Strafrechtliche Pflicht der Mitglieder des Aufsichtsrats einer Aktiengesellschaft zur Verhinderung von Vorstandsstraftaten:
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Berlin
Duncker & Humblot
[2016]
|
| Schriftenreihe: | Schriften zum Strafrecht
Band 295 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltstext Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | Auf dem Buchrücken: Strafrechtliche Pflicht der Mitglieder des Aufsichtsrats einer AG |
| Beschreibung: | 287 Seiten |
| ISBN: | 9783428548446 9783428848447 9783428148448 3428148444 |
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Inhaltsübersicht
Kapitel 1
Einführung in die Thematik 27
A. Der Aufsichtsrat als Zielgruppe strafrechtlicher Ermittlungen, Gerichtsverfah-
ren und wissenschaftlicher Abhandlungen . 27
B. Abgrenzung von möglichen anderen Konstellationen, Benennung und Katego-
risierung denkbarer Vorstandