Umwandlungen: Verschmelzung, Spaltung, Formwechsel, Vermögensübertragung : Zivilrecht, Handelsrecht, Arbeitsrecht, Kartellrecht, Steuerrecht : mit Vertragsmustern
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| Hauptverfasser: | , , |
|---|---|
| Format: | Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
München
C.H. Beck
2017
|
| Ausgabe: | 5., neu bearbeitete und erweiterte Auflage |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | Literaturverzeichnis Seite XLVII - LII |
| Beschreibung: | LI, 1827 Seiten Diagramme, Tabellen |
| ISBN: | 9783406706936 3406706932 |
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|---|---|
| adam_text | Titel: Umwandlungen
Autor: Sagasser, Bernd
Jahr: 2017
Inhaltsverzeichnis
Abkürzungsverzeichnis ......................................... XLI
Literaturverzeichnis ............................................XLVII
1. Teil. Einfuhrung
§ 1. Entstehungsgeschichte ..................................... 1
2. Teil. Grundzüge des Umwandlungsrechts
§ 2. Anwendungsbereich des UmwG und UmwStG ............... 7
I. Sachlicher Anwendungsbereich.......................... 7
1. Umwandlungsgesetz................................. 7
a) Arten der Umwandlung............................ 8
b) Gesetzesaufbau.................................... 12
c) Rechtsträger ................................... 12
2. Umwandlungssteuergesetz............................ 21
a) Steuerrechtsspezifische Systematik................... 21
b) Anwendungsbereich des UmwStG .................. 22
IL Territorialer Anwendungsbereich ........................ 32
1. Umwandlungsgesetz und grenzüberschreitende Sachver-
halte ............................................... 32
a) Gesetzlich geregelte Fälle grenzüberschreitender Um-
wandlungen ...................................... 34
b) Erweiterung der Anwendung des UmwG aufgrund der
Rechtsprechung des EuGH ........................ 35
c) UmwancUungsmöglichkeiten außerhalb dieses Gesetzes-
bzw. Rechtsprechungsrahmens...................... 38
d) Grenzüberschreitende Umwandlungen unter Betei-
ligung von natürlichen Personen .................... 41
2. Bedeutung des zwingenden ausländischen Rechts ....... 41
3. Umwandlungssteuergesetz und grenzüberschreitende
Sachverhalte ........................................ 43
III. Zeitlicher Anwendungsbereich .......................... 46
1. Einführung des UmwG und UmwStG im Jahre 1995 .... 46
2. Zeitliche Anwendbarkeit und Übergangsbestimmungen .. 46
§ 3. Ziele des Umwandlungsrechts............................... 47
I. Ordnungspolitische Zielsetzung ......................... 47
II. Schutz der Anteilseigner................................ 49
1. Entscheidungszuständigkeit der Anteilseigner ........... 50
2. Umtauschverhältnis und Ausscheiden gegen Barabfindung 52
3. Informationsrechte der Anteilsinhaber ................. 53
IX
Inhalt Inhaltsverzeichnis
4. Rechtsschutz der Anteilseigner ........................ 55
a) Klagen gegen Umwandlungsbeschlüsse............... 56
b) Registersperre und Freigabeverfahren................ 57
c) Spruchverfahren................................... 60
5. Schadensersatzanspruch gegen Organe.................. 64
6. Das Konkurrenzverhältnis zwischen UmwG und
WpÜG............................................. 65
III. Gläubigerschutz........................................ 67
1. Sicherheitsleistung ................................... 67
2. Schadensersatzanspruch gegen Organe.................. 68
IV Schutz der Arbeitnehmerinteressen....................... 69
§ 4. Ziele des Umwandlungssteuerrechts.......................... 70
I. Steuerneutralität der Unternehmensrestrukturierung ....... 70
II. Steuerneutralität der Verschmelzung und der Spaltung...... 70
III. Steuerneutralität des Formwechsels....................... 72
IV. Missbrauch durch Umwandlung? ........................ 73
§ 5. Handelsrechdiche und steuerliche Bewertung sowie Rechnungs-
legung (HGB/IFRS) ....................................... 77
I. Handelsrechtliche Bewertung nach dem Umwandlungsgesetz
im Einzelabschluss...................................... 77
1. Vorschriften des Umwandlungsgesetzes................. 77
2. Bilanzierung beim übertragenden Rechtsträger gemäß
§ 17 II 2 UmwG .................................... 78
3. Bilanzierung beim übernehmenden Rechtsträger gemäß
§ 24 UmwG ........................................ 79
IL Konzernrechnungslegung nach HGB sowie Rechnungs-
legung nach IFRS...................................... 83
1. Konzernrechnungslegung nach HGB................... 83
2. Rechnungslegung nach IFRS ......................... 84
III. Steuerrechtliche Bewertung nach dem UmwStG........... 87
1. Verschmelzung und Spaltung von Körperschaften........ 87
a) Zuordnung des Bewertungswahlrechts ............... 87
b) Maßgeblichkeit ................................... 89
c) Steuerbilanz als selbstständiges Rechenwerk........... 89
2. Verschmelzung und Spaltung von Personengesellschaften 89
a) Bewertungswahlrecht des übernehmenden Rechtsträ-
gers ..............................................
b) Bewertung beim übertragenden Rechtsträger......... 93
3. Formwechsel........................................ 94
90
§ 6. Arbeitsrecht ............................................... 96
I. Individualarbeitsrechtliche Bedeutung .................... 96
1. Übergang der Arbeitsverhältnisse ...................... 96
a) Anwendbarkeit von § 613a BGB auf Umwandlungs-
fälle .............................................. 96
X
Inhaltsverzeichnis Inhalt
b) Zuordnung von Arbeitsverhältnissen in Spaltungsfällen 97
c) Folgen unterbliebener Zuordnung in Spaltungsfällen .. 99
d) Zuordnung von Arbeitsverhältnissen im Interessenaus-
gleich, § 323 II UmwG............................ 99
e) Unterrichtung der Arbeitnehmer ................... 100
f) Widerspruchsrecht des Arbeitnehmers ............... 101
2. Inhaltsschutz ........................................ 101
a) Weitergeltung individualvertraglicher Rechte und
Pflichten ......................................... 101
b) weitergeltung von Tarifverträgen ................... 102
c) Weitergeltung von Betriebsvereinbarungen........... 104
3. Haftungsschutz...................................... 105
a) Verschmelzung.................................... 106
b) Spaltung ......................................... 106
c) Formwechsel ..................................... 108
4. Bestandsschutz ...................................... 109
a) Kündigungsverbot................................. 109
b) Sicherung der kündigungsrechtlichen Stellung, § 323 I
UmwG .......................................... 109
c) Anerkennung des gemeinsamen Betriebs, § 322
UmwG .......................................... 110
5. Übergang von Ansprüchen aus betrieblicher Altersversor-
gung ............................................... 110
6. Übergang der Organstellung und der Dienstverhältnisse
von Geschäftsführern und Vorständen .................. 113
II. Kollektivarbeitsrechtliche Bedeutung..................... 114
1. Betriebsverfassungsrechtliche Folgen................... 114
a) Unterrichtung des Betriebsrats...................... 114
b) Übergangsmandat................................. 115
c) Gemeinsamer Betrieb nach Spaltung eines Unterneh-
mens ............................................ 117
d) Vereinbarung der Fortgeltung, § 325 II UmwG....... 117
2. Mitbestimmungsrechtliche Folgen ..................... 118
a) § 325 I UmwG ................................... 118
b) § 203 UmwG .................................... 118
c) Aufsichtsratsbesetzung nach Änderung des Mitbestim-
mungsstatus ...................................... 118
III. Mitbestimmung bei grenzüberschreitender Verschmelzung .. 119
IV. Mitbestimmung bei Gründung einer SE .................. 121
§ 7. Kartellrecht ............................................... 122
I. Deutsches Recht....................................... 122
1. Anmeldepflicht und Vollzugsverbot.................... 123
a) Voraussetzungen der Anmeldepflicht ................ 123
b) Konsequenzen der Anmeldepflicht .................. 130
2. Prüfung des Zusammenschlusses....................... 135
a) Inhaltliche Beurteilung ............................ 135
b) Prüfverfahren..................................... 137
XI
Inhalt Inhaltsverzeichnis
II. Europäisches Recht .................................... 138
1. Anmeldepflicht und Vollzugsverbot .................... 138
a) Voraussetzungen der Anmeldepflicht................. 138
b) Konsequenzen der Anmeldepflicht .................. 140
2. Prüfung des Zusammenschlusses ....................... 142
a) Inhaltliche Beurteilung............................. 142
b) Prüfverfahren ..................................... 143
III. Fusionskontrolle dritter Staaten .......................... 144
3. Teil. Verschmelzung
§ 8. Beweggründe für eine Verschmelzung ....................... 145
I. Unternehmerische Ziele und Motive..................... 145
IL Vor- und Nachteile der Verschmelzung und Gestaltungsalter-
nativen ............................................... 146
1. Bedarf an Gestaltungsalternativen...................... 146
2. Anderweitige Möglichkeiten der Unternehmenskonzen-
tration .............................................. 147
3. Nachteile einer Verschmelzung........................ 150
4. Vorteile einer Verschmelzung ......................... 152
§ 9. Umwandlungsrechtliche Regelungen ....................... 154
I. Verschmelzung im Umwandlungsgesetz.................. 154
1. Begriff und Systematik .............................. 154
2. Die Änderungen durch das Umwandlungsgesetz
1994 .............................................. 155
3. Wesentliche Änderungen des UmwG seit 1995......... 155
a) Die Bedeutung des Spruchverfahrensgesetzes ........ 156
b) Das Zweite Umwandlungsänderungsgesetz.......... 157
c) Das Dritte Umwandlungsänderungsgesetz........... 158
4. Europarechtliche Vorgaben .......................... 159
a) Richtlinienkonforme Auslegung des UmwG ........ 159
b) Richtlinienkonformität des UmwG................. 160
5. Verschmelzungsfähige Rechtsträger ................... 162
6. Verschmelzung durch Aufnahme und Neugründung .... 165
a) Grundformen des Verschmelzungsvorganges......... 165
b) Besondere Erwägungsgründe für eine Verschmelzung
durch Neugründung.............................. 166
IL Der Ablauf der Verschmelzung im Überblick............. 167
1. Planungsphase...................................... 167
2. Vorbereitungsphase ................................. 169
a) Erstellung und ggf. Prüfung der Schlussbilanz........ 169
b) Unternehmensbewertung ......................... 169
c) Verschmelzungsvertrag............................ 169
d) Verschmelzungsbericht............................ 170
e) Unterrichtung des Betriebsrates .................... 170
f) Verschmelzungsprüfung ........................... 170
XII
Inhaltsverzeichnis Inhalt
g) Vorbereitung der Kapitalerhöhung ................. 171
h) Ladung der Anteilsinhaber ........................ 171
3. Beschlussphase ..................................... 171
a) Zustimmungsbeschlüsse........................... 171
b) Kapitalerhöhungsbeschluss ........................ 172
c) Notarielle Beurkundung.......................... 173
4. Vollzugsphase ...................................... 173
a) Anmeldung der Verschmelzung und ggf. der Kapital-
erhöhung ....................................... 173
b) Registersperre und Unbedenklichkeitsverfahren ..... 173
c) Eintragung im Handelsregister..................... 174
d) Annahmefrist für Abfindungsangebot............... 175
e) Gläubigerschutz.................................. 175
f) Spruchverfahren ................................. 175
III. Verschmelzung durch Aufnahme........................ 176
1. Verschmelzungsvertrag.............................. 176
a) Zuständigkeit für den Abschluss des Verschmelzungs-
vertrages ........................................ 176
b) Inhalt des Verschmelzungsvertrages ................. 177
c) Besondere Angaben im Verschmelzungsvertrag ...... 210
d) Form des Verschmelzungsvertrages ................. 214
e) Mängel des Verschmelzungsvertrages ............... 216
f) Kündigung des Verschmelzungsvertrages............ 216
2. Verschmelzungsbericht.............................. 217
a) Allgemeines ..................................... 217
b) Berichtspflicht und Zeitpunkt ..................... 218
c) Entbehrlichkeit des Verschmelzungsberichtes........ 220
d) Inhalt des Verschmelzungsberichtes................. 221
e) Grenzen der Darlegungspflicht..................... 229
3. Verschmelzungsprüfung............................. 229
a) Prüfungspflicht .................................. 229
b) Bestellung des Verschmelzungsprüfers............... 232
c) Gegenstand und Umfang der Verschmelzungsprüfung 236
d) Prüfungsbericht.................................. 239
4. Verschmelzungsbeschluss ............................ 244
a) Ladung zur Versammlung ......................... 245
b) Vorbereitung der beschlussfassenden Versammlung ... 245
c) Beschlussfassung ................................. 246
d) Weitere Zustimmungserfordernisse ................. 247
e) Vollversammlung................................. 248
f) Anfechtungsverzicht.............................. 249
g) Form ........................................... 249
5. Kapitalerhöhung ................................... 250
a) Zweck und Anwendungsbereich der verschmelzungs-
bedingten Kapitalerhöhung........................ 250
b) Verfahren ....................................... 250
c) Berechnung des Erhöhungsbetrages ................ 252
d) Kapitalerhöhungsverbote.......................... 254
XIII
Inhalt Inhaltsverzeichnis
e) Fakultative Kapitalerhöhungen ..................... 254
f) Verfahrensmängel und Heilungsmöghchkeiten....... 254
6. Registereintragung.................................. 255
a) Registeranmeldung............................... 255
b) Eintragung in das Register......................... 258
c) Rechtswirkungen der Eintragung................... 259
IV Verschmelzung durch Neugründung .................... 261
1. Anzuwendende Vorschriften ......................... 261
2. Erweiterung des Inhalts des Verschmelzungsvertrages .... 261
a) Gesellschaftsvertrag, Satzung, Statut................. 261
b) Übernahme von Satzungsfestsetzungen.............. 261
3. Anwendung der Gründungsvorschriften ............... 262
a) Gründungsbericht/-prüfung ....................... 262
b) Mitbestimmung.................................. 262
V. Verschmelzung im Konzern ............................ 262
1. Konstellationen der Konzernverschmelzung............ 263
2. Erleichterungen für die Verschmelzung der Tochterge-
sellschaft auf die Muttergesellschaft.................... 263
a) Verschmelzung bei 100%iger Beteiligung am übertra-
genden Rechtsträger.............................. 263
b) Verschmelzung auf mehrheitlich beteiligte Aktien-
gesellschaft ....................................... 264
c) Das verschmelzungsrechtliche Squeeze-out-Verfahren 266
3. Verschmelzung der Muttergesellschaft auf die Tochterge-
sellschaft ........................................... 269
4. Verschmelzung von Schwestergesellschaften............ 271
5. Auswirkungen auf Unternehmensverträge ............. 273
VI. Kettenverschmelzung.................................. 275
1. Begriff ............................................ 275
2. Zulässigkeit und Rechtsfolgen........................ 275
VII. Rechtsformspezifische Verschmelzungsfälle im UmwG .... 276
1. Verschmelzung von Kapitalgesellschaften untereinander . . 276
2. Verschmelzung von Personengesellschaften untereinander 310
3. Verschmelzung einer Kapitalgesellschaft auf eine
Personengesellschaft................................. 320
4. Verschmelzung einer Kapitalgesellschaft auf den Allein-
gesellschafter ....................................... 336
5. Verschmelzung einer Personengesellschaft auf eine
Kapitalgesellschaft................................... 343
6. Verschmelzung von Genossenschaften................. 357
7. Verschmelzung von Vereinen......................... 368
§ 10. HandelsbilanzieUe Regelungen (HGB/IFRS) ................ 378
I. Bilanzierung beim übertragenden Rechtsträger
(HGB/IFRS) ......................................... 378
1. Gebot zur Aufstellung einer Schlussbilanz.............. 378
2. Stichtag der Schlussbilanz ............................ 380
3. Erstellung einer Zwischenbüanz ...................... 383
XIV
Inhaltsverzeichnis Inhalt
4. Bilanzierung in der Schlussbilanz ..................... 384
a) Zwecke der Schlussbilanz ......................... 384
b) Bestandteile der Schlussbilanz...................... 385
c) Ansatz in der Schlussbilanz ........................ 387
d) Bewertung in der Schlussbilanz .................... 388
5. Prüfung der Schlussbilanz............................ 391
6. Feststellung der Schlussbilanz ........................ 392
7. Rechnungslegung zwischen Verschmelzungsstichtag und
Eintragung ........................................ 392
a) Zuordnung von Vermögensgegenständen und Schul-
den ............................................. 393
b) Zuordnung von Aufwendungen und Erträgen ....... 394
II. Bilanzierung beim übernehmenden Rechtsträger
(HGB) .............................................. 398
1. Übernahmebilanz .................................. 398
a) Übernahme des übertragenen Vermögens........... 398
b) Bewertungswahlrecht des § 24 UmwG ............. 398
2. Bilanzierung zu Anschaffungskosten .................. 402
a) Ansatz .......................................... 403
b) Bewertung ...................................... 406
3. Bilanzierung bei Buchwertfortführung................ 430
a) Ansatz .......................................... 432
b) Bewertung ...................................... 433
III. Bilanzierung beim übernehmenden Rechtsträger
(IFRS) .............................................. 443
I.Ansatz ............................................ 443
2. Höhe und Umfang der Anschaffungskosten............ 444
a) Bewertungsmaßstab .............................. 444
b) Immaterielle Vermögensgegenstände ............... 444
c) Ausnahmen von der Fair-Value-Bewertung.......... 446
d) Konfusionsgewinne .............................. 446
e) Latente Steuern.................................. 447
f) Behandlung des Unterschiedsbetrags................ 449
IV Bilanzierung beim Anteilseigner des übertragenden Rechts-
trägers ............................................... 451
1. Handelsrecht....................................... 451
2. IFRS ............................................. 451
V. Abbildung der Verschmelzung im Konzernabschluss ...... 451
1. Handelsrecht....................................... 451
2. IAS/IFRS ......................................... 454
§ 11. Steuerrechtliche Regelungen .............................. 455
I. Anwendungsbereich.................................. 455
1. Räumlicher Anwendungsbereich .................... 455
2. Sachlicher Anwendungsbereich...................... 456
3. Persönlicher Anwendungsbereich .................... 457
a) Körperschaften.................................. 457
b) Personengesellschaften ........................... 458
XV
Inhalt Inhaltsverzeichnis
II. Umwandlungsstichtag................................. 460
1. Handelsrecht ...................................... 460
2. Steuerlicher Übertragungsstichtag.................... 460
a) Verschmelzung von Körperschaften als übertragende
Rechtsträger .................................... 461
b) Verschmelzung von Personengesellschaften als über-
tragende Rechtsträger............................ 462
3. Kettenumwandlung ................................ 462
4. Konsequenzen..................................... 463
a) Rückwirkung................................... 463
b) Nutzung steuerlicher Verluste, Zinsvorträge und
EBITDA-Vorträge im Rückwirkungszeitraum ...... 464
III. Verschmelzung von Körperschaften untereinander........ 465
1. Anwendungsbereich................................ 465
2. Verschmelzung inländischer Körperschaften ohne Aus-
landsbezug ........................................ 466
a) Verschmelzung unabhängiger Rechtsträger oder Auf-
wärtsverschmelzung (upstream merger)............... 466
b) Abwärtsverschmelzung (downstream merger).......... 511
c) Seitwärtsverschmelzung (sidestreatn merger)........... 517
3. Verschmelzung inländischer Körperschaften mit Aus-
landsbezug ........................................ 520
a) Verschmelzung inländischer Körperschaften mit aus-
ländischem Vermögen auf eine inländische Körper-
schaft ........................................... 520
b) Verschmelzung inländischer Körperschaften mit aus-
ländischen Anteilseignern auf eine inländische Kör-
perschaft ........................................ 523
4. Auswirkung der Verschmelzung auf die steuerliche Or-
ganschaft .......................................... 526
a) Verschmelzung des Organträgers................... 526
b) Verschmelzung auf den Organträger................ 528
c) Verschmelzung der Organgesellschaft............... 528
d) Verschmelzung auf eine Organgesellschaft .......... 530
IV. Verschmelzung einer Körperschaft auf eine Personengesell-
schaft ............................................... 531
1. Vorbemerkung..................................... 531
2. Anwendungsbereich................................ 533
3. Inlandsumwandlung ohne Auslandsbezug............. 534
a) Verschmelzung unabhängiger Rechtsträger oder Auf-
wärtsverschmelzung .............................. 534
b) Abwärtsverschmelzung (downstream merger).......... 594
c) Verschmelzung auf eine Personengesellschaft ohne
Betriebsvermögen ............................... 596
4. Inlandsverschmelzung mit Auslandsbezug............. 599
a) Verschmelzung inländischer Körperschaften mit aus-
ländischem Vermögen auf eine inländische Personen-
gesellschaft ...................................... 600
XVI
Inhaltsverzeichnis Inhalt
b) Verschmelzung inländischer Körperschaft mit auslän-
dischen Anteilseignern auf eine inländische Personen-
gesellschaft ..................................... 605
V Verschmelzung einer Kapitalgesellschaft auf eine natürliche
Person .............................................. 612
1. Anwendungsbereich ............................... 612
2. Steuerliche Auswirkungen auf der Ebene der übertra-
genden Kapitalgesellschaft .......................... 613
a) Verschmelzung in das Betriebsvermögen ........... 613
b) Verschmelzung in das Privatvermögen ............. 613
3. Steuerliche Auswirkungen auf der Ebene des Allein-
gesellschafters ..................................... 614
a) Übergang in das Betriebsvermögen des Alleingesell-
schafters ........................................ 614
b) Übergang in das Privatvermögen des Alleingesell-
schafters ........................................ 614
VI. Verschmelzung einer Personengesellschaft auf eine Kapital-
gesellschaft oder Genossenschaft ....................... 615
1. Überblick......................................... 615
2. Anwendungsbereich ............................... 615
3. Einbringungsgegenstand Betrieb .................. 617
a) Überblick ...................................... 617
b) Einbringungsgegenstand ......................... 617
c) Einbringender .................................. 618
d) Einbringungsumfang............................. 618
4. Gegenleistung..................................... 624
a) Neue Anteile als Gegenleistung ................... 624
b) Sonstige Gegenleistungen ........................ 626
5. Verschmelzung inländischer Gesellschaften ohne Aus-
landsbezug ........................................ 630
a) Steuerliche Auswirkungen auf der Ebene der über-
nehmenden Kapitalgesellschaft .................... 630
b) Steuerliche Auswirkungen beim Einbringenden..... 650
c) Anteile an der übernehmenden Gesellschaft......... 654
d) Zeitpunkt der Sacheinlage und Rückbeziehung..... 659
e) Steuerlicher Umgehungsschutz nach § 22
UmwStG....................................... 670
6. Verschmelzung inländischer Gesellschaften mit Aus-
landsbezug ........................................ 690
a) Ausländisches Vermögen ......................... 690
b) Besteuerung ausländischer Anteilseigner............ 693
VII. Verschmelzung von Personengesellschaften untereinander 694
1. Anwendungsbereich............................... 694
2. Einbringungstatbestand............................ 695
3. Einräumung einer Mitunternehmerstellung .......... 695
a) Einbringender.................................. 695
b) Mitunternehmerstellung......................... 696
4. Sonstige Gegenleistungen .......................... 697
XVII
Inhalt Inhaltsverzeichnis
5. Steuerliche Auswirkungen auf der Ebene der überneh-
menden Personengesellschaft ....................... 699
a) Bewertung des eingebrachten Vermögens.......... 699
b) Folgen aus der Übernahme des Vermögens der über-
tragenden Personengesellschaft.................... 703
6. Steuerliche Auswirkungen auf der Ebene der übertra-
genden Personengesellschaft und ihrer Gesellschafter ... 707
a) Überblick...................................... 707
b) Ermittlung eines Einbringungserfolgs.............. 707
c) Steuerliche Behandlung des Einbringungserfolgs .... 707
7. Zeitpunkt der Sacheinlage und Rückbeziehung....... 709
8. Ausgleichsleistungen............................... 710
a) Anpassung der Kapitalkonten mittels Ergänzungs-
bilanzen ....................................... 710
b) Leistung von Ausgleichzahlungen ................. 711
9. Steuerlicher Umgehungsschutz nach § 24 V
UmwStG......................................... 713
a) Überblick...................................... 713
b) Anwendungsvoraussetzungen..................... 713
c) Rechtsfolgen................................... 714
10. Verschmelzung inländischer Personengesellschaften mit
Auslandsberührung................................ 714
a) Ausländisches Vermögen......................... 714
b) Besteuerung ausländischer Gesellschafter........... 714
VIII. Nebensteuern........................................ 715
1. Umsatzsteuer...................................... 715
2. Grunderwerbsteuer................................. 715
a) Vorbemerkung .................................. 716
b) Grunderwerbsteuer bei Verschmelzung und unmittel-
barem Grundbesitz............................... 717
c) Grunderwerbsteuer bei Verschmelzung und mittel-
barem Grundbesitz............................... 719
d) Bemessungsgrundlage der Grunderwerbsteuer bei
Verschmelzungen................................ 728
e) Steuersatz....................................... 729
f) Umwandlungen innerhalb eines Konzerns.......... 729
g) Behandlung der Grunderwerbsteuer im Rechnungs-
wesen .......................................... 734
4. Teil. Grenzüberschreitende Verschmelzungen
europäischer Kapitalgesellschaften
§ 12. Europäische Grundlagen und deutsches Recht................ 737
I. Hintergründe und europäische Rechtsentwicklung........ 739
1. Motive grenzüberschreitender Verschmelzungen........ 739
2. Die Rechtslage bis 2005 ............................. 739
3. Der Weg zur IntVerschmRL ......................... 742
XVIII
Inhaltsverzeichnis Inhalt
4. Regelungsbereich und Inhalt der IntVerschmRL ....... 743
5. Die Rechtsprechung des EuGH ...................... 745
IL Reform des deutschen Umwandlungsgesetzes: Die Umset-
zung der IntVerschmRL............................... 747
1. Zur früheren Rechtslage im deutschen Recht.......... 747
2. Umsetzung der IntVerschmRL in deutsches Recht ..... 748
III. Verschmelzungen und Umstrukturierungen jenseits der Int-
VerschmRL .......................................... 748
IV. SE und grenzüberschreitende Verschmelzungen in der
Praxis ............................................... 753
V Reformvorhaben zur IntVerschmRL .................... 755
§ 13. Verschmelzung von Kapitalgesellschaften verschiedener Mit-
gliedstaaten .............................................. 757
I. Grundlagen .......................................... 757
1. Rechtsquellen und Regelungssystematik .............. 757
a) Die Richdinie über die Verschmelzung von Kapitalge-
sellschaften aus verschiedenen Mitgliedstaaten ....... 757
b) Die Umsetzung der IntVerschmRL in deutsches
Recht .......................................... 758
c) Die Regelungssystematik.......................... 759
2. Begriff der grenzüberschreitenden Verschmelzung...... 760
a) Verschmelzung................................... 760
b) Legaldefinition Grenzüberschreitung ............... 761
3. Verschmelzungsfähige Rechtsträger................... 764
a) Aktive Verschmelzungsfähigkeit.................... 764
b) Gemeinschaftsbezug.............................. 767
c) Passive Verschmelzungsfähigkeit.................... 768
d) Verbot der Verschmelzung......................... 769
II. Der Ablauf einer grenzüberschreitenden Verschmelzung im
Überblick............................................ 770
1. Die Planungsphase.................................. 770
2. Vorbereitungsphase ................................. 773
a) Gemeinsamer Verschmelzungsplan ................. 773
b) Hinterlegung und Bekanntmachung des Verschmel-
zungsplans ....................................... 774
c) Verschmelzungsbericht ........................... 774
d) Offenlegung des Verschmelzungsberichts und Unter-
richtung des Betriebsrats .......................... 774
e) Verschmelzungsprüfung und Erstellung eines Prü-
fungsberichts .................................... 774
f) Vorbereitung Kapitalerhöhung, Versammlung der An-
teüsinhaber...................................... 775
g) Gläubigerschutz.................................. 775
h) Verfahren zur Fesdegung der Arbeitnehmermitbestim-
mung ........................................... 775
3. Beschlussphase ..................................... 776
a) Verschmelzungsbeschluss.......................... 776
XIX
Inhalt Inhaltsverzeichnis
b) Schutz der Minderheitsgesellschafter, Barabfindung,
Widerspruch zur Niederschrift ..................... 776
c) Spruchverfahren.................................. 777
4. Prüfungs- und Vollzugsphase ......................... 777
a) Zweistufige Registerprüfung....................... 777
b) Wirksamwerden der Verschmelzung, Rechtsfolgen,
Bestandsschutz ................................... 777
III. Verschmelzung durch Aufnahme........................ 778
1. Gemeinsamer Verschmelzungsplan .................... 778
a) Rechtsnatur des gemeinsamen Verschmelzungsplans . . 779
b) Zuständigkeit für die Erstellung des Verschmelzungs-
plans ............................................ 780
c) Inhalt des Verschmelzungsplans..................... 783
d) Besondere Angaben im Verschmelzungsplan......... 798
e) Notarielle Beurkundung .......................... 808
f) Sprache des Verschmelzungsplans................... 811
g) Bekanntmachung des Verschmelzungsplans .......... 811
h) Keine Zuleitung an den Betriebsrat................. 816
i) Kapitalmarktrechtliche PubHzitätspflichten........... 817
j) Mängel des Verschmelzungsplans ................... 817
2. Verschmelzungsbericht, § 122e UmwG ............... 817
a) Verpflichtung zur Erstellung, Schuldner der Berichts-
pflicht ........................................... 819
b) Keine Entbehrlichkeit des Verschmelzungsberichts bei
Verzicht ......................................... 819
c) Inhalt des Verschmelzungsberichts .................. 820
d) Grenzen der Darlegungspflicht ..................... 823
e) Offenlegung gegenüber Anteilsinhabern und Betriebs-
rat oder Arbeitnehmern ........................... 824
3. Verschmelzungsprüfung und Prüfungsbericht........... 825
a) Rechtsformunabhängige Prüfungspflicht, Zweck der
Prüfung ......................................... 825
b) Bestellung des Verschmelzungsprüfers............... 826
c) Gegenstand und Umfang der Verschmelzungs-
prüfung ......................................... 831
d) Verschmelzungsprüfungsbericht .................... 831
e) Verzicht auf Prüfung und Prüfungsbericht ........... 833
4. Verschmelzungsbeschluss ............................ 834
a) Form-, Frist- und Informationsvorschriften für die
Ladung zur beschlussfassenden Versammlung......... 835
b) Unterrichtungspflicht bei Vermögensverschlechterung 838
c) Qualifizierte Mehrheit des Verschmelzungsbeschlusses 839
d) Form und Anfechtungsverzicht..................... 840
e) Genehmigungsvorbehalt hinsichdich der Mitbestim-
mung und Bestätigungsbeschluss ................... 840
f) AnlässHch des Verschmelzungsbeschlusses erforderliche
weitere Beschlüsse................................ 844
g) Erleichterungen der Konzernverschmelzung......... 845
XX
Inhaltsverzeichnis Inhalt
5. Gläubigerschutz .................................... 846
a) Gläubigerschutz im Falle der Hinausverschmelzung,
§ 122j UmwG................................... 847
b) Gläubigerschutz im Falle der Hereinverschmelzung . .. 853
6. Registerverfahren und Eintragung.................... 854
a) Überprüfung der Rechtmäßigkeit im Falle der Hi-
nausverschmelzung, § 122k UmwG ................ 855
b) Verschmelzungsbescheinigung ..................... 860
c) Überprüfung der Rechtmäßigkeit der grenzüber-
schreitenden Verschmelzung im Falle der Hereinver-
schmelzung, § 1221 UmwG ....................... 863
d) Anfechtung des Gesellschafterbeschlusses während des
Registerverfahrens ............................... 869
e) Eingeschränkte Anwendbarkeit des Spruchverfahrens 870
f) Wirksamwerden und Registereintragung............ 875
g) Wirkungen der grenzüberschreitenden Verschmel-
zung ............................................ 877
IV Verschmelzung durch Neugründung .................... 881
1. Anzuwendende Vorschriften im Falle der Hereinver-
schmelzung ........................................ 881
a) Anwendbare Gründungsvorschriften ............... 882
b) Registerprüfung ................................. 882
c) Anmeldung und einzureichende Unterlagen......... 884
2. Anzuwendende Vorschriften bei Hinausverschmelzung .. 886
V Verschmelzung im Konzern............................ 886
1. Konstellationen der Konzernverschmelzung ........... 886
2. Verschmelzung der Tochtergesellschaft auf die Mutterge-
sellschaft (upstream merger)............................ 887
a) 100%ige Tochtergesellschaft ....................... 887
b) Verschmelzung der mehrheitlich beteiligten (mindes-
tens 90%) Tochtergesellschaft auf ihre Muttergesell-
schaft ........................................... 890
3. Verschmelzung der Muttergesellschaft auf die Tochterge-
sellschaft (downstream merger).......................... 891
4. Verschmelzung von Schwestergesellschaften ........... 891
VI. Mitbestimmung bei der grenzüberschreitenden Verschmel-
zung ................................................ 892
1. Grundlagen........................................ 892
a) Einleitung....................................... 892
b) Regelungsziel und -technik der IntVerschmRL...... 896
c) Ziel und Anwendungsbereich des MgVG ........... 900
2. Anwendungsbereich europäischer Mitbestimmung ..... 900
a) Grundsätzliche Anwendung des Mitbestimmungs-
rechts des Sitzstaates .............................. 900
b) Ausnahmen vom Sitzstaatsprinzip - Wechsel des Mit-
bestimmungsstatus ................................ 901
c) Rechtsfolgen hinsichtlich der Arbeitnehmermit-
bestimmung ..................................... 909
XXI
Inhalt Inhaltsverzeichnis
3. Verhandelte Arbeitnehmerbeteiligung................. 909
a) Ziel, Gegenstand und Vorrang der Verhandlungen .... 909
b) Überblick zum Verhandlungsverfahren im Falle der
Hereinverschmelzung............................. 910
c) Einleitung des Verhandlungsverfahrens durch Bildung
des BVG ........................................ 912
d) Ablauf des Verhandlungsverfahrens ................. 922
e) Nichtaufnahme oder Abbruch der Verhandlungen .... 929
f) Rechtsfolgen bei fehlerhaftem Verhandlungs-
verfahren ........................................ 930
4. Vereinbarung über die Arbeitnehmermitbestimmung .... 932
a) Rechtsnatur der Mitbestimmungsvereinbarung....... 932
b) Inhalt der Vereinbarung ........................... 932
c) Form der Vereinbarung, Sprache, Mängel ........... 936
d) Keine Neuverhandlungspflicht bei strukturellen Ver-
änderungen; Beendigung.......................... 937
5. Gesetzliche Auffanglösung ........................... 938
a) Fälle der Anwendbarkeit der gesetzlichen Auffang-
lösung ........................................... 938
b) Inhalt der gesetzlichen Auffangregelung............. 942
c) Verteüung der Sitze der Arbeitnehmervertreter....... 944
d) Rechtsstellung der Arbeitnehmervertreter........... 944
e) Nachfolgende Verschmelzung...................... 944
6. Mitbestimmungsgestaltung durch grenzüberschreitende
Verschmelzung ..................................... 945
a) Vergleich zur Mitbestimmungsgestaltung in der SE ... 945
b) Kein Missbrauchsverbot........................... 945
c) Mitbestimmungsgestaltung durch Hinausverschmel-
zung ............................................ 947
d) Mitbestimmungsgestaltung bei Hereinverschmel-
zung ............................................ 948
VII. Fälle und Musterformulierungen........................ 950
§ 14. Verschmelzung in europäische Gesellschaftsformen............ 987
I. Grundvoraussetzungen für die Verschmelzung in eine Euro-
päische Aktiengesellschaft (SE) .......................... 988
1. Überblick.......................................... 988
a) Rechtsgrundlagen der SE.......................... 988
b) Grundstruktur der SE ............................. 989
c) Beweggründe für die Gründung einer SE............ 990
2. Numerus Clausus der Gründungstatbestände........... 992
a) Verschmelzung in eine SE ......................... 992
b) Gründung einer Holding-SE....................... 993
c) Gründung einer Tochter-SE ....................... 993
d) Rechtsformwechsel in eine SE ..................... 994
e) Gründung der Tochter-SE einer SE................. 994
3. Verschmelzungsfähige Rechtsträger ................... 994
a) Aktiengesellschaften im Sinne des Anhangs I der SE-VO 994
XXII
Inhaltsverzeichnis Inhalt
b) Gemeinschaftszugehörigkeit der verschmelzungswil-
ligen Rechtsträger................................ 997
c) Mehrstaatlichkeit der verschmelzungswilligen Rechts-
träger ........................................... 998
II. Gesellschaftsrechdicher Teil der Verschmelzung zur SE ----- 999
1. Verschmelzungsplan ................................ 1001
a) Verschmelzungsplan oder Verschmelzungspläne?..... 1001
b) Form und Sprache des Verschmelzungsplans......... 1002
c) Zuständigkeit für die Aufstellung des Verschmelzungs-
plans............................................ 1004
d) Inhalt des Verschmelzungsplans .................... 1004
e) Bekanntmachung des Verschmelzungsplans.......... 1015
f) Kündigung des Verschmelzungsplans ............... 1015
2. Verschmelzungsbericht.............................. 1015
a) Pflicht zur Erstellung ............................. 1015
b) Entbehrlichkeit des Verschmelzungsberichts ......... 1017
c) Notwendiger Inhalt des Verschmelzungsberichts..... 1018
d) Grenzen der Darlegungsfrist....................... 1019
e) Form und Sprache des Verschmelzungsberichts ...... 1019
3. Prüfung des Verschmelzungsplans..................... 1020
a) Prüfungspflicht .................................. 1020
b) Bestellung des Verschmelzungsprüfers............... 1021
c) Gegenstand und Umfang der Verschrnelzungsprüfung 1022
d) Prüfungsbericht.................................. 1023
4. Hauptversammlungsbeschlüsse ....................... 1023
a) Ladung zur Hauptversammlung und Gewährung von
Einsichtsrechten ................................. 1024
b) Vorbereitung der beschlussfassenden Versammlung -
Bekanntmachung des Verschmelzungsplans.......... 1024
c) Verschmelzungsbeschluss.......................... 1028
d) Bestellung des ersten Aufsichts-/Verwaltungsorgans . . 1028
e) Kapitalerhöhung................................. 1029
f) Zustimmungsvorbehalt - Zustimmungserfordernisse .. 1029
g) Vollversammlung................................. 1030
h) Anfechtungsverzicht.............................. 1031
i) Form ........................................... 1031
5. Verschmelzung im Konzern.......................... 1031
a) Erleichterungen für die Verschmelzung der Tochterge-
sellschaft auf die Muttergesellschaft bei 100%-iger Be-
teiligung am übertragenden Rechtsträger............ 1032
b) Erleichterungen für die Verschmelzung auf zu 90%
beteiligte Aktiengesellschaft ....................... 1033
III. Arbeitnehmerbeteiligung als Gründungsvoraussetzung der
SE .................................................. 1037
1. Arbeitnehmerbeteiligung kraft Verhandlung ........... 1038
a) Verhandlungspartner......................;....... 1039
b) Zustandekommen und Besetzung des Besonderen Ver-
handlungsgremiums .............................. 1039
XXIII
Inhalt Inhaltsverzeichnis
c) Zusammenarbeit zwischen BVG und Leitungen...... 1043
d) Beschlussfassung im BVG.......................... 1044
e) Dauer der Verhandlungen ......................... 1045
f) Vereinbarung über die Arbeitnehmerbeteiligung ..... 1045
2. Arbeitnehmerbeteiligung bei Nichtaufnahme oder Ab-
bruch der Verhandlungen............................ 1047
3. Arbeitnehmerbeteiligung kraft Gesetz ................. 1047
a) SE-Betriebsrat kraft Gesetz ........................ 1048
b) Mitbestimmung kraft Gesetz....................... 1048
4. Neuverhandlung bei strukturellen Änderungen......... 1050
5. Gleichberechtigte Teilhabe von Frauen und Männern an
Führungspositionen................................. 1051
6. Arbeitnehmerlose Vorrats-SE......................... 1054
a) Gründung der Vorrats-SE ......................... 1054
b) Aktivierung der Vorrats-SE durch Verschmelzung .... 1055
IV. Erlangung der Rechtspersönlichkeit ..................... 1056
1. Beantragung der Rechtmäßigkeitsbescheinigung -
Registeranmeldung ................................. 1056
a) Zuständige mitgliedsstaatliche Stelle für die Recht-
mäßigkeitsprüfung ................................ 1057
b) Zuständige Organe ............................... 1057
c) Notwendige Erklärungen.......................... 1057
d) Beizufugende Unterlagen.......................... 1057
e) Inhaltskontrolle des Registergerichts - Prüfungs-
umfang gemäß Art. 25 I SE-VO ................... 1058
f) Rechtmäßigkeitsbescheinigung..................... 1059
g) Eintragung der Verschmelzung mit Vorläufigkeitsver-
merk............................................ 1059
2. Eintragung der SE im Sitzstaat gemäß Art. 27 SE-VO
und Rechtmäßigkeitskontrolle gemäß Art. 26 SE-VO ... 1059
a) Zuständiges Gericht .............................. 1060
b) Zuständige Organe ............................... 1060
c) Erklärungen ..................................... 1061
d) Beizufügende Unterlagen.......................... 1061
e) Prüfungsumfang.................................. 1061
f) Eintragung der SE, Art. 27 SE-VO iVm Art. 12
SE-VO.......................................... 1062
3. Offenlegung der Verschmelzung gemäß Art. 28 SE-VO
sowie der Eintragung der SE gemäß Art. 15 II iVm
Art. 13 SE-VO..................................... 1062
a) Offenlegung der Eintragung der SE................. 1062
b) Offenlegung der Verschmelzung.................... 1063
4. Rechtswirkungen der Eintragung..................... 1063
a) Vollzug der Verschmelzung ........................ 1063
b) Bestandsschutz ................................... 1064
V Verschmelzung in eine Europäische Genossenschaft (SCE) . 1066
1. Überblick.......................................... 1066
a) Aktuelle gesellschaftsrechtliche Bedeutung der SCE .. . 1066
XXIV
Inhaltsverzeichnis Inhalt
b) Rechtlicher Rahmen............................. 1066
c) Eckdaten der SCE................................ 1067
d) Gründungsvarianten.............................. 1067
2. Die Verschmelzung zur SCE......................... 1068
a) Verschmelzungsplan .............................. 1068
b) Bekanntmachung des Verschmelzungsplans.......... 1068
c) Informationsrechte............................... 1068
3. Arbeitnehmerbeteiligung in der SCE ................. 1069
VI. Fall und Musterforrnulierungen......................... 1069
§ 15. Rechnungslegung undjahresabschluss....................... 1088
I. Rechnungslegung bei grenzüberschreitender Verschmelzung 1088
1. Bilanzierung beim übertragenden Rechtsträger......... 1088
a) Hinausverschmelzung ............................ 1088
b) Hereinverschmelzung............................. 1088
2. Bilanzierung beim aufnehmenden Rechtsträger ........ 1088
II. Rechnungslegung der SE .............................. 1089
1. Rechnungslegung am Verschmelzungsstichtag ......... 1089
2. Verschmelzungsprüfung............................. 1089
3. Bilanzrecht der SE mit deutschem Sitz ................ 1090
a) Erstellung der Jahresabschlüsse ..................... 1090
b) Prüfung und Offenlegung......................... 1091
III. Bewertung bei grenzüberschreitenden Verschmelzungen ... 1092
1. Bewertungsverfahren ............................... 1092
2. Zinssatz ........................................... 1092
3. Berücksichtigung von persönlichen Ertragsteuern ...... 1093
4. Börsenkurs als Wertmaßstab ......................... 1093
5. Fazit .............................................. 1093
§ 16. Steuerrechtliche Regelungen zu grenzüberschreitenden
Verschmelzungen sowie Auslandsverschmelzungen mit Inlands-
berührung ............................................... 1094
I. Anwendungsbereich .................................. 1094
1. Vorbemerkung ..................................... 1094
2. Sachlicher Anwendungsbereich ...................... 1095
a) Überblick ....................................... 1095
b) Vergleichbarkeit hinsichtlich der Rechtsfolgen der
Umwandlung.................................... 1096
c) Typenvergleich .................................. 1099
3. Persönlicher Anwendungsbereich..................... 1100
a) Überblick ....................................... 1100
b) Gesellschaften ................................... 1101
c) Verschmelzung auf eine natürliche Person........... 1103
4. Vom UmwStG erfasste europäische Verschmelzungen ... 1103
5. Grenzüberschreitende Verschmelzungen bzw. Auslands-
verschmelzungen unter Beteiligung von Personengesell-
schaften ........................................... 1104
a) Zulässigkeit...................................... 1104
XXV
Inhalt Inhaltsverzeichnis
b) Verschmelzung auf eine Personengesellschaft......... 1104
c) Zusätzliche Bedingungen bei Verschmelzung einer
Personengesellschaft als übertragende Gesellschaft .... 1105
II. Steuerliche Rückwirkung.............................. 1105
1. Rückwirkung auf den Stichtag der Schlussbilanz........ 1105
2. Ausnahmen bei grenzüberschreitenden Umwand-
lungen ............................................. 1106
a) Anwendungsbereich .............................. 1106
b) Anwendungsvoraussetzungen ...................... 1107
c) Rechtsfolgen..................................... 1108
III. Grenzüberschreitende Verschmelzungen von Kapitalgesell-
schaften .............................................. 1109
1. Verschmelzung einer inländischen Kapitalgesellschaft
auf eine ausländische Kapitalgesellschaft (Hinausver-
schmelzung) ........................................ 1109
a) Anwendungsbereich .............................. 1109
b) Steuerliche Auswirkungen auf der Ebene der übertra-
genden Kapitalgesellschaft ......................... 1109
c) Steuerliche Auswirkungen auf der Ebene der überneh-
menden Kapitalgesellschaft ........................ 1118
d) Steuerliche Auswirkungen auf der Ebene der Anteils-
eigner ........................................... 1119
2. Verschmelzung einer ausländischen Kapitalgesellschaft
auf eine inländische Kapitalgesellschaft (Hereinver-
schmelzung) ........................................ 1122
a) Anwendungsbereich .............................. 1122
b) Steuerliche Auswirkungen auf der Ebene der übertra-
genden Kapitalgeseilschaft ......................... 1122
c) Steuerliche Auswirkungen auf der Ebene der überneh-
menden Kapitalgesellschaft ........................ 1123
d) Steuerliche Auswirkungen auf der Ebene der Anteils-
eigner ........................................... 1126
3. Verschmelzung ausländischer Kapitalgesellschaft mit
Inlandsbezug (Auslandsverschmelzung) ................ 1126
a) Verschmelzung von EU-Gesellschaften.............. 1126
b) Drittstaatenverschmelzungen....................... 1133
c) Hinzurechnungsbesteuerung bei Auslandsumwand-
lung ............................................ 1135
IV. Grenzüberschreitende Verschmelzungen von Kapitalgesell-
schaften auf Personengesellschaften ...................... 1138
1. Verschmelzung einer inländischen Kapitalgesellschaft
auf eine ausländische Personengesellschaft (Hinausver-
schmelzung) ........................................ 1138
a) Übertragende Kapitalgesellschaft ................... 1138
b) Übernehmende Personengesellschaft................ 1140
c) Anteilseigner..................................... 1140
XXVI
Inhaltsverzeichnis Inhalt
2. Verschmelzung einer ausländischen Kapitalgesellschaft
auf eine inländische Personengesellschaft (Hereinver-
schmelzung) ....................................... 1142
a) Übertragende Kapitalgesellschaft ................... 1142
b) Übernehmende Personengesellschaft ............... 1143
c) Anteilseigner .................................... 1144
3. Ausländische Verschmelzung mit Inlandsbezug (Aus-
landsverschmelzung) ................................ 1145
a) Übertragende Kapitalgesellschaft ................... 1145
b) Übernehmende Personengesellschaft ............... 1146
c) Anteilseigner .................................... 1146
V. Ausländische und grenzüberschreitende Verschmelzung ei-
ner Personengesellschaft auf eine Kapitalgesellschaft oder
Genossenschaft ....................................... 1146
1. Anwendungsbereich ................................ 1146
2. Einbringung von inländischem Betriebsvermögen durch
im Inland ansässige Personen in eine ausländische EU-/
EWR-Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft ......... 1148
3. Einbringung von ausländischem Betriebsvermögen durch
im Inland ansässige Personen in eine ausländische EU-/
EWR-Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft ......... 1149
4. Verschmelzung einer EU-ausländischen transparenten
Gesellschaft auf eine in einem anderen Mitgliedsstaat
ansässige EU-Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft ... 1150
5. Einbringung von ausländischem Betriebsvermögen durch
eine im Ausland ansässige Person in eine inländische
Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft................ 1151
6. Einbringung von inländischem Betriebsvermögen durch
eine im Ausland ansässige Person in eine ausländische
EU-/EWR-Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft___ 1151
VI. Ausländische und grenzüberschreitende Verschmelzung von
Personengesellschaften untereinander.................... 1152
VII. Grenzüberschreitende Verschmelzungen und § 50i EStG .. 1153
5. Teil. Spaltung
§ 17. Bedeutung der Unternehmensspaltung und Rechtsentwicklung 1155
I. Unternehmerische Ziele und Motive für eine Spaltung..... 1155
II. Entwicklung des Spaltungsrechts ........................ 1156
1. Europäisches Spaltungsrecht .......................... 1157
2. Entwicklung im deutschen Spaltungsrecht.............. 1157
a) Realteilung ...................................... 1157
b) Spaltung von Kapitalgesellschaften ................ 1158
c) SpTrUG ......................................... 1159
d) Spaltungsrecht im UmwG ......................... 1159
e) Fortentwicklung des Spaltungsrechts im Rahmen des
SEStEG.......................................... 1160
XXVII
Inhalt Inhaltsverzeichnis
§ 18. Spaltungsrechtliche Regelungen ............................ 1161
I. Spaltung im Umwandlungsgesetz ....................... 1161
1. Systematik ......................................... 1161
2. Arten der Spaltung.................................. 1161
a) Aufspaltung, § 123 I UmwG ...................... 1161
b) Abspaltung, § 123 II UmwG ...................... 1164
c) Ausgliederung, § 123 III UmwG................... 1166
d) Mischformen .................................... 1168
3. Entsprechende Geltung des Verschmelzungsrechts ...... 1169
4. Spaltungsfähige Rechtsträger......................... 1170
5. Spaltung zur Aufnahme und zur Neugründung......... 1173
6. Verhältniswahrende und nicht-verhältniswahrende Spal-
tung ............................................... 1174
a) Spaltung zu Null ................................. 1175
b) Bewertungsmaßstab für nicht-verhältniswahrende
Spaltung......................................... 1177
c) Zustimmungserfordernis .......................... 1178
7. Partieile Gesamtrechtsnachfolge ...................... 1178
a) Bedeutung und Umfang der partiellen Gesamtrechts-
nachfolge ........................................ 1178
b) Grundsatz der Spaltungsfreiheit..................... 1179
c) Einschränkungen der Spaltungsfreiheit nach § 132
UmwG ......................................... 1181
d) Aufspaltung einzelner Forderungen, Verbindlichkeiten
und Verträge..................................... 1182
8. Spezielles Spaltungsrecht............................. 1184
a) Keine Entbehrlichkeit der Spaltungsprüfung ......... 1184
b) Kein aktienrechtlicher Squeeze-out bei der
Spaltung......................................... 1185
c) Firmenrechtliche Sonderregelung .................. 1185
d) Umtauschverhältnis bei Ausgliederungen/Abfmdungs-
angebot ......................................... 1186
e) Gläubigerschutzvorschriften ....................... 1186
f) Treuhänderbestellung............................. 1202
II. Ablauf der Spaltung im Überblick....................... 1202
1. Grundsätzlicher Gleichklang mit dem Ablauf der Ver-
schmelzung ........................................ 1202
2. Abweichungen des Ablaufs der Spaltung vom Ablauf der
Verschmelzung ..................................... 1202
III. Aufspaltung/Abspaltung ............................... 1204
1. Spaltungsvertrag bzw. -plan .......................... 1204
a) Zuständigkeit .................................... 1204
b) Aufteilung des Vermögens......................... 1204
c) Inhalt des Spaltungsvertrages/-plans................. 1207
d) Besondere Angaben im Spaltungsvertrag ............ 1210
e) Form des Spaltungsvertrags ........................ 1212
f) Mängel und Kündigung des Spaltungsvertrags........ 1212
2. Spaltungsbericht.................................... 1212
XXVIII
Inhaltsverzeichnis Inhalt
3. Spaltungsprüfung................................... 1213
4. Spaltungsbeschluss und Zustimmungserklärungen ...... 1214
5. Registereintragung ................................. 1215
a) Registeranmeldung............................... 1215
b) Eintragung in das Register ........................ 1216
c) Rechtswirkungen der Eintragung .................. 1217
IV. Ausgliederung........................................ 1218
1. Ausgliederungsvertrag/-plan......................... 1219
2. Ausgliederungsbericht .............................. 1220
3. Ausghederungsprüfung.............................. 1221
4. Ausgliederungsbeschluss............................. 1221
5. Kapitalerhaltung und Gläubigerschutz................. 1222
6. Ausgliederung im Wege der Einzelrechtsnachfolge und
UmwG ........................................... 1224
V. Exkurs: Grenzüberschreitende Spaltungen ............... 1226
VI. Fälle und Musterformuherungen........................ 1228
§ 19. Handelsbilanzielle Regelungen (HGB/IFRS) ................ 1347
I. Bilanzierung beim übertragenden Rechtsträger........... 1347
1. Gebot zur Aufstellung einer Schlussbilanz ............. 1347
a) Fristenregelung .................................. 1348
b) Zweck der Schlussbilanz .......................... 1348
c) Bestandteile der Schlussbilanz...................... 1349
d) Gesamtschlussbilanz versus Teilschlussbilanz ......... 1349
2. Zwischenbilanz .................................... 1352
3. Bilanzierung in der Schlussbilanz ..................... 1352
a) Ansatz .......................................... 1352
b) Bewertung ...................................... 1352
4. Rechnungslegung zwischen Spaltungsstichtag und Ein-
tragung ............................................ 1354
5. Besonderheiten der Bilanzierung in der Schlussbilanz
nach der Art der Spaltung ........................... 1354
a) Aufspaltung ..................................... 1354
b) Abspaltung ...................................... 1356
c) Ausgliederung ................................... 1360
IL Bilanzierung beim übernehmenden Rechtsträger......... 1362
1. Aufzustellende Bilanzen............................. 1362
a) Zwischenbilanz.................................. 1362
b) Übernahmebilanz/Eröffnungsbilanz ................ 1363
2. Bilanzierung des Vermögensübergangs nach § 125
UmwG ........................................... 1363
a) Bilanzierung zu Anschaffungskosten ................ 1363
b) Bilanzierung bei Buchwertfortfuhrung.............. 1367
III. Bilanzielle Auswirkungen der Haftung nach § 133 UmwG 1369
1. Hauptschuldner und Mithafter ....................... 1369
2. Bilanzierung der Verpflichtung....................... 1369
3. Bilanzierung zu leistender Sicherheiten................ 1370
XXIX
Inhalt Inhaltsverzeichnis
IV. Bilanzierung beim Anteilseigner des übertragenden Rechts-
trägers ............................................... 1371
1. Aufspaltung ........................................ 1371
2. Abspaltung......................................... 1371
3. Ausgliederung...................................... 1372
V. Fallbeispiele .......................................... 1372
1. Ausgliederung zur Neugründung ..................... 1372
a) Ausgliederung als nicht tauschähnlicher Vorgang ..... 1373
b) Ausgliederung als tauschähnlicher Vorgang .......... 1374
2. Abspaltung eines Vermögensteils mit negativem Netto-
buchwert zur Neugründung ......................... 1374
3. Abspaltung eines Vermögensteüs mit positivem Netto-
buchwert zur Neugründung ohne ausreichende Rück-
lagen des übertragenden Rechtsträgers................. 1376
VI. IFRS ................................................ 1377
§ 20. Steuerrechtliche Regelungen............................... 1379
I. Überblick ........................................... 1379
IL Steuerneutralität versus Missbrauch ..................... 1380
III. Steuerliche Rückwirkung ............................. 1381
IV. Aufspaltung und Abspaltung von Körperschaften unter-
einander ............................................. 1381
1. Allgemeines ....................................... 1383
2. Teilbetriebe ....................................... 1384
a) Der Begriff des echten Teilbetriebs in § 15
UmwStG ....................................... 1384
b) Fiktive Teilbetriebe ............................ 1390
c) Zuordnung neutralen Betriebsvermögens zu echten
und fiktiven Teilbetrieben ...................... 1392
3. Steuerliche Auswirkungen bei der übertragenden Kör-
perschaft .......................................... 1394
a) Rechtsfolge bei Nichterfüllung des Teilbetriebserfor-
dernisses ........................................ 1394
b) Rechtsfolge bei Erfüllung des Teilbetriebserfordernis-
ses - Bewertungswahlrecht........................ 1395
c) Missbrauchsbestimmungen (§ 15 II UmwStG) ...... 1397
d) Besteuerung eines Übertragungsgewinns ........... 1411
4. Steuerliche Auswirkungen bei der übernehmenden Kör-
perschaft .......................................... 1411
a) Übernahme der Wertansätze, Wertaufholung und
Ermittlung eines Übernahmegewinns oder
-Verlustes ....................................... 1412
b) Bemessung der AfA und der erhöhten Absetzungen
sowie ähnlicher Erleichterungen ................... 1413
c) Aufteilung des steuerlichen Einlagekontos und der
Teilbeträge nach §§ 37 und 38 KStG............... 1413
d) Übertragung eines verbleibenden Verlustvortrags,
Zinsvortrags sowie vortragsfähiger Gewerbeverluste .. 1414
XXX
Inhaltsverzeichnis Inhalt
5. Steuerliche Auswirkungen auf der Ebene der Gesell-
schafter ........................................... 1415
6. Besteuerung ausländischer Gesellschafter.............. 1418
7. Nichtverhältniswahrende Abspaltung................. 1419
8. Fallbeispiele........................................ 1419
a) Grundfall....................................... 1419
b) Trennung von Gesellschafterstämmen .............. 1421
V Aufspaltung und Abspaltung von Körperschaften auf Per-
sonengesellschaften ................................... 1423
1. Anwendungsvoraussetzungen ....................... 1424
2. Steuerliche Auswirkungen bei der übertragenden Kör-
perschaft .......................................... 1425
a) Regelbewertung: Gemeiner Wert ................. 1425
b) Bewertungswahlrecht: Buch-oder Zwischenwert ... 1425
c) Missbrauchsregelungen........................... 1426
d) Verminderung von Verlustvorträgen und des Zinsvor-
trags ........................................... 1428
e) Verminderung des steuerlichen Einlagekontos....... 1428
3. Steuerliche Auswirkungen bei der übernehmenden Per-
sonengesellschaft ................................... 1429
a) Übernahme der Wertansätze der übertragenden Kör-
perschaft ....................................... 1429
b) Spaltung des Übernahmeergebnisses ............... 1429
c) Zuordnung der Anteile bei der übernehmenden Per-
sonengesellschaft ................................ 1430
d) Ermittlung des Übernahmegewinns bzw. -Verlustes .. 1431
e) Übernahmeverlust............................... 1432
f) Besteuerung des Übernahmegewinns .............. 1432
g) Bemessung der AfA, der erhöhten Abschreibungen
und ähnlicher Erleichterungen .................... 1433
h) Behandlung von Verlusten, Zinsvortrag ............ 1433
i) Gewerbesteuerpflichtiger Gewinn aus Veräußerung
oder Aufgabe ................................... 1433
4. Steuerliche Auswirkungen auf der Ebene der Gesell-
schafter ........................................... 1434
5. Besteuerung ausländischer Gesellschafter.............. 1435
VI. Aufspaltung und Abspaltung von Personengeseilschaften
untereinander........................................ 1435
1. Steuerliche Auswirkungen auf der Ebene der übertra-
genden Personengesellschaft......................... 1436
2. Steuerliche Auswirkungen auf der Ebene der überneh-
menden Personengesellschaft........................ 1438
3. Steuerliche Auswirkungen auf der Ebene der Gesell-
schafter ........................................... 1439
4. Besteuerung ausländischer Gesellschafter.............. 1440
5. Fallbeispiel........................................ 1441
XXXI
Inhalt Inhaltsverzeichnis
VII. Aufspaltung und Abspaltung von Personengesellschaften
auf Kapitalgesellschaften............................... 1442
1. Steuerliche Auswirkungen auf der Ebene der überneh-
menden Kapitalgesellschaft.......................... 1443
2. Steuerliche Auswirkungen für den einbringenden Ge-
sellschafter ........................................ 1445
3. Besteuerung ausländischer Gesellschafter .............. 1446
4. Fallbeispiel ........................................ 1446
VIII. Ausgliederung auf Personengesellschaften ............... 1448
IX. Ausgliederung auf Kapitalgesellschaften ................. 1450
X. Nebensteuern........................................ 1453
1. Umsatzsteuer ...................................... 1453
2. Grunderwerbsteuer................................. 1453
6. Teil. Vermögensübertragung
§ 21. Begriff und Rechtsentwicklung............................. 1457
§ 22. Umwandlungsrechtliche Regelungen ....................... 1460
I. Systematik ............................................ 1460
1. Anwendbarkeit des Verschmelzungsrechts .............. 1460
2. Beteiligte Rechtsträger............................... 1460
II. Möglichkeiten der Vermögensübertragung................ 1461
1. Vollübertragung, § 174 I UmwG...................... 1461
2. Teilübertragung, § 174 II UmwG ..................... 1462
§ 23. Handelsbilanzielle Regelungen (HGB/IFRS) ................ 1464
I. Anzuwendende Vorschriften............................ 1464
1. Vollübertragung .................................... 1464
2. Teilübertragung .................................... 1464
II. Bilanzierung des übertragenden Rechtsträgers nach Han-
delsrecht ............................................. 1465
1. Schlussbilanz ....................................... 1465
2. Übertragungsprüfung ............................... 1465
III. Bilanzierung beim übernehmenden Rechtsträger nach
Handelsrecht ......................................... 1465
IV. Bilanzierung beim Gesellschafter des übertragenden
Rechtsträgers ......................................... 1466
V. Bilanzierung nach IFRS ............................... 1466
§ 24. Steuerrechtliche Regelungen............................... 1467
I. Bedeutung ........................................... 1467
II. Systematik ........................................... 1468
III. Einzelfragen zum UmwStG ............................ 1469
1. Vollübertragung .................................... 1469
a) Steuerliche Auswirkungen auf der Ebene der übertra-
genden Körperschaft.............................. 1469
XXXII
Inhaltsverzeichnis Inhalt
b) Steuerliche Auswirkungen auf der Ebene der überneh-
menden Körperschaft............................. 1470
c) Steuerliche Auswirkungen auf der Ebene der Anteils-
eigner .......................................... 1471
2. Teilübertragung .................................... 1471
7. Teil. Formwechsel
§ 25. Beweggründe für einen Formwechsel....................... 1473
I. Rechtsformwahl nach dem Angebot des UmwG .......... 1473
IL Alternativen zum umwandlungsrechtlichen Formwechsel ... 1475
1. Mischverschmelzung ................................ 1475
2. Rechtsformänderungen außerhalb des UmwG.......... 1476
3. Grenzüberschreitender Formwechsel .................. 1477
§ 26. Umwandlungsrechtliche Regelungen ....................... 1478
I. Formwechsel im UmwG .............................. 1478
1. Systematik......................................... 1478
2. Die Änderungen durch das UmwG 1994 und spätere
Gesetzesänderungen ................................ 1479
3. Formwechselfähige Rechtsträger ..................... 1482
II. Der Ablauf des Formwechsels im Überblick.............. 1485
1. Planungsphase...................................... 1486
2. Vorbereitungsphase ................................. 1487
3. Beschlussphase ..................................... 1489
4. Vollzugsphase ...................................... 1490
a) Anmeldung des Formwechsels..................... 1490
b) Registersperre und Unbedenklichkeitsverfahren ..... 1490
c) Eintragung im Handelsregister..................... 1491
d) Spruchverfahren ................................. 1491
e) Gläubigerschutz.................................. 1492
III. Der Formwechsel unter Kapitalgesellschaften............. 1492
1. Entwurf des Umwandlungsbeschlusses ................ 1492
a) Inhalt des Entwurfs des Umwandlungsbeschlusses .... 1493
b) Weitere Regelungsmöglichkeiten .................. 1502
2. Umwandlungsbericht............................... 1503
3. Beschluss des Formwechsels ......................... 1505
a) Vorbereitung des Beschlusses ...................... 1505
b) Der Beschluss der Gesellschafter.................... 1506
4. Gründungsrecht und Kapitalschutz ................... 1509
a) Gründungsrecht und Haftungsfolgen ............... 1509
b) Zusammensetzung des Aufsichtsrates ............... 1510
c) Nachgründungsvorschriften ....................... 1510
d) Kapitalschutz .................................... 1510
e) Kapitalschutz und bare Zuzahlung.................. 1511
5. Anmeldung zum Handelsregister und Wirkungen der
Eintragung ........................................ 1513
a) Zuständige Organe............................... 1513
XXXIII
Inhalt Inhaltsverzeichnis
b) Zuständiges Gericht .............................. 1513
c) Anlagen und abzugebende Erklärungen ............. 1513
d) Bekanntmachung................................. 1514
e) Wirkungen der Eintragung ........................ 1514
f) Anteilstausch..................................... 1516
g) Nachhaftungsbegrenzung.......................... 1516
h) Gläubigerschutz.................................. 1516
IV. Formwechsel einer Personenhandelsgesellschaft in eine
Kapitalgesellschaft ..................................... 1517
1. Überblick.......................................... 1517
2. Möglichkeiten des Formwechsels ..................... 1517
3. Entwurf des Umwandlungsbeschlusses................. 1518
a) Zahl, Art und Umfang der Beteiligung am neuen
Rechtsträger, § 1941 Nr. 4 UmwG ................ 1518
b) Rechte einzelner Anteilsinhaber, § 194 I Nr. 5
UmwG ......................................... 1520
c) Abfindungsangebot, § 194 I Nr. 6 UmwG .......... 1520
4. Umwandlungsbericht ............................... 1520
5. Beschluss des Formwechsels.......................... 1521
a) Vorbereitung des Beschlusses....................... 1521
b) Beschlussfassung.................................. 1521
6. Gründungsrecht und Kapitalschutz.................... 1523
a) Gründungsrecht und Haftungsfolgen................ 1523
b) Kapitalschutz .................................... 1524
7. Anmeldung zum Handelsregister und Wirkungen der
Eintragung......................................... 1526
a) Anmeldung zum Register ......................... 1526
b) Eintragung in das Register......................... 1526
c) Nachhaftungsbegrenzung.......................... 1527
V. Formwechsel einer Kapitalgesellschaft in eine Personenhan-
delsgesellschaft ........................................ 1528
1. Überblick.......................................... 1528
2. Gesellschaft des bürgerlichen Rechts als Zielrechtsträger . 1529
3. Besonderheiten beim Formwechsel in die GmbH c Co.
KG ............................................... 1530
4. Formwechsel in die Partnerschaftsgesellschaft........... 1532
5. Beschluss des Formwechsels.......................... 1532
a) Vorbereitung..................................... 1532
b) Inhalt ........................................... 1533
c) Beschlussfassung.................................. 1533
d) Anmeldung zum Handelsregister und Wirkungen der
Eintragung ...................................... 1534
VI. Formwechsel einer Aktiengesellschaft in eine Europäische
Gesellschaft (SE) ...................................... 1534
1. Begriff und Systematik .............................. 1534
2. Umwandlungsfähige Rechtsträger .................... 1535
a) Aktiengesellschaft ................................ 1535
b) Gemeinschaftszugehörigkeit der Aktiengesellschaft, Sitz 1536
XXXIV
Inhaltsverzeichnis Inhalt
c) Halten einer Tochtergesellschaft.................... 1537
d) Sitzverlegungsverbot.............................. 1539
3. Der Ablauf der Umwandlung........................ 1540
a) Planungsphase ................................... 1541
b) Vorbereitungsphase............................... 1541
c) Beschlussphase................................... 1556
d) Vollzugsphase.................................... 1560
VII. Fälle und Musterfomulierungen ........................ 1564
§ 27. Handelsbilanzielle Regelungen (HGB/IFRS) ................ 1590
I. Bilanzierung im Zeitpunkt des Formwechsels ............ 1590
1. Identitätsgrundsatz.................................. 1590
2. Umwandlungsbericht............................... 1590
3. Handelsrechtliche Rechnungslegung.................. 1590
a) Keine Aufstellung einer Schlussbilanz............... 1590
b) Buchwertfortfuhrung............................. 1591
c) Keine Rückwirkung.............................. 1592
d) Anzuwendende Rechnungslegungsvorschriften und
Offenlegung..................................... 1592
4. Aufbringung des Eigenkapitals ....................... 1593
a) Form Wechsel in eine Kapitalgesellschaft............. 2593
b) Formwechsel in eine Personengesellschaft ........... 1598
c) Grenzüberschreitender Formwechsel ............... 1599
II. Rechnungslegung nach dem Formwechsel............... 1599
1. Formwechsel einer Personengesellschaft in eine Kapital-
gesellschaft ......................................... 1599
2. Formwechsel einer Kapitalgesellschaft in eine Personen-
gesellschaft ......................................... 1600
3. Behandlung von Umwandlungskosten ................ 1601
4. Behandlung von Abfindungen ....................... 1602
a) Abfindungen nach § 196 UmwG .................. 1602
b) Abfindungen nach § 207 UmwG .................. 1602
III. Bilanzierung beim Gesellschafter........................ 1603
IV. Bilanzierung nach IFRS ............................... 1604
1. Formwechsel Kapitalgesellschaft in Personengesellschaft . 1605
2. Formwechsel Personengesellschaft in Kapitalgesellschaft . 1607
28. Steuerrechtlicbe Regelungen .............................. 1 (
I. Systematik ........................................... 1608
II. Steuerliche Rückwirkung.............................. 1609
III. Formwechsel im UmwStG............................. 1610
1. Zeitlicher Anwendungsbereich....................... 1610
2. Persönlicher Anwendungsbereich..................... 1611
3. Sachlicher Anwendungsbereich ...................... 1612
4. Formwechsel einer Kapitalgesellschaft in eine Kapitalge-
sellschaft anderer Rechtsform ........................ 1613
5. Formwechsel einer Personengeseüschaft in eine Per-
sonengesellschaft anderer Rechtsform ................. 1616
XXXV
Inhalt Inhaltsverzeichnis
6. Formwechsel einer Personengesellschaft in eine Kapital-
gesellschaft oder Genossenschaft ...................... 1616
a) Formwechsel als Anteüstausch, § 21 I UmwStG...... 1616
b) Sonderbetriebsvermögen.......................... 1617
c) Umwandlung einer (GmbH Co) KG in eine
(GmbH Co) KGaA............................. 1618
d) Beispiel für eine formwechselnde Umwandlung einer
Personengesellschaft in eine Kapitalgesellschaft ....... 1618
7. Formwechsel einer Kapitalgesellschaft in eine Personen-
gesellschaft ......................................... 1620
a) Steuerliche Rückwirkung, Übertragungsbilanz....... 1621
b) Formwechsel in eine Personengesellschaft ohne Be-
triebsvermögen .................................. 1621
c) Sonderbetriebsvermögen .......................... 1621
d) Gewerbesteuerlicher Gewinn aus Veräußerung oder
Aufgabe ......................................... 1621
e) Formwechsel einer KGaA in eine Personen-
gesellschaft ....................................... 1622
f) Beispiel für die formwechselnde Umwandlung einer
Kapitalgesellschaft in eine Personengesellschaft....... 1622
IV Grenzüberschreitender Formwechsel .................... 1625
1. Sachlicher Anwendungsbereich....................... 1625
2. Persönlicher Anwendungsbereich ..................... 1626
3. Steuerliche Vorteile gegenüber grenzüberschreitender
Verschmelzung ..................................... 1627
V. Nebensteuern ........................................ 1627
1. Umsatzsteuer....................................... 1627
2. Grunderwerbsteuer ................................. 1628
8. Teil. Sonstige Umwandlungsvorgänge
§ 29. Alternative Gestaltungsformen der Gesamtrechtsnachfolge ..... 1631
I. Überblick ............................................ 1631
II. Anwachsung.......................................... 1632
1. Bedeutung......................................... 1632
2. Dogmatische Einordnung............................ 1633
III. Bilanzierung bei der Anwachsung nach Handelsrecht...... 1634
1. Bilanzierung beim übertragenden Rechtsträger......... 1634
2. Bilanzierung beim übernehmenden Rechtsträger....... 1635
3. Bilanzierung bei der Anwachsung nach IFRS .......... 1636
IV Die Anwachsung im Steuerrecht........................ 1636
1. Einfaches Anwachsungsmodell ....................... 1636
2. Erweitertes Anwachsungsmodell...................... 1637
3. Gewerbesteuerrechtliche Besonderheit ................ 1638
§ 30. Anteilstausch ............................................. 1639
I. Rechtsgrundlagen ..................................... 1639
1. Allgemeines......................................... 1639
XXXVI
Inhaltsverzeichnis Inhalt
a) Persönlicher Anwendungsbereich................... 1639
b) Sachlicher Anwendungsbereich..................... 1640
2. Zeitpunkt des Anteilstausches......................... 1642
II. Steuerfolgen .......................................... 1642
1. Ansatz der Anteile beim Übernehmer (§ 21 I UmwStG) . 1642
a) Einfacher Anteilstausch............................ 1642
b) Qualifizierter Anteilstausch ........................ 1642
2. Besteuerung des Einbringenden (§ 21 II UmwStG) ..... 1646
a) Inländischer Anteilstausch, Ansatzwahlrecht (§ 21 II 1
UmwStG) ....................................... 1646
b) Grenzüberschreitender Anteilstausch, Ansatz mit dem
gemeinen Wert (§ 21 II 2 und 3 UmwStG) .......... 1647
c) Besteuerung des Einbringungsgewinns .............. 1649
3. Einbringungsgewinn II, § 22 II UmwStG.............. 1650
a) Regelungskonzept ................................ 1650
b) Nicht von § 8b II KStG begünstigte Einbringende .... 1651
c) Ermittlung des Einbringungsgewinns II.............. 1652
d) Besteuerung des Einbringungsgewinns II ............ 1652
e) Der Veräußerung gleichgestellte Vorgänge ........... 1653
f) Ausnahmen vom Einbringungsgewinn II ............ 1653
4. Veräußerung der erhaltenen Anteile ................... 1653
5. Nachweis .......................................... 1654
§ 31. Steuerliche Alternativen bei Umstrukturierungen mit Einzel-
rechtsnachfolge ........................................... 1656
I. Überblick............................................ 1656
IL Einbringung durch Einzelrechtsnachfolge................ 1656
1. Sachlicher Anwendungsbereich ...................... 1657
2. Rückwirkung...................................... 1658
a) Einbringung in Kapitalgesellschaft.................. 1658
b) Einbringung in Personengesellschaft................ 1658
III. Die Einlage .......................................... 1659
1. Begriff............................................ 1659
2. Einlage bei Personengesellschaften.................... 1659
3. Einlagen bei Kapitalgesellschaften..................... 1660
4. Tatbestandsmerkmale der Einlage..................... 1661
5. Gegenstand der Einlage ............................. 1661
a) Allgemein....................................... 1661
b) Bareinlagen...................................... 1662
c) Sacheinlagen .................................... 1662
d) Einlagefähige Wirtschaftsgüter ..................... 1663
6. Herstellung der Gewinnneutralität.................... 1664
a) Betriebsvermögensvergleich....................... 1664
b) Einnahme-Uberschussrechnung.................... 1665
7. Bewertung der Einlagen............................. 1665
a) Grundsatz: Bewertung mit dem Teilwert............ 1665
b) Anschaffung innerhalb der letzten drei Jahre......... 1666
c) Beteiligungen im Sinne des § 17 EStG.............. 1666
XXXVII
Inhalt Inhaltsverzeichnis
d) Wirtschaftsgut im Sinne des § 20 II EStG............ 1667
e) Einlage nach früherer Entnahme ................... 1667
f) Verstrickung ..................................... 1668
IV. Übertragung von Einzelwirtschaftsgütern zwischen
Gesellschaften und Gesellschaftern ...................... 1668
1. Rechtsentwicklung ................................. 1668
2. Systematik ......................................... 1670
3. Anwendungsbereich ................................ 1671
4. Regekmgsinhalt .................................... 1673
a) Überführungen nach § 6 V 1 und 2 EStG ........... 1674
b) Übertragungen nach § 6 V 3 bis 6 EStG ............ 1674
V Grenzüberschreitende Übertragung von Einzelwirtschafts-
gütern ............................................... 1681
1. Historie ........................................... 1681
a)VorSEStEG ..................................... 1681
b)SESf£G ......................................... 1681
c) Jahressteuergesetz 2010............................ 1682
2. Begriffe der Entstrickung und der Verstrickung......... 1683
3. Übertragung von Einzelwirtschaftsgütern durch Einzel-
unternehmer und Personengesellschaften ins Ausland
(Entstrickung, § 4 I 3 EStG) ......................... 1684
a) Entnahmefiktion ................................. 1684
b) Entstrickungstatbestände .......................... 1684
c) Ausnahmetatbestand (Sitzverlegung SE bzw. SCE § 4 I
4 EStG) ......................................... 1686
d) Wertansatz (gemeiner Wert § 6 I Nr. 4 Halbs. 2 EStG) 1687
e) Sofortbesteuerung oder Stundung nach § 4g EStG .. . 1687
4. Übertragung von Einzelwirtschaftsgütern durch Einzel-
unternehmer und Personengesellschaften ins Inland
(Verstrickung § 4 I 8 Halbs. 2 EStG) .................. 1689
a) Verstrickungsfälle (zB Verbringen von WG;
Methoden Wechsel im DBA) ....................... 1689
b) Wertansatz....................................... 1690
5. Übertragung von Einzelwirtschaftsgütern durch Körper-
schaften ins Ausland (Entstrickung, § 12 I KStG) ....... 1690
a) Entstrickungs-Veräußerung (§ 12 11 und 2 KStG) .... 1690
b) Wertansatz....................................... 1691
6. Übertragung von Einzelwirtschaftsgütern durch Körper-
schaften ins Inland (Verstrickung, § 4 I 8 Halbs. 2 EStG) . 1692
7. Entstrickung von Anteilen im Privatvermögen (| 17EStG) 1692
a) Durch Sitzverlegung der Gesellschaft (§ 17 V EStG) . . 1692
b) Durch Wegzug des Gesellschafters (§ 6 AStG)........ 1694
8. Verstrickung von Anteilen im Privatvermögen iSd § 17
EStG.............................................. 1698
a) Durch Zuzug der Gesellschaft...................... 1698
b) Durch Zuzug des Gesellschafters (§ 17 II 3 EStG, § 6
AStG)........................................... 1699
XXXVIII
Inhaltsverzeichnis Inhalt
c) Wegfall der Wegzugsbesteuerung wegen Rückkehr ins
Inland, § 6 III AStG.............................. 1699
VI. Realteilung .......................................... 1700
1. Historische Entwicklung ............................ 1700
a) Bis 1998 ........................................ 1700
b) 1999/2000 ...................................... 1701
c) Ab 2001 ........................................ 1701
2. Begriff der Realteilung.............................. 1702
3. Gegenstand/Voraussetzungen der Realteilung.......... 1703
4. Sicherungsklauseln.................................. 1705
a) Sperrfrist........................................ 1705
b) Körperschaftsklausel I............................. 1706
c) Körperschaftsklausel II............................ 1706
5. Arten der Realteilung............................... 1707
a) Gewinnneutrale Realteilung....................... 1707
b) Gewinnrealisierende Realteilung................... 1711
VII. Liquidation .......................................... 1712
1. Einführung ........................................ 1712
2. Liquidation einer Kapitalgesellschaft .................. 1713
a) Allgemein ....................................... 1713
b) Steuerliche Behandlung auf Ebene der Kapitalgesell-
schaft ........................................... 1713
c) Steuerliche Behandlung auf Ebene des/der Anteilseig-
ner ............................................. 1718
3. Auflösung von Personengesellschaften................. 1720
a) Allgemein....................................... 1720
b) Gewinnermittlung ............................... 1721
c) Besteuerung des Aufgabegewinns .................. 1722
§ 32. Grenzüberschreitende Sitzverlegung ........................ 1725
I. Die grenzüberschreitende Sitzverlegung einer SE ......... 1725
1. Sitzverlegung in einen Mitgliedsstaat der Europäischen
Union ............................................ 1725
2. Ablauf der Sitzverlegung im Überblick ................ 1728
3. Verfahrensschritte der Sitzverlegung .................. 1729
a) Verlegungsplan, Art. 8 II SE-VO................... 1729
b) Verlegungsbericht, Art. 8 III SE-VO ............... 1735
c) Verlegungsbeschluss, Art. 8 VI SE-VO.............. 1737
d) Beantragung der Bescheinigung gemäß Art. 8 VIII
SE-VO im Wegzugstaat........................... 1741
e) Eintragung im Register des Zuzugsstaates, Art. 8 IX
und 10 SE-VO................................... 1744
f) Löschung der SE im Register des Wegzugsstaates,
Art. 8 XI SE-VO ................................ 1747
g) Offenlegung der Eintragung und der Löschung, Art. 8
XII und XIII SE-VO ............................. 1747
4. Rechtsfolgen der Sitzverlegung ...................... 1747
XXXIX
Inhalt Inhaltsverzeichnis
II. Grenzüberschreitende Sitzverlegung von Kapitalgesellschaf-
ten nationalen Rechts.................................. 1748
1. Sitzverlegung innerhalb der Mitgliedsstaaten der EU___ 1750
a) Grundlegende Rechtsprechung des EuGH .......... 1751
b) Verlegung des Verwaltungssitzes nach Deutschland
(rechtsformwahrender Zuzug) ..................... 1754
c) Verlegung des Verwaltungssitzes aus Deutschland he-
raus (rechtsformwahrender Wegzug) ................ 1758
d) Rechtsformwahrende Verlegung des Satzungssitzes in-
nerhalb des Binnenmarktes ........................ 1759
e) Rechtsformwechselnde Verlegung des Satzungssitzes
innerhalb des Binnenmarktes....................... 1760
2. Sitzverlegung weltweit .............................. 1764
a) Wegzug deutscher Gesellschaften in Drittstaaten...... 1765
b) Zuzug von ausländischen Gesellschaften nach
Deutschland ..................................... 1766
III. Steuerliche Aspekte ................................... 1767
1. Rechtsgrundlagen .................................. 1767
2. Verlegung des Verwaltungssitzes in einen EU-/EWR-
Staat, § 4 I 3 EStG, § 12 I KStG...................... 1769
a) Anwendungsbereich .............................. 1769
b) Entstrickung..................................... 1769
c) Rechtsfolge...................................... 1771
3. Sitzverlegung in Drittstaaten, § 12 III KStG............ 1771
a) Anwendungsbereich .............................. 1771
b) Rechtsfolge...................................... 1772
4. Verlegung des Verwaltungssitzes einer ausländischen Ge-
sellschaft ins Inland.................................. 1772
a) Personengesellschaften ............................ 1773
b) Kapitalgesellschaften .............................. 1773
Sachverzeichnis ................................................ 1775
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