Recht und Gerechtigkeit: Grundzüge einer Rechtsphilosophie der verwirklichten Freiheit
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Tübingen
Mohr Siebeck
[2017]
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Inhaltsverzeichnis
Vorwort. VII
Kapitell: Einleitung - Recht und Gerechtigkeit im Grundriß. l
Gerechtigkeit und Recht. 1
Das Recht: „Sollen“, Gesetztheit (Positivität) und „Richtigkeit“. 3
Begründungsmethode und Prinzip. 7
Das Prinzip der humanen Selbstbestimmung - Teleologiekritik. 11
Hauptprobleme der Gerechtigkeit. 17
Das System des Rechts und der Gerechtigkeit. 24
Kapitel 2: VernunftNatur und Selbstbestimmung . 27
I. Das Prinzip menschlichen Handelns. 27
1. Natur, Leben, Handeln - Selbstbewußtsein, Vernunft, Wille. 27
2. Selbstbestimmung des Willens - Kritik der moralischen
Zweideutigkeit . 36
3. Selbstbestimmung und praktisches Gesetz - Ethik und Recht . 42
4. Anerkennungsverhältnis - „Recht der Objektivität“
in Institutionen. 33
5. Freiheit des Willens - Bildung. 62
II. Theoriegeschichtliche Bezüge - Kritik und Integration . 70
1. Einleitung. 70
2. Der Empirismus zwischen „Recht der Besonderheit“
und Subjektverlust. 71
2.1 Das selbstbezogene Subjekt als Prinzip des Gegensatzes -
Thomas Hobbes . 72
2.2 Verrechnung des Subjekts „im größten Glück der größten Zahl“ -
der Utilitarismus. 78
3. Ursprüngliche Güte - von Jean-Jacques Rousseau zur
Selbstbestimmung als Systemprinzip . 86
4. Das Selbstbestimmungsprinzip im Spannungsfeld zwischen
Empirismus, Teleologien, Nihilismus, Prozeduralismus. 89
4.1 Die materialistische Teleologie - Karl Marx. 90
4.2 Objektiv-teleologische Ethikansätze im Schatten des Nihilismus. 92
4.3 Verbindung der Freiheitsphilosophie und des Utilitarismus? -
John Rawls . 97
4.4 Prozeduralismus als Normprinzip? Die Diskurstheorie insbes.
von Jürgen Habermas . 100
5. Ergebnis: Selbstbestimmung als Prinzip der Konvergenz
zu allgemeiner Freiheit. 104
Kapitel 3: Das Recht der Freiheit . 108
I. Der Begriff des Rechts .*. 108
1. Idealität und Positivität des Rechts -
Kritik des Rechtspositivismus - Rechtswissenschaft . 108
2. Das freiheitliche Recht in seiner Eigenständigkeit -
Begründung und Grundbegriffe . 119
3. Allgemeinheit des Rechtgesetzes - Verhältnis zur Ethik
und Pragmatik . 130
3.1 Kategorische Allgemeinheit - Inhaltliche Bestimmungen
und Abgrenzungen . 130
3.2 Beziehung des Rechts zur Ethik - Eigenständigkeit und Integration . 136
3.3 Beziehung des Rechts zu „gesellschaftlichen Interessen“ -
„der Zweck im Recht“ . 142
3.4 Die Integration kritisierter Ansätze - Unersetzlichkeit des
freiheitlichen Rechts. 146
4. Konkrete Allgemeinheit - Gesetzesinhalt und gesetzgebende
Willensvereinigung. 149
5. Objektive und subjektive Zurechnung, Recht/Unrecht,
Kritik „rechtsfreier Raum“. 134
6. Die Geltung des Rechts - Rechtszwang - Recht und Macht. 158
7. Die Geschichtlichkeit des Rechts - der Fortschritt in der Rechtsidee 166
