrechtliche Vorgaben. 119
III. Einfach-spezialgesetzliche Vorgaben. 182
IV. Landesrechtliche Vorgaben. 192
V. Ergebnis zum gesetzlichen Rahmen für die (Re)Kommunalisierung
und Befugnis der Gemeinden. 243
§ 7 Rückführung der Netze in kommunale Hand . 245
I. Einfuhrende Bemerkungen bzgl. der Konzessionsvergabe . 246
II. Neuvergabe der Konzessionen und die Vergabeentscheidung . 246
III. Verfassungsmäßigkeit des Wandels vom „Überlassen“ zum „Übereig-
nen“ in § 46 Abs. 2 S. 2 EnWG. 381
IV. Wirtschaftlich angemessene Vergütung für das Verteilernetz i. S. d.
§ 46 Abs. 2 S. 2 EnWG. 409
V. Laufzeitbegrenzung des Konzessionsvertrags. 442
VI. Zusammenfassung. 449
§ 8 (Re)Kommunalisierungsmodelle und ihre rechtliche Umsetzung. 451
I. Ausgewählte Modelllösungen . 452
II. Rechtliche Vorgaben zur Umsetzung der Modelllösungen . 473
III. Vereinbarung von Garantie- oder Mindestrenditen i.R.d. Realisierung
einer Partnerlösung . 555
IV. Besondere Verfahrensregeln für die Realisierung einer Partnerlösung 564
V. Zusammenfassung (Re)Kommunalisierungsmodelle. 575
§ 9 Zusammenfassung der wichtigsten Untersuchungsergebnisse. 577
Anlagen. 585
Literaturverzeichnis. 618
Sachverzeichnis. 653
Inhaltsverzeichnis
§ 1 Einleitung und erste grundsätzliche Erwägungen . 23
I. Stromnetze als Felder erhöhter kommunaler Aktivität . 23
II. Rolle und Wesen des Staates und die Bedeutung des Wettbewerbs . 26
III. Finanzierung staatlicher Aktivitäten . 32
§ 2 Gegenstand und Gang der Untersuchungen. 34
§ 3 (Re)Kommunalisierung der Energieversorgung: Begriffsbestimmung
und Abgrenzungen. 37
I. Energieversorgung. 37
II. Verteilernetze. 38
III. Wegenutzungsverträge. 39
IV. (Rück-)Übertragung der Elektrizitätsverteilung in gemeindliche Ver-
antwortung: Begriffliche Annäherung. 41
1. Verstaatlichung. 41
2. Entprivatisierung. 43
3. (Re)Kommunalisierung. 45
a) Verwaltungsintemer Organisationsvorgang. 46
b) Begriff im Zuge der Wiedervereinigung. 47
c) (Rück-)Übertragung von privatem in kommunales Eigentum 47
V Zusammenfassung. 51
§ 4 Gründe für und Ziele der (Re)Kommunalisierung . 52
I. Finanzielle Erwägungen. 52
II. Wirtschaftspolitische Erwägungen. 56
III. Sicherheitserwägungen. 57
IV. Politische Einflussnahme- und Kontrollmöglichkeit. 58
V Ökologische Gründe. 60
VI. Verwirklichung der demokratischen Dezentralisierung. 64
VII. Wiederentdeckung örtlicher Belange und lokaler Identität. 64
VIII. Gemeinwohlorientierung. 65
IX. Sozialpolitische Erwägungen. 67
X. Erwägungen des Verbraucherschutzes, der Transparenz und fairen
Preisgestaltung. 69
XI. Kritische Zusammenfassung. 70
§ 5 Technischer und ökonomischer Rahmen . 71
I. Technischer Rahmen . 71
1. Stromtransport und -Verteilung. 71
2. Leitungsgebundenheit der Energieversorgung. 73
3. Mangelnde Speicherbarkeit von Elektrizität und schwankende
Nachfrage nach Energie . 75
4. Folgen der erneuerbaren Energien für den Netzbetrieb . 76
5. Hohe Komplexität des Netzbetriebs. 77
II. Ökonomischer Rahmen . 77
1. Bedeutung von elektrischer Energie für die Volkswirtschaft . 78
2. Struktur und Historie des Energiemarktes . 79
3. Wertschöpfung und Preisbildung in der Elektrizitätswirtschaft . . 81
4. Netzkosten und -einnahmen .:f. 83
5. Wettbewerb im Energiemarkt . 87
6. Netze als natürliches Monopol. 89
7. Größenvorteile . 91
8. Dichtevorteile. 92
9. Erfahrungskurveneffekt. 93
III. Zusammenfassung. 94
§ 6 Gesetzlicher Rahmen für die (Re)Kommunalisierimg und die Befugnis
der Gemeinden . 95
I. Europarechtliche Vorgaben und Rahmenbedingungen . 95
1. Europäisches Primärrecht. 96
a) Energieversorgung im Wettbewerb und die europäische Wirt-
schaftsverfassung . 96
b) Grundsatz der Gleichbehandlung privater und öffentlicher Un-
ternehmen . 98
c) Schutz der kommunalen Betätigung über Art. 4 EUV? . 100
d) Originäre kommunale Aufgabe wegen Zuordnung zu Diensten
von allgemeinem wirtschaftlichen Interesse? . 102
aa) Dienste bzw. Dienstleistungen von allgemeinem wirt-
schaftlichen Interesse. 102
bb) Protokoll Nr. 26 und dessen Auswirkungen. 106
cc) Art. 14 AEUV und die kommunale Leistungserbringung 107
dd) Art. 106 AEUV und die kommunale Leistungserbringung 108
e) Eigentumsrechtliche Neutralität des EU-Primärrecht . 110
f) Subsidiaritätsprinzip . 110
g) Europäische Charta der kommunalen Selbstverwaltung. 111
h) Ergebnis zum Europäischen Primärrecht. 113
2. Europäisches Sekundärrecht: Drittes Binnenmarktpaket. 113
a) Elektrizitätsrichtlinie 2009/72/EG. 114
b) Verordnung 713/2009 und Verordnung 714/2009. 117
c) Ergebnis: Europäisches Sekundärrecht. 118
3. Ergebnis Europarecht . 118
II. Verfassungsrechtliche Vorgaben. 119
1. Art. 87dff. GG . 119
2. Art. 74 Nr. 11 GG . 119
3. Wirtschaftspolitische Grundordnung . 121
4. Berufs- und Eigentumsfreiheit zugunsten kommunaler Betäti-
gung? . 125
a) Grundrechtsberechtigung . 125
b) Eigentumsfreiheit zugunsten Gemeinden als Sonderfall? . 130
c) Befugnis aus Art. 12 GG. 131
d) Zusammenfassung. 132
5. Staatsaufgabe Energieversorgung wegen Ermöglichung der Grund-
rechtsausübung . 132
6. (Re)Kommunalisierung aus Art. 15 GG . 134
7. Sozialstaatsprinzip und Ge währ leistungs Verantwortung. 136
8. Demokratieprinzip als Rechtfertigung kommunaler Leistungs-
erbringung . 139
9. Allgemeine Befugnis aus Art. 28 Abs. 2 GG . 140
a) Inhalt und Funktion der kommunalen Selbstverwaltung. 141
b) Wirtschaftliche Betätigung der Gemeinden. 144
aa) Ein Definitionsversuch. 144
bb) Maßstab der Zulässigkeit kommunaler wirtschaftlicher
Betätigung . 147
c) Argumentationslinien für die Befugnis der Gemeinden zur
Elektrizitätsverteilung. 149
aa) Kommunale Elektrizitätsverteilung aus Gründen der Da-
seinsvorsorge . 150
bb) Energieversorgung als Kernbereich der Selbstverwal-
tungsgarantie. 158
cc) Subjektiv-öffentliches Recht der Gemeinden zur Leis-
tungserbringung (Grundrechtsähnliches Recht). 160
dd) „War schon immer so“-Argument. 161
ee) Kompetenz aufgrund der Finanzhoheit der Gemeinden . 163
ff) Kompetenz aufgrund der Planungshoheit der Gemeinden 164
gg) Kompetenz aufgrund der Gebietshoheit der Gemeinden
bzw. aufgrund des Örtlichkeitsprinzips. 165
(1) Kompetenz aufgrund der Straßenbaulast und des
kommunalen Eigentums an Straßen und Wegen . 165
(2) Kompetenz wegen Befriedigung örtlicher Bedürfnis-
se . 169
(3) Kompetenz aufgrund örtlicher Angelegenheit. 171
(a) Auslegung Örtlichkeitsprinzip. 171
(b) Bedeutung für (Re)Kommunalisierung der Elek-
trizitätsverteilung. 176
hh) Ergebnis. 179
d) Zusammenfassung zu Art. 28 Abs. 2 GG. 180
10. Zusammenfassung zu den verfassungsrechtlichen Vorgaben . 181
III. Einfach-spezialgesetzliche Vorgaben. 182
1. Rechtlicher Zuschnitt des Energiesektors. 183
2. Vorgaben aus dem EnWG . 184
a) Begriffsbestimmungen in § 3 EnWG. 184
b) Zweck des EnWG in § 1 Abs. 1 EnWG. 185
c) Aufgaben der Elektrizitätsverteiler gern. § 14 EnWG. 187
d) Enteignung in der Energieversorgung gern. § 45 EnWG . 188
e) Konzessionsvergabe gern. § 46 EnWG. 189
f) Zusammenfassung. 190
3. Vorgaben aus dem BauGB. 190
4. Zusammenfassung . 192
IV. Landesrechtliche Vorgaben. 192
1. Landesverfassungen und die (Re)Kommunalisierung. 192
2. Gemeindeordnungen der Länder und die (Re)Kommunalisierung 195
a) Allgemeine Befugnis in der Energieversorgung nach GemO
der Länder . 195
b) Aufnahme einer wirtschaftlichen Betätigung in der Energie-
verteilung . 196
aa) Öffentliche Zweckverfolgung . 197
(1) Spezifisches gemeinderechtliches Verständnis des Öf-
fentlichen Zwecks. 197
(2) Gewinnerzielungsabsicht und der öffentliche Zweck 198
(3) Finanzielle und wirtschaftliche Risiken versus Öffent-
licher Zweck. 201
(4) Spezialregelungen für die energiewirtschaftliche Be-
tätigung . 205
(5) Bedeutung für die (Re)Kommunalisierung der Elek-
trizitätsverteilung . 207
bb) Subsidiaritätsprinzip als Grenze der kommunalen Leis-
tungserbringung . 211
(1) Qualifizierte Subsidiaritätsklausel. 212
(2) Qualifizierte Subsidiaritätsklausel mit Ausnahmebe-
reichen . 213
(3) Einfache Subsidiaritätsklausel . 215
(4) Einfache Subsidiaritätsklausel mit Ausnahmeberei-
chen . 218
(5) Subsidiaritätsklausel besonderer Art . 219
(6) Zusammenfassung und Auswirkungen auf die (Re)
Kommunalisierung. 220
cc) Örtlichkeitsprinzip als Grenze der kommunalen Leistungs-
erbringung. 221
(1) Örtlichkeitsprinzip der Gemeindeordnungen. 222
(2) Erweiterung des Aktionsradius durch die Gemeinde-
ordnungen . 222
(a) Regelungen in den Gemeindeordnungen. 223
(aa) Reichweite der Erweiterung des Aktions-
radius. 224
(bb) Bereichsspezifische Öffnungsklauseln . 224
(cc) Generelle Öffnungsklauseln . 225
(dd) Voraussetzungen für die Zulässigkeit der Be-
tätigung außerhalb des Gemeindegebiets . 226
(b) Art. 28 Abs. 2 GG und das Demokratieprinzip als
verfassungsrechtliche Grenze . 228
(c) Landesverfassungen als Grenze . 235
(d) Europarechtliches Erfordernis einer Ausweitung? 236
(e) Zusammenfassung. 238
dd) Leistungsfähigkeit als Grenze der kommunalen Leistungs-
erbringung. 239
3. Zusammenfassung Landesrecht und Ausblick. 243
V. Ergebnis zum gesetzlichen Rahmen für die (Re)Kommunalisierung
und Befugnis der Gemeinden. 243
Rückführung der Netze in kommunale Hand . 245
I. Einfuhrende Bemerkungen bzgl der Konzessionsvergabe . 246
II. Neuvergabe der Konzessionen und die Vergabeentscheidung . 246
1. Überblick über den typischen Ablauf des Konzessionsvergabever-
fahrens . 247
2. Sinn und Zweck von Verfahrensregeln und Entscheidungskrite-
rien . 248
3. Verfahrensregeln für die Konzessionsvergabe. 250
a) Vorgaben aus § 46 EnWG abschließend?. 250
b) Bekanntmachungspflichten. 251
aa) Bekanntmachungspflicht vor Durchführung Konzessions-
vergabeverfahren . 251
bb) Bekanntmachungspflicht nach Vergabe der Konzession . . 252
c) Informationspflicht und Auskunftsanspruch vor Durchführung
des Konzessionsvergabeverfahrens . 255
aa) Datenumfang. 258
bb) Zeitliche Dimension der Herausgabe von Daten . 260
cc) Zurverfügungstellung von Daten. 264
dd) Vertraulichkeitserklärung. 267
ee) Ansprüche der Interessenten auf Datenherausgabe. 270
(1) Anspruch gegen die Gemeinde oder auf Einschreiten
der Regulierungs- oder Kartellbehörde gegen die Ge-
meinde . 271
(a) Energierechtliche Ansprüche aus §§ 30, 65 EnWG 271
(b) Verfahrensrechtlicher Anspruch aus § 29 VwVfG 272
(c) Kartellrechtlicher Anspruch aus § 19 GWB n.F. 273
(aa) Anwendbarkeit G WB-Bestimmungen. 273
(bb) Exkurs: 8. GWB-Novelle . 274
(cc) § 19 GWB n.F. 276
(d) Anspruch aus Art. 12 GG. 278
(2) Anspruch gegen den Altkonzessionär oder auf Ein-
schreiten der Regulierungs- oder Kartellbehörde. 280
(a) Vertragliche und vorvertragliche Ansprüche . 280
(b) Energierechtlicher Anspruch aus § 30 EnWG . 281
(c) Energierechtlicher Anspruch aus §§ 65, 54 EnWG 283
(d) Karte 11 recht lieber Anspruch aus § 21 Abs. 2 GWB 285
ff) Zusammenfassung . 286
d) Durchführung eines Interessenbekundungsverfahrens . 287
■£
e) Weitere Anforderungen an Verfahrensgestaltung und - durch-
führung . 289
aa) Vorgaben aus dem Rechtsstaats- und Demokratieprinzip . 289
bb) Karte 11 recht liehe Aspekte. 290
cc) Anwendung vergaberechtlicher Vorschriften . 292
(1) Anwendung des deutschen Vergaberechts. 292
(a) Ausnahme von den Vergaberechts vor Schriften
wegen Spezialität des § 46 EnWG . 292
(b) Direktvergabe an (re)kommunalisiertes Unterneh-
men wegen Grundsätzen der In-house-Vergabe 293
(c) Konzessionsvergabe als öffentlicher Auftrag ei-
nes öffentlichen Auftraggebers i.S.d. §§98, 99
GWB.7. 297
(d) Freiwillige Anwendung des Vergaberechts. 299
(e) Zusammenfassung. 300
(2) Anwendung des europäischen Vergaberechts . 300
(a) Vorliegen eines Dienstleistungsauftrags. 300
(b) Vorliegen einer Dienstleistungskonzession nach
bereits verbindlich geltendem Europarecht. 301
(aa) Gesetzliche Vorgabe für das Vörliegen einer
Dienstleistungskonzession. 301
(bb) Zusätzlich geforderte Tatbestandsvorausset-
zungen für das Vorliegen einer Dienstleis-
tungskonzession . 304
a) Eingehung eines wirtschaftlichen Risi-
kos . 304
ß) Vorliegen eines Beschaffungsvorgangs . 306
y) Dienstleistung im Öffentlichen bzw. All-
gemeininteresse . 308
(cc) Ergebnis. 310
(c) Vorliegen einer Dienstleistungskonzession i. S. d.
neuen Konzessionsvergaberichtlinie (2014/23 /EU) 310
(aa) Kein Vorliegen eines besonderen Aus-
schlusstatbestandes . 313
(bb) Fehlende Anwendbarkeit der Konzessions-
vergaberichtlinie . 314
(cc) Ergebnis zum Vorliegen einer Dienstleis-
tungskonzession i. S. d. Konzessionsverga-
berichtlinie . 320
(d) Europäische Verfahrensregeln bei Vergabe der
Dienstleistungskonzession. 321
(aa) Anwendbarkeit und Geltung europäischer
Vergaberegeln . 321
(bb) Einzelne Verfahrens Vorgaben. 322
a) Transparenzgebot. 323
ß) Diskriminierungsverbot und Gleichbe-
handlungsgrundsatz . 325
(e) Ergebnis Europäisches Vergaberecht . 326
dd) Ausschreibungspflicht nach Haushaltsrecht. 326
f) Privilegierung von gemeindlichen (Re)Kommunalisierungs-
vorhaben. 327
aa) Modifikation Verfahrensregeln wegen Art. 28 Abs. 2 GG 327
bb) Keine Privilegierung wegen § 46 Abs. 1 S. 1 EnWG . 329
(1) Anwendung Diskriminierungsverbot aus § 46 Abs. 1
S. 1 EnWG auf qualifizierte Wegenutzungsverträge 329
(2) Diskriminierungsverbot und (Re)Kommunalisierung 330
cc) Wettbewerbsrechtliches Verbot von Vorfeldabsprachen
und Vorfestlegungen . 331
dd) Keine Privilegierung wegen Art. 3 GG. 333
g) Zusammenfassung. 334
4. Zulässige Entscheidungs- und Auswahlkriterien für die Vergabe-
entscheidung . 334
a) Keine grenzenlose Wahlfreiheit der Gemeinden . 335
b) Vorgaben aus § 46 Abs. 3 S. 5 i.V.m. § 1 EnWG. 337
aa) Vorüberlegungen . 337
(1) „Zweck“ versus „Ziel“ des Gesetzes. 337
(2) Leitende Aspekte der Auslegung und Grenzen der
Kriterienwahl. 338
(3) Möglichkeit der Bildung von Unterkategorien . 341
bb) Mögliche aus § 1 Abs. 1 EnWG ableitbare Auswahl- und
Entscheidungskriterien . 342
(1) Kriterien aus der sicheren Versorgung i.S.d. § 1
Abs. 1 EnWG. 342
(2) Kriterien aus der effizienten und preisgünstigen Ver-
sorgung i.S.d. § 1 Abs. 1 EnWG. 343
(3) Kriterien aus der umweltverträglichen Versorgung
sowie dem zunehmenden Beruhen auf emeuerbaren
Energien i.S.d. § 1 Abs. 1 EnWG. 346
(4) Kriterien aus der verbraucherfreundlichen Versorgung
i.S.d. § 1 Abs. 1 EnWG. 348
cc) Zusammenfassung. 348
c) Weitere Auswahl- und Entscheidungskriterien außerhalb von
§ 46 Abs. 3 S. 5 i.V.m. § 1 EnWG. 349
aa) Zulässigkeit weiterer Kriterien . 349
bb) Kriterien aus dem übrigen Energiewirtschaftsrecht. 351
(1) § 4 Abs. 2 EnWG.s. 351
(2) §§ 17ff., 20 EnWG und § 5 EEG . 354
(3) Berücksichtigung der Konzessionsabgabe und weite-
rer Leistungen an die Gemeinde . 354
(4) Stromnetzentgelte. 359
cc) Kriterien aus anderen Rechtsquellen. 361
(1) (Re)Kommunalisierungsfreundliche Kriterien auf-
grund Art. 28 Abs. 2 GG. 361
(2) „Bekannt und bewährt“ nach Gewerberecht bzw. . . .
