Privatrechtliche Selbsthilfe: Rechte, Pflichten und Verantwortlichkeit bei digitalen Zugangsbeschränkungs- und Selbstdurchsetzungsbefugnissen
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Tübingen
Mohr Siebeck
[2017]
|
| Schriftenreihe: | Jus privatum
Band 220 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltstext Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | XVI, 488 Seiten Diagramm |
| ISBN: | 9783161544255 3161544250 |
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Inhaltsverzeichnis
Vorwort. V
Einleitung. 1
A. Problemstellung. 4
I. Funktion und Bedeutung von „Selbsthilfemechanismen“
im Rechtsstaat. 5
1. Nationale Regelungen als Kostenfaktor für grenzüberschreitende
Transaktionen. 5
2. Private Selbstregulierung als Ausweg. 6
3. Private Rechtsdurchsetzung als Folgeproblem. 8
4. Reaktionen des Rechts . 11
II. Systematisierung der Selbsthilfekonstellationen. 16
1. Anknüpfungspunkt der Selbsthilfebefugnis. 17
2. Verhältnis von staatlicher und privater Rechtsdurchsetzung . 18
3. Reaktion des Rechts auf Selbsthilfehandlungen. 20
III. Der Schutzbereich von Selbsthilferechten. 22
1. Absolute Rechte als untauglicher Anknüpfungspunkt. 23
2. Tatsächliche Eingriffsmöglichkeiten als Anknüpfungspunkt . 24
3. Relative Rechte als beschränkende Wertungsstufe. 25
B. Ziel und Methodik. 25
§1 Subsidiäre Selbsthilfe. 29
A. Die erlaubte Selbsthilfe im Sinne von § 229 BGB. 30
I. „SelbsÜ-Hilfe - Handlung im eigenen Interesse oder Ausgrenzung
staatlicher Unterstützungshandlungen?. 32
a) Gesetzliche Regelungen der Fremdhilfe. 36
aa) Übertragung von Selbsthilfebefugnissen aufgrund von § 34a
Abs. 5 GewO. 37
bb) Rechtsdienstleistungsgesetz als Indiz für Fremdhilfeverbot? 38
b) Einzelfälle zulässiger Fremdhilfe. 40
aa) Juristische Personen/Personengesellschaften. 40
bb) Geschäftsunfähige. 41
VIII
Inhaltsverzeichnis
cc) Unterstützungshandlungen . 41
dd) Rechtsgeschäftliche Anknüpfung? . 42
ee) Berechtigte Geschäftsführung ohne Auftrag?. 45
ff) Berücksichtigung überindividueller Aspekte - Fremdhilfe
als Staatshilfe?. 46
gg) Zwischenergebnis. 48
c) Ökonomische Betrachtung. 49
aa) Staatliche Anspruchssicherung und -durchsetzung. 49
bb) Gründe für die restriktive Zulassung von Selbsthilfe. 51
cc) Besonderheiten der Fremdhilfe. 53
d) Maßgeblichkeit des Willens des Anspruchsinhabers. 56
aa) Abgrenzung von verwandten Konstruktionen . 57
(1) Nicht: Verzicht und ähnliche Konstellationen. 57
(2) Nicht: Fremdhilfewille und Motiv. 58
(3) Nicht: Analogie zu § 683 S. 1 BGB. 58
(4) Nicht: Einwilligung. 60
(5) Beispiel. 61
bb) Dem Fremdhelfer bekannter Wille. 62
cc) Nicht erklärter Wille . 63
dd) Erklärter, aber dem Fremdhelfer nicht bekannter bzw.
missverstandener Wille. 65
(1) Vergleichbare Problematik in verwandten
Konstellationen. 65
(2) Objektiver Sorgfaltsmaßstab. 69
(3) Bedenken gegen eine Anknüpfung an den objektiv
erkennbaren Willen. 70
(a) Unterlaufen der Haftung nach § 231 BGB. 70
(b) Ungleichbehandlung zu Fällen unerkennbaren
Anspruchsuntergangs. 72
e) Ergebnis. 74
II. Selbst֊,,Hilfe“ - Abwendung von Gefahren für die Verwirklichung
eines Anspruchs als Zweck. 75
1. Die „Verwirklichung“ eines Anspruchs. 76
a) Verwirklichung des Anspruchs im Wege der freiwilligen
Erfüllung durch den Schuldner . 76
aa) Bedrohungen durch äußere Einflüsse. 77
bb) Bedrohungen durch Dritte. 78
b) Gefährdung der staatlichen Durchsetzung gegen den Willen
des Schuldners. 79
c) Verwirklichung des Anspruchs durch den Gläubiger selbst
(„Selbsterfüllung“). 80
Inhaltsve rze ichn is
IX
aa) Befriedigung von Zahlungsansprüchen im Wege der
Aufrechnung. 81
bb) Befriedigung von Gattungsschulden durch Deckungs-
geschäfte; Selb stvornahme von geschuldeten Handlungen
und Vornahme solcher Handlungen durch Dritte. 82
2. Der zu verwirklichende „Anspruch“. 83
a) Potentielle prozessuale Durchsetzbarkeit als Einschränkung . . 84
b) Berücksichtigung von Einreden, insbesondere Verjährung;
Anfechtbarkeit und Widerrufsrechte. 87
c) Unterlassungsansprüche aus absoluten Rechten. 88
3. „Gefährdung“ der Verwirklichung eines Anspruchs. 90
a) Gefährdungslage. 90
b) Prognoserisiko. 92
III. Das Handeln „zum Zwecke“ der Selbsthilfe ֊ der Selbsthilfewille . 93
1. Subjektive Anknüpfung?. 94
a) Objektive Anknüpfung als Konsequenz des zivilrechtlichen
Haftungssystems?. 95
b) Grenzen des Schutzes relativer Rechte . 97
c) Unbestimmtheit des objektiven Zwecks. 97
d) Fahrlässige Selbsthilfe. 98
2. Anforderungen. 101
a) Wille zur Sicherung eines Anspruchs. 101
b) Unterordnung unter staatliche Durchsetzung? . 103
c) Tatsachenkenntnis. 104
d) Fremdhilfe. 106
3. Natürlicher Wille. 107
IV. Subsidiarität. 108
1. Nichtverfügbarkeit obrigkeitlicher Hilfe. 109
a) Abgrenzung zur Erforderlichkeit; Verweis auf Sekundär-
ansprüche . 109
b) Scheitern obrigkeitlicher Hilfe. 111
c) Unzumutbarkeit obrigkeitlicher Hilfe?. 112
2. Erfordernis „sofortigen“ Tätigwerdens. 113
3. Erforderlichkeit der Handlung. 114
a) Auswahl des Objekts der Selbsthilfe. 115
b) Vorläufigkeit. 116
c) Befriedigungsselbsthilfe. 118
V. Weitere Beschränkungen der Selbsthilfe. 119
1. Zulässige Selbsthilfehandlungen. 120
a) „Numerus Clausus“ des § 229 BGB?. 120
b) Einwirkung auf relative Rechte. 122
c) Handlungen in Bezug auf sonstige Rechte und Rechtsgüter . 125
X Inhaltsverzeichnis
aa) Einstellung von Leistungen als verbotene Eigenmacht? . . . 125
bb) Eingriffe in elektronisch gespeicherte Informationen
(Daten) . 128
cc) Eingriffe in Immaterialgüterrechte. 131
(1) Zwangslizenzeinwand im Patentverletzungsverfahren . 131
(2) Eingriff in Urheberrechte . 133
dd) Psychischer Zwang . 135
(1) Reputationsschädigende Verhaltensweisen
(„Anprangern“). 136
(2) Drohung mit der Einleitung staatlicher Maßnahmen . . 138
(3) Verhältnis der Drohung zur Umsetzung von Zwangs-
maßnahmen . 140
2. Übertragung der Schranken staatlicher Rechtsdurchsetzung? . 140
a) Güterabwägung (Verhältnismäßigkeit im engeren Sinne) . 142
b) Pfändungsverbote. 145
c) Einwirkung auf Schuldner fremde Sachen. 146
aa) Keine Analogie zu § 808 ZPO. 146
bb) Verlust des unmittelbaren Besitzes als Eingriff in Rechte
des Drittberechtigten. 147
cc) Ausnahmsweise Duldungspflichten. 147
d) Sicherung/Erfüllung von Auskunftsansprüchen . 149
e) Räumung von Wohnungen. 150
B. Kostenerstattung für Selbsthilfemaßnahmen. 150
I. Schadensersatzanspruch. 152
1. Verzögerungsschaden (§§ 280 Abs. 1, Abs. 2, 286 BGB) . 152
2. Analogie zu § 231 BGB?. 154
II. Geschäftsführung ohne Auftrag?. 155
III. Nichtleistungskondiktion - Ersatz ersparter Aufwendungen;
insbesondere Erfüllung durch den Gläubiger selbst
(„Selbst Vornahme“). 157
IV. Analogie zu prozessualen Kostenerstattungsansprüchen?. 162
V. Anspruch sui generis. 162
VI. Ergebnis. 163
C. Haftung bei Überschreitung der Befugnisse und irrtümlicher
Selbsthilfe. 164
I. Rechtsgrund. 164
II. Rechtsnatur . 166
1. Anwendbarkeit auf Notwehr (§ 227 BGB). 167
2. Anwendbarkeit auf Aggressivnotstand (§ 904 S. 2 BGB). 168
3. Verfassungsrechtliche Grenzen. 169
III. Tatbestand. 170
Inhaltsverzeichnis XI
L Selbsthilfehandlung, insb. Verletzung eines absolut geschützten
Rechtsguts . 171
2. Rechtswidrigkeit. 174
a) Fehlen einer Selbsthilfelage. 174
b) Unzulässige Selbsthilfehandlung. 175
c) Berücksichtigung anderer Rechtfertigungsgründe. 178
3. Verschulden. 179
a) Unbeachtlichkeit von Irrtümern auf Rechtswidrigkeitsebene . . 180
b) Haftung Deliktsunfähiger?. 181
IV Rechtsfolge. 182
1. Anwendbarkeit des allgemeinen Schadensrechts. 183
2. Haftungsausfüllende Kausalität. 184
3. Mitverschulden. 185
V. Verhaltenssteuernde Wirkung. 185
1. Interessenabwägung. 186
2. Fehlende Abschreckung bei Fehlen eines Schadens. 187
3. Risiko von Gegenwehr, möglicherweise fehlende Ersatzpflicht für
erlittene Schäden. 187
4. Auswirkungen auf Fremdhelfer. 188
D. Subsidiarität als Erfordernis jeglicher privaten Eingriffsbefugnis?. 189
I. Fehlende Subsidiarität bei leichter Kompensation und hohem
Administrativaufwand. 189
II. Private Pfandrechte als Ausnahme?. 190
III. Subsidiarität bei Notwehr und Notstand (sowie Besitzwehr und
Besitzkehr). 191
1. Subsidiarität als Teil geschriebener Tatbestandsmerkmale . 191
a) Zeitliche Grenzen. 192
b) Erforderlichkeit. 192
2. Subsidiarität aufgrund eines Über-/Unterordnungsverhältnisses
des Rechtfertigungsgründe?. 193
a) § 229 BGB als Grundtatbestand der Rechtfertigungsgründe? . . 193
b) Widersprüchliches Verhalten als gemeinsamer Ansatzpunkt? . 194
3. Subsidiarität als allgemeiner (ungeschriebener) Grundsatz?. 196
IV. Ergebnis. 197
E. Zusammenfassung. 197
§2 Alternative Selbsthilfe. 201
A. Schutz von Geheimnissen . 202
I. Rechtlicher Rahmen . 204
1. Schutz von Betriebs- und Geschäftsgeheimnissen. 204
XII
Inhaltsverzeichnis
2. Schutz von Privatgeheimnissen. 208
a) Regelungen zum Geheimnisschutz. 208
b) Das allgemeine Persönlichkeitsrecht und die „Sphärentheorie“ . 210
c) Abgrenzung der beiden Schutzmechanismen. 211
aa) Historischer und rechtssystematischer Hintergrund. 212
(1) Schutz gegen den Staat und Schutz gegenüber Privaten . 212
(2) Grenzen des Schutzes und Disponibilität. 214
(3) Die Geheimsphäre als Kernbereich des Selbstdaten-
schutzes . 216
bb) Ökonomischer Hintergrund. 220
cd) Schutz öffentlicher Informationen?. 222
(1) Das Recht am eigenen Bild. 223
(2) Google StreetView. 227
(a) Recht am eigenen Bild. 228
(b) Schutz der abgebildeten Gebäude, Fahrzeuge und
sonstiger Sachen?. 229
(c) Wertung der urheberrechtlichen Panoramafreiheit . 230
(d) Eigentumsrechte, „Eigentümerpersönlichkeitsrecht“ 231
(e) Datenschutz. 233
(f) Ergebnis. 234
(3) Beschäftigtendatenschutz und soziale Netzwerke . 235
3. Einheitlicher Geheimnisbegriff. 236
II. Geheimnisschutz als Selbsthilfe. 236
1. Das „Geheimnis“ als Gegenstand des Schutzes. 237
a) Unternehmensbezug und wirtschaftlicher Wert. 239
b) Fehlende Offenkundigkeit. 240
c) Geheimhaltungsbemühungen und Geheimhaltungsinteresse . . 243
aa) Unter- statt Übermaßgebot. 243
(1) Schutzbemühungen in Bezug auf Geheimnisträger . . . 244
(2) Schutzbemühungen gegenüber Verhalten Dritter . 245
(3) Überwindungsaufwand als Maßstab. 246
bb) Sonderbehandlung in staatlichen Verfahren. 247
2. Schutzumfang des Geheimnis Schutzes. 248
a) Ökonomische Betrachtung. 250
b) Verbotene und erlaubte Erlangung des Geheimnisses. 254
c) Insbesondere: Reverse Engineering. 256
aa) Unterschiedliche Beurteilung in Deutschland und den USA 256
bb) Sonderregelungen als Indiz?. 257
cd) Ökonomische Aspekte. 258
dd) Wettbewerb als Schutzziel. 259
d) Insbesondere: Nachvertragliche Geheimhaltungspflicht und
Wettbewerbsverbote. 260
Inhaltsverzeichnis
XIII
III. Rechtsnatur des Geheimnisschutzes. 261
1. Verhältnis zu den Immaterialgüterrechten. 262
a) Grundzüge. 263
aa) Google-Suchalgorithmus. 263
bb) Coca Cola und ähnliche Geheimrezepte im Nahrungs-/
Getränkebereich. 265
cc) Schnittstelleninformationen im Softwarebereich. 266
b) Vorzüge des Patentschutzes als staatliche Schutzalternative . . . 267
c) Vorzüge des Geheimnisschutzes als private Schutzalternative . . 269
2. Übergang vom Geheimnis-zum Patentschutz . 271
3. Sonderbehandlung patentfähiger Geschäftsgeheimnisse?. 273
4. Geschäftsgeheimnisse als staatlich absolut zu schützendes
Rechtsgut?. 274
a) Das Geheimnis als Vermögensgegenstand. 275
b) Zuordnung. 276
c) Ausschlussrecht?. 276
IV. Zwischenergebnis. 278
B. Rechtsmissbrauch und rechtsfreie Räume. 279
I. Rechtsfreie Räume und staatliche Zurückhaltung. 279
II. Rechtsmissbrauch und Rechtsschutzverweigerung. 280
III. Ökonomische Betrachtung. 282
C. Defensive Selbsthilfe und Erfüllung ohne Eingriff. 283
I. Eingriffslose Befriedigung des Gläubigerinteresses. 284
1. Freiwillige Erfüllung durch den Schuldner . 284
2. Schutzmaßnahmen des Gläubigers ohne Drittwirkung. 285
3. Abgrenzung von Rechtssphären. 286
II. Staatlicher und privater Rechtsschutz. 287
1. Materiellrechtliche Aspekte. 287
2. Prozessrechtliche Aspekte. . 289
III. Selbstdurchsetzung im Internet. 290
D. Zusammenfassung. 293
§3 Kumulative Selbsthilfe. 295
A. Einwilligung, mutmaßliche Einwilligung und
Geschäftsführung ohne Auftrag. 297
I. Gegenüberstellung zu § 229 BGB als Ausgangspunkt. 298
1. Erweiterung der Selbsthilfevoraus Setzungen zugunsten des
Gläubigers. 300
a) Vorweggenommene Einwilligung und verbotene Eigenmacht
(§ 858 BGB). 301
XIV
Inhaltsve rzeich n is
b) Unwirksamkeit von Selbsthilfe erweiternden Klauseln . 303
c) Haftung für Maßnahmen aufgrund unwirksamer vertraglicher
Selbsthilferegelungen. 307
d) Konsequenzen und Grenzen. 311
2. Erweiterung der zulässigen Folgen der Selbsthilfe zugunsten des
Gläubigers. 314
3. Beschränkung der Selbsthilfebefugnisse gegenüber § 229 BGB . 317
II. Die Einwilligung im Allgemeinen . 318
1. Einwilligungsfähige Rechtsgüter. 319
2. Einwilligungserklärung. 320
3. Widerruflichkeit. 324
III. Verwandte Konstellationen. 326
1. Handeln auf eigene Gefahr, Mitverschulden (§ 254 BGB). 326
2. Berechtigte Geschäftsführung ohne Auftrag (§§ 677, 683 BGB)
als subsidiäre Selbsthilfe. 327
B. Notwehr, Besitzwehr und Besitzkehr. 329
I. Allgemeines. 330
1. Handlungen Dritter. 331
a) Nothilfe. 331
b) Besitzschutz. 332
2. Endgültige Folgen der Notwehrhandlung. 335
3. Schranken. 336
II. Die geschützten Angriffsziele. 338
1. Leben, Körper, Gesundheit und Freiheit. 339
2. Verkörperte Vermögenswerte und tatsächliche Sachherrschaft . . 340
a) Eigentum und berechtigter Besitz. 340
b) Der Schutz des nicht berechtigten Besitzers. 341
aa) Friedensfunktion des Besitzes. 342
bb) Kollision von Eigentums- und Besitzschutz. 343
cc) Befriedungsfunktion und vernetzte Produkte. 345
(1) Anfängliche und nachträgliche faktische Nutzungs-
beschränkungen . 345
(2) Externe Dienstleistungen . 346
(3) Besitz- und Eigentumsschutz bei Produkten mit
Hintertür. 348
(4) Software as a Service; automatische Sperrfunktionalität 351
c) Das Hausrecht. 352
aa) Hausverbote und ihre Schranken. 353
(1) Grundsätzlich unbeschränktes Ausschließungsrecht . . 353
(2) Grundrechtsrelevanter Zugang bei „öffentlichen
Räumen“. 353
Inhaltsverzeichnis
XV
(3) Vertragsbindung und widersprüchliches Verhalten . . . 355
bb) Besitzschutz und Durchsetzung unwirksamer Hausverbote 356
3. Ehre, Persönlichkeitsrechte und verwandte Rechtsgüter. 358
C. Technische Schutzmaßnahmen und Einschränkungen
tatsächlicher Sachherrschaft. 359
I. Der Ausgleich zwischen Sachenrecht und Immaterialgüterrecht. 362
1. Totalität des Eigentums und Vielfalt der Immaterialgüterrechte . . 364
a) Vervielfältigung, öffentliche Wiedergabe und andere Nutzungs-
beschränkungen . 365
b) Das Verbreitungsrecht als Einschränkung der Verfügungs-
befugnis . 365
2. Wiederherstellung der Verkehrsfähigkeit durch Erschöpfung . . . 367
a) Rechtfertigung des Erschöpfungsgrundsatzes. 368
b) Umfang der Erschöpfung. 372
aa) Drittwirkung von Beschränkungen. 373
(1) Beschränkungen gegenüber dem Ersterwerber und
deren Drittwirkung. 373
(2) Verbreitungsrecht und VeröfFentlichungsrecht
(§ 12 UrhG). 374
bb) Räumliche Reichweite der Erschöpfung. 374
(1) Gemeinschaftsweite Erschöpfung. 374
(2) Internationale Erschöpfung und die Begründung des
US Supreme Court . 375
(3) Örtliche Beschränkungen bei der Erstveräußerung . . . 378
cc) Inhaltliche Beschränkungen des Erschöpfungsrechts . 379
(1) Beschränkte Drittwirkung. 379
(2) Auf bestimmten Zweck beschränkte Veräußerung . . . . 380
c) Erschöpfung im digitalen Umfeld; notwendige
Vervielfältigungen. 380
3. Unterlizenzen . 383
II. Technische Schutzmaßnahmen und die Verdinglichung von
Schutzrechten. 384
1. Zugangskontrolldiensteschutzgesetz und §§ 95a ff. UrhG. 385
a) Schutz technischer Maßnahmen vor Umgehung
(§ 95a Abs. 1 UrhG). 386
aa) Akzessorietät zum urheberrechtlichen Schutz. 386
(1) Reichweite des zulässigen technischen Schutzes. 386
(2) Nutzung tatsächlicher Schutztechnologien zugunsten
rechtlich ungeschützter Inhalte. 390
bb) „Umgehung“ als verbotene Verhaltensweise. 391
cc) Verhältnis zum Softwareschutz (§ 69 Abs. 5 UrhG). 393
XVI
Inhaltsverzeichnis
b) Vorfeldschutz. 394
aa) Verbot bestimmter Vorbereitungshandlungen
(§ 95a Abs. 3 UrhG). 395
(1) Akzessorietät zur Umgehung. 395
(2) DualUse. 396
bb) Mittel zur Umgehung technischer Programmschutz-
mechanismen (§ 69f Abs. 2 UrhG). 399
c) Flankenschutz für Zugangskontrollen (§ 3 ZKDSG) . 401
aa) Schutzumfang und Wirkung. 402
bb) Verhältnis zum urheberrechtliche Schutz sowie zu
§ 95a UrhG. 403
cc) Bewertung. 405
2. §§ 202a-202c StGB. 406
a) Strafbewährter Schutz vor Umgehung (§ 202a StGB). 407
aa) Vom Schutz der Daten zum Schutz des Zugangs-
hindernisses . 408
bb) Die „besondere“ Sicherung. 410
cc) Der geschützte Rechtsgutsträger. 411
dd) Zwischenergebnis. 412
b) Schutz von „nichtöffentlichen“ Datenübermittlungen
(§ 202b StGB). 412
c) Strafbarkeit von Vorfeldmaßnahmen (§ 202c StGB). 413
aa) Allgemeine Voraussetzungen. 414
bb) Noch einmal: Dual Use. 415
cc) Bewertung. 416
3. Korrekturmöglichkeiten. 416
a) Vorfeldschutz als Durchsetzungsinstrument. 417
b) Begrenzte Zulassung von Umgehungsmitteln. 418
c) Wettbewerbsrechtliche Erwägungen. 419
d) Ergebnis. 421
III. Fehlende Konsequenzen im Schuld- und Sachenrecht. 421
1. Tatsächliche Sachherrschaft. 423
2. Übereignung. 425
3. Gefahrübergang und Verjährung. 426
D. Zusammenfassung. 428
Zusammenfassung und Ausblick. 431
Literaturverzeichnis. 437
Stichwortverzeichnis. 485 |
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