8. Ergebnis: das nicht-teleologische, subjektrechtliche
Rechtssystem universaler Freiheit. 174
II. Das Recht der Freiheit des Geistes . 176
1. Exemplarisch: Die Bedeutung der Religionsfrage . 177
2. Das Recht unter dem „theologischen Absolutismus“ . 180
3. Der Vernunftbegriff der Religion im Recht der
„humanen Selbstbehauptung“. 186
4. Das Recht der Gedanken- und Religionsfreiheit -
Systematische Konsequenzen . 196
5. Das Recht und die Gewissensfreiheit -
Selbststand und Macht freiheitlichen Rechts. 205
Kapitel 4: Das Menschenrecht -
das System der Rechte und Pflichten. 209
I. Die Rechtsfähigkeit - Würde des Menschen als Person. 209
1. Selbstkonstitution und Rechtsfähigkeit (Würde) . 209
2. Der Mensch als Person. 216
II. Das ursprüngliche Menschenrecht als Grund aller subjektiven
Rechte. 224
1. Das „angeborene ‘ Menschenrecht - Freiheit, Gleichheit,
im-Recht-Sein. 224
Freiheit . 227
Gleichheit. 229
Im-Recht-sein . 235
2. Das einzige Menschenrecht und das System der Grundrechte. 237
2.1 Zur Methode der Ableitung . 237
2.2 Persönlichkeitsgrundrechte - Äußerungsfreiheit, Selbstbesitz,
„allgemeines Persönlichkeitsrecht“. 241
2.3 Grundrechte privaten Gegenstandsbesitzes und -erwerbs -
„wirtschaftliche, soziale“ Rechte. 246
2.4 Grundrechte in Bezug auf Institutionen insbesondere politische
Grundrechte - Vorausblick. 249
3. Theoriegeschichtliche Orientierung. 249
III. Die ursprüngliche Menschenpflicht - System der Grundpflichten. 260
1. Menschenrecht und Menschenpflicht rechtlichen Daseins -
Gebot und Verbot. 260
2. Die Rechtspflicht gegenüber sich selbst: „Sei eine Personl“ . 265
3. Die Rechtspflicht gegenüber anderen: „Respektiere die anderen
als Personen'“ . 277
3.1 Das Verletzungsverbot - abstrakte Absolutheit. 277
3.2 Das Gebot zur Hilfe in Existenznot . 280
4. Das Rechte- und Pflichtenverhältnis nach Rechtfertigungsgründen . 284
4.1 Autonomie des besonderen Willens - die Einwilligung,
die mutmaßliche Einwilligung. 285
4.2 Unrechtsverantwortung - die Notwehr, der „defensive“ Notstand . 286
4.3 Personale Ursprungsgemeinsamkeit - das Notrecht
(der „AggressiV'-Notstand). 288
5. Die Grundpflicht zur Verfassung öffentlichen Rechts -
„exeundum e statu naturali“ - als Konstitutionalisierung
in Permanenz . 291
5.1 Idee der Rechtsverfassung im Ausgang vom Naturzustand -
Öffentliches Privatrecht . 292
5.2 Aufhebung des Naturzustandes - Elemente des Verfassungs-
rechtszustandes . 295
Ergebnis: Konstitutionalisierung in Permanenz . 299
IV. Das öffentliche Rechtsverhältnis als System der Grundrechte
und Grundpflichten. 300
1. Das Rechtssystem vom Naturzustand zum öffentlichen
Gesetzesrecht im Grundriß. 300
2. Das System der konstitutionellen Rechte-/PflichtenVerhältnisse -
die Einheit der Rechtsordnung. 303
2.1 Der Status öffentlich-gesetzlicher Grundrechte- und Pflichten-
beziehungen - der öffentliche Rechtsstatus. 303
2.2 Der Rechte-/Pflichtenstatus zur verfassungsmäßigen Rechts-
organisation - der allgemeine Bürgerrechtsstatus. 307