Erfahrungen als Netzbetreiber als Kriterien . 365
(3) Wirtschaftlichkeit i.S.d. § 97 Abs. 5 GWB als Krite-
rium . 366
(4) „Berechtigte wirtschaftliche Interessen“ i.S.d. Ge-
meindeordnungen als Kriterium. 368
d) Zusammenfassung . 369
5. Gewichtung der Auswahl- und Entscheidungskriterien . 372
6. Verfahrensdurchfuhrende und -entscheidende Stelle. 375
7. Zusammenfassung Neuvergabe der Konzessionen und die Verga-
beentscheidung . 380
Verfassungsmäßigkeit des Wandels vom „Überlassen“ zum „Übereig-
nen“ in § 46 Abs. 2S.2 EnWG. 381
1. Vereinbarkeit der Übereignungspflicht mit Art. 14 GG. 383
a) Eingriff in eine geschützte Eigentumsposition. 383
b) § 46 Abs. 2 S. 2 EnWG als Inhalts- und Schrankenbestim-
mung . 386
c) VerfassungsWidrigkeit der Inhalts- und Schrankenbestimmung
in § 46 Abs. 2 S. 2 EnWG. 389
d) Lösungsansätze. 394
e) Zusammenfassung . 398
2. Vereinbarkeit mit dem Rückwirkungsverbot unter besonderer Be-
rücksichtigung der Endschaftsbestimmungen . 398
3. Vereinbarkeit mit Art. 12 GG. 408
4. Zusammenfassung. 408
IV. Wirtschaftlich angemessene Vergütung für das Verteilernetz i.S.d. .
1. „Wirtschaftlich angemessene Vergütung“ als unbestimmter
Rechtsbegriff . 410
2. Bewertungsmethoden für die Ermittlung des Verteilemetzwertes 412
a) Sachzeit- und Substanzwert . 412
b) Ertragswert. 415
3. EnWG-Novelle 2011. 417
4. Kaufering-Entscbeidüng, fortgeltender Maßstab der Vergütung? . 419
a) Kaufering-Entscheidung des BGH. 419
b) Übertragbarkeit der Kaufering-Entscheidung auf die Gesetzes-
lage nach der Novelle des EnWG 2011. 421
5. Lösung unklarer Gesetzeslage durch Vergleich mit anderen
Rechtsinstituten. 425
a) Ausgleichs- (§ 304 AktG) und Abfindungsanspruch (§ 305
AktG) nach AktG. 427
b) Aktienrechtliches „Squeeze-out“-Verfahren. 431
c) Übergang des Erbbaurechts durch Zeitablauf. 433
6. Kritische Würdigung der Sachzeit- und Ertragswertmethode unter
Berücksichtigung der vorherigen Untersuchungen. 435
7. Zusammenfassung. 441
V Laufzeitbegrenzung des Konzessionsvertrags. 442
VI. Zusammenfassung. 449
§ 8 (Re)Kommunalisierungsmodelle und ihre rechtliche Umsetzung. 451
I. Ausgewählte Modelllösungen . 452
1. Stand-Alone-Lösungen. 453
a) Neugründung . 454
b) Erweiterung. 454
aa) Holdingmodell. 456
bb) Netzgesellschaft als Tochtergesellschaft (Tochtermodell) . 457
cc) Netzgesellschaft als Muttergesellschaft (Muttermodell) . . 458
2. Partnerlösungen. 458
a) Potentielle Partner . 460
b) Mögliche Modelle . 462
aa) Neugründung einer gemeinsamen Gesellschaft . 462
bb) Eigentumsrechtlicher Zusammenschluss . 463
cc) Gesellschaftsrechtliche Beteiligung. 464
dd) Schuldrechtliche Kooperationsmöglichkeiten. 466
(1) Pachtmodell. 466
(2) Dienstleistungsmodell. 468
ee) Gründung einer gemeinsamen Netzholding (Netzgemein-
schaftsunternehmen) . 469
ff) Netzkauf- und Netzgenossenschaft. 470
3. Zusammenfassung und Vereinbarkeit mit Zielen der (Re)Kommu-
nalisierung . 471
Rechtliche Vorgaben zur Umsetzung der Modelllösungen . 473
1. Grundgesetzliche Anforderungen an die Ausgestaltung der
(re)kommunalisierten Netzgesellschaft . 473
a) Vorgaben aus Art. 28 Abs. 2 GG. 473
aa) Organisationshoheit und Wahlfreiheit der Gemeinden . . . 474
bb) Kooperationshoheit zwischen den Gemeinden. 475
cc) Zusammenarbeit mit Privaten aufgrund finanzieller Eigen-
verantwortung der Gemeinden . 476