2.3 Die Mitwirkung an der Rechtswillensbildung - das Aktivbürgerrecht
(„Status activus“). 310
2.4 Zum Abwehrgehalt des Grundrechte-/Pflichten-Verhältnisses -
der „Status negativus“. 312
2.5 Einteilung und Einheit des vollständigen Systems - „perfect free dom“ . 313
3. Die Methodik der Verhältnismäßigkeit subjektiv-öffentlicher
Rechte und Pflichten - zur Kritik der Grundrechtstheorien . 314
4. Die Universalität des Menschenrechts . 326
4.1 Menschenrechtsabsolutismus, -relativismus, -minimalismus -
Anerkennung der Differenz . 326
4.2 Die Universalität des Menschenrechtsprinzips im Potential
immanenter Wirkmacht . 331
Kapitel 5: Das Privatrecht und die Gerechtigkeit . 335
I. Das Privatrecht allgemeiner Selbstbestimmung - Selbständigkeit. 335
1. Das Privatrecht als Freiheitsverwirklichung im Gegenstands-
bezug - Grundriß . 335
2. Theoriegeschichtliche Orientierung - Locke und Kant:
eine aktuelle Gegenüberstellung. 339
2.1 Zur Ambivalenz des Privatrechts im historischen Grundriß . 339
2.2 Lockesproperty-Theorie in produktiver Zweideutigkeit. 343
2.3 Kants Lösung eines freiheitlich allgemeinen Privatrechts -
ein ungehobener Schatz. 356
2.4 Der vorläufige Perspektivenverlust der bisherigen Privatrechtstheorie . . . 361
IL Die Begründung des Privatrechts - Begriff, Gegenstand,
Inhalt, System, Garantie. 363
L Der selbstbestimmte Gegenstandsgebrauch nach allgemeinen
Gesetzen
363
1.1 Der Grundbegriff des (subjektiven) Privatrechts - Kritik. 363
1.2 Gegenstand und Gegenstandsbezug - die Grundeinteilung
des Privatrechts. 367
1.3 Inhaltsbestimmung des Privatrechts nach kategorisch allgemeinen
Gesetzen - das „öffentliche Privatrecht“. 369
1.4 Die grundrechtliche Privatrechtsgarantie. 374
2. Die Entfaltung der Privatrechtssystematik - das Vermögensrecht . 376
2.1 Sachenrechte und persönliche Leistungsrechte -
Mabsoluter“ Zuweisungsgehalt . 376
2.2 Das Privatrecht am geistigen Formkonzept - das Immaterialgüterrecht . 380
2.3 Komplexe Privatrechte - das Vermögensrecht -
das „Recht am Unternehmen“ . 383
III. Der Erwerb des Privatrechts. 388
Einleitung . 388
1. Das Recht auf ursprünglichen Erwerb als Grund der
Teilhabegerechtigkeit. 389
1.1 Teilhabe und Selbständigkeit - Kritik an Grundsatzalternativen. 389
1.2 Das ursprüngliche Erwerbsrecht - Gegenstand, Rechtsgrund,
Erwerbsakt. 394
1.3 Basisbedeutung des ursprünglichen Erwerbs - Relativierung
historischer Faktizität. 402
1.4 Konkretisierung: Vermögenserwerb, Sich-Einbeziehen in Institutionen . 407
1.5 Zum System der ursprünglichen Erwerbsrechte - Systemschlüssigkeit . 419
1.6 Das Maß ursprünglicher Teilhabe: Vermögensproportionale
Erwerbsgleichheit. 424
2. Der abgeleitete (derivative) Erwerb - der privatrechtliche Vertrag . 430
2.1 Prinzip und Voraussetzungen des privatrechtlichen Vertrages
im Grundriß. 430
2.2 Zustandekommen, Form und kategorische Verbindlichkeit
des Vertrages {„pacta sunt servanda“) - Kritik der empiristischen
Vertragsauffassung. 435
2.3 Die freiheitsrechtlichen Grundvoraussetzungen des Vertrages -
Vertragsgerechtigkeit. 442
Freiheit der Willensentschließung. 443
Vertragsfreiheit in Abschluß, Gestaltung, Wertsetzung -
Kritik objektiv-materialer Auffassungen . 444
Allgemeingeltung der Vertragsfreiheit - Verbot von Wettbewerbs-
beschränkungen . 449
Unveräußerlichkeit menschenrechtlicher Freiheit. 451
Erwerbsrechtliche (ökonomische) Selbständigkeit als Vertrags-
bedingung - die Lehre von der „laesio enormis“ . 452
2.4 Verallgemeinerung: Integration der Selbständigkeit
in die Austauschverhältnisse. 457
2.5 Allgemeine Bedingung der Vertragsgerechtigkeit:
Garantie des Geldwertes. 460
IV. Die Gerechtigkeit und ihre Formen - Teilhabe statt „Verteilung‘. 463
1. Universale Rechtsgerechtigkeit und das System der Teilformen. 463
2. Die fundamentalen Formen der Gerechtigkeit und ihre Integration . 467
2.1 Die schützend-ausgleichende Gerechtigkeit. 467
2.2 Die ursprünglich erwerbende Gerechtigkeit oder Teilhabegerechtigkeit . 470
2.3 Die abgeleitet erwerbende Gerechtigkeit
(insbesondere die Tauschgerechtigkeit). 473
2.4 Systematischer Zusammenhang der Gerechtigkeitsformen -
Differenzierung, Integration, Geschlossenheit . 474
3. Kritik der „Werteilungsgerechtigkeit“ - Begriff der
lustitia distributiva.*. 478
3.1 Zur teleologischen Methode. 478
3.2 Objektiv gemeinschaftsbezogene, tugendethische Verteilung. 479
3.3 Egalitäre Verteilung - Utilitarismus, Wohlfahrtsegalitarismus. 480
3.4 Verteilung von Grundgütern - John RawW Differenzprinzip. 482
3.5 Ronald Dworkin - Ressourcengleichheit . 485
3.6 Armatya Sen - „Capabiliy-approach". 486
3.7 Ergebnis: Teilhabe als Konvergenzprinzip - Begriff der
„distributiven Gerechtigkeit". 490
Exkurs: Zur grundrechtsmethodologischen Bedeutung
der Gerechtigkeitssystematik am Beispiel der Vertragsautonomie
und ihrer Schranken. 494
Kapitel 6: Die Gerechtigkeit in den Gemeinschaftsformen
(Institutionen). 498
I. Die Integration der Person in Gemeinschaftsformen. 498
1. Anerkennungsverhältnis als Grund freiheitlicher Institutionen -
Systematik . 498
2. Freiheit des Subjekts und Institution - Theoriegeschichtlich-
kritische Orientierung. 505
II. Die Familie - innere Gerechtigkeit und Familiengerechtigkeit. 510
1. Der freiheitliche Rechtsbegriff der Familie. 510
1.1 Die personenrechtliche Struktur der Familie. 510
1.2 Die Ehe . 512
1.3 Das Ekern-Kind-Verhältnis . 517
2. Das Grundrecht „auf“ Familie - kritische Orientierung . 521
2.1 Selbstbestimmung im Innen- und Außenverhältnis -
allseitige Emanzipation. 521
2.2 Kritik - von der altnaturrechtlichen Teleologie bis zur
negativen „Emanzipation" . 522
2.3 Wahre Emanzipation im Grundrecht auf Familie . 528
3. Die Familie in der Gerechtigkeitsordnung. 531
III. Die Gesellschaft freier, gleicher, selbständiger Personen. 532
1. Die moderne („bürgerliche“) Gesellschaft in vorläufiger
Ambivalenz/Rechtsspaltung. 533
1.1 Gesellschaft als Begriff freiheitlichen Rechts, Kritik -