b) Vorgaben aus dem Demokratieprinzip «. 476
2. Gesellschafts- und kommunalrechtliche Würdigung möglicher
Organisationsformen. 478
a) Öffentlich-rechtliche Organisationsformen . 479
aa) Regie- und Eigenbetrieb . 479
bb) Anstalt des öffentlichen Rechts . 481
b) Privatrechtliche Organisationsformen .483
aa) Allgemeine kommunalrechtliche Vorgaben . 483
bb) Zu den einzelnen Gesellschaftsformen. 485
(1) GmbH. 485
(a) Gesellschaftsrechtliche Vorgaben . 486
(b) Kommunalrechtliche Rahmenbedingungen.488
(2) AG. 492
(a) Gesellschaftsrechtliche Vorgaben . 493
(b) Kommunalrechtliche Rahmenbedingungen. 494
(3) Personengesellschaften und das kommunalrechtliche
Gebot der Haftungsbegrenzung . 498
(4) Genossenschaft . 499
(a) Gesellschaftsrechtliche Vorgaben. 500
(b) Kommunalrechtliche Rahmenbedingungen.503
(5) Ausländische Gesellschaftsformen am Beispiel der
englischen Limited . 505
cc) Zusammenfassung und Bewertung . 513
3. Energierechtliche Vorgaben für die Realisierung der (Re)Kommu-
nalisierungsmodelle. 514
a) Entflechtungsvorgaben aus dem EnWG. 514
aa) Adressaten der Entflechtungsbestimmungen . 515
bb) Inhalt und Umfang der Entflechtung . 516
(1) Eigentumsrechtliche Entflechtung . 517
(2) Rechtliche Entflechtung . 517
(3) Operationelle Entflechtung . 518
(4) Informatorische und buchhalterliche Entflechtung . . 521
cc) Ausnahme von umfänglicher Entflechtung für „kleine“
Verteilernetzbetreiber (sog. De-minimis-Regelung). 523
dd) Ausnahmen von der Geltung der De-minimis-Regelung 529
ee) Zusammenfassung Enflechtungsvorgaben aus dem EnWG 532
b) Anreizregulierung und die Erlösobergrenzen . 532
c) Zusammenfassung und Folgen aus den energierechtlichen
Vorgaben für die einzelnen (Re)Kommunalisierungsmodelle 535
aa) Neugründung . 535
bb) Holdingmodell. 536
cc) Muttermodell . 537
dd) Tochtermodell . 540
ee) Eigentumsrechtlicher Zusammenschluss. 541
ff) Gesellschaffsrechtliche Beteiligung. 541
gg) Pacht- und Dienstleistungsmodell. 542
hh) Gemeinsame Netzholding (Netzgemeinschaffsuntemeh-
men) und Netzkauf- sowie Netzgenossenschaff. 543
4. Kartellrechtliche Vorgaben für die Realisierung einer Partnerlö-
sung . 544
a) Europäische Fusionskontrolle nach FKVO . 544
b) Zusammenschlusskontrolle nach §§35ff GWB bei gemein-
samer Netzholding . 546
c) Kartellrechtliche Bedenken aus § 1 GWB. 553
5. Zusammenfassung der zulässigen (Re)Kommunalisierungsmodel-
le und Abgleich mit den Zielen der (Re)Kommunalisierung . . . 553
III. Vereinbarung von Garantie- oder Mindestrenditen i.R.d. Realisierung
einer Partnerlösung . 555
1. Energierechtliche Bedenken. 556
2. Kartellrechtliche Bedenken. 559
3. Kommunalrechtliche Bedenken. 563
4. Zusammenfassung . 564
IV Besondere Verfahrensregeln für die Realisierung einer Partnerlösung 564
1. Relevante Verfahrensgegenstände und -regelungen. 564
2. Verfahrensgestaltung. 568
a) Einheitliches Verfahren . 568
aa) Förmliches Vergabeverfahren mit integrierter Konzes-
sionsvergabe . 569
(1) Verstoß gegen § 46 EnWG. 569
(2) Verstoß gegen § 19 GWB n.F. 570
(3) Zusammenfassung. 570
bb) Konzessionsvergabe mit integrierter „Partnerwahl“. 571
cc) Zusammenfassung . 572
b) Getrennte Verfahren . 572
3. Zusammenfassung besondere Verfahrensregeln. 575
V. Zusammenfassung (Re)Kommunalisierungsmodelle. 575
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