Gegensatz zur Gemeinschaft . 533
1.2 Die Gesellschaft als Austausch- und Produktionsverhältnis
freier Personen/Subjekte. 540
1.3 Die Rechtsambivalenz der gespaltenen Gesellschaft. 545
1.4 Die Entrechtung der „abhängigen“ Arbeit - strukturelle
„laesio enormis“ . 550
2. Lösungsansätze im Schatten der Krise. 562
2.1 Der Neoliberalismus - Besitzindividualistische Einseitigkeit,
„Minimalstaat“. 562
2.2 Negation der Freiheits- und Privatrechte - Zentralverwaltungs-
wirtschaft, totalitärer Staat. 564
2.3 Theorie des „Interventionsstaates“ („Sozialstaates“)
(1) - Ethisierende Ansätze. 566
2.4 Theorie des „Interventionsstaates“ („Sozialstaates“)
(2) - Rechtsphilosophische Ansätze, Hegels Theorie der
„bürgerlichen Gesellschaft“ und des Staates, „ethischer Staat“. 569
2.5 Theorie des „Interventionsstaates“ („Sozialstaates“)
(3) - Der „OrdoliberalismusInstitutionenökonomik . 574
2.6 Der existierende Interventionsstaat: Leistung und Ambivalenz . 577
2.7 Exkurs: „Sozialstaatsprinzip“ und „Teilhaberechte“
im Verfassungsrecht. 583
Ergebnis: Die Gesellschaft Freier, Gleicher, Selbständiger. 586
3. Die Gesellschaft Freier, Gleicher, Selbständiger und ihr Staat
im Grundriß . 591
3.1 Ursprünglicher Erwerb als Basis gesellschaftlicher Kooperation. 591
3.2 Die Wertgrundsätze - Das erwerbsrechtliche Rechte-/
Pflichtenverhältnis. 594
3.3 Teilhabegerechte Gesellschaft und Staat - die Identität
der Gesellschaft als Zivilgesellschaft. 600
IV. Konkrete Teilhabegerechtigkeit im Grundriß. 603
Einleitung: System grundlegender Teilhaberechte,
allgemeine Bedingungen - Überblick. 603
1. Das Recht der („auf“) Familie in der Gesellschaft. 607
2. Das Recht auf Bildung. 617
3. Das Recht auf selbständige Teilhabe am gesellschaftlichen
Vermögenserwerb (Recht auf Arbeit) . 625
3.1 Das Recht auf gesellschaftliche Erwerbstätigkeit
(Gewerbe, Beruf, Arbeit). 626
3.2 Das Recht auf verbandsförmigen (korporativen) Vermögenserwerb -
zum „Recht am Unternehmen“ . 637
3.3 Das Arbeitsverhältnis im selbständig-gesellschaftlichen Vermögens-
erwerb - Beteiligung an Ertrag und Produktivitätsfortschritt -
Zur Kritik der ökonomischen Verteilungstheorie . 643
Exkurs: Teilhabe am Produktivitätsforschritt. . 663
4. Das Recht auf notdürftige Sozialhilfe. 669
Kapitel 7: Politische und Internationale Gerechtigkeit im Grundriß
Staat - Völkerbund - Weltbürgertum. 677
Einleitung: Verfassungen Öffentlichen Rechts -
Begriff, Grundpflicht, Repräsentation. 677
L Staat und Verfassung der Gerechtigkeit - die „wahre Republik“ . 6S6
L Der Begriff des Staates. 686
1.1 Begründung, Souveränität, Gehorsamsgrenze und Rechtsstaat,
Staatszweck . 686
1.2 Der Grundsatz der Gewaltenteilung. 696
1.3 Zur Idee der Republik - Entwicklung seit Hobbes’
absolutem Machtstaat . 701
1.4 Die ideale Verfassung - der demokratische Rechtsstaat
als Repräsentativsystem. 709
2. Die Krise der repräsentativ-demokratischen Republik -
Lösungsperspektiven. 721
2.1 Der Staat in der gesellschaftlichen Krise - staatstheoretische Ansätze
seit Hegel. 721
2.2 Zur gegenwärtigen Problemlage - Interventionsstaat und
politische Verfassung. 725
2.3 Zur Funktion der Judikative. 735
2.4 Lösungsansätze für eine „wahre Republik“ . 736
Überleitung: der Rechtsstaat als Mitkonstituent der internationalen
Rechtsverfassung . 743
II. Das Völkerrecht (oder: internationale Recht) - Der Völkerbund. 744
1. Das vorkonstitutionelle Völkerrecht selbst bestimmter
(souveräner) Völker/Staaten. 745
1.1 Das Selbstbestimmungsrecht der Völker - Souveränität nach innen
und außen. 745
1.2 Die Grundsätze des vorkonstitutionellen Völkerrechts . 747
1.3 Übergang: Die Grundpflicht zum konstitutionellen Völkerrecht. 754
2. Die Völkerrechtsverfassung als Integration von Völkerbundesrecht
und Staatsrecht. 755
2.1 Die Begründung der dreigliedrigen Völkerbundesverfassung. 755
2.2 Zur Kritik des Universal-Staates in theoriegeschichtlicher Perspektive . 766
2.3 Interventionismus/Universalstaat der Menschenrechte/der Sicherheit?
Zur Methodologie der Wissenschaft von den Internationalen
Beziehungen. 772
3. Die Verfassung des Völkerbundes . 777
3.1 Allgemeine Grundsätze (basic principles), Rechtsquelle, Geltungsmodus 777
3.2 Zur politischen Verfassung des Völkerbundes - die Repräsentationsform 782
3.3 Orientierung in den gegenwärtigen Verhältnissen -
Gerechtigkeitsdefizite. 788
III. Internationale („globale ‘) Gerechtigkeit -
Weltbürgerrechtsverfassung . 790
1. Das Weltbürgerrecht universaler Freiheit und Selbständigkeit . 790
1.1 „Globalisierung“ und Gerechtigkeitsfragen. 790
1.2 Die internationale Differenz der Weltaneignung:
Grundlage der Teilhabegerechtigkeit. 795
1.3 Kritische Abgrenzungen: „Kompensationensozialer
Universalismus, Partikularismus. 799
1.4 Internationale Teilhabegerechtigkeit - das Weltbürgerrecht universaler
Interaktionen - Abgrenzung des Notstandsrechts (Asylrechts). 805
1.5 Zur Frage eines „Rechts auf Entwicklung“ {„Right to Development“) . 811
2. Integration der Gerechtigkeitsformen im Völkerbundes-,
Staats-und Weltbürgerecht . 815
2.1 Die schützend-ausgleichende Gerechtigkeit im weltbürgerlichen
Verhältnis - zum internationalen Menschenrechtsschutz,
zur Schutzpflichtensystematik. 815
2.2 Die ursprünglich erwerbende Gerechtigkeit im weltbürgerlichen
Verhältnis - besonders das „Recht auf Entwicklung“ und seine
kritische Bestimmung. 821
2.3 Das ursprüngliche Recht auf verfassungsförmig-weltbürgerliche
Rechtsbeziehungen - Kritik am „geschlossenen Handelsstaat“
und unbeschränkten Freihandel. 826
2.4 Konkretisierung (Umriß): Weltbürgerrecht in Selbständigkeit
und Vertragsgerechtigkeit. 834
2.5 Zur internationalen Strafgerechtigkeit - der Begriff des
Völkerstrafrechts . 840
3. Die Konstitutionspflichtverhältnisse der Weltbürger-
rechtsverfassung . 843
Schluß: Reformperspektive - Skeptische Zuversicht. 848
Literatur. 849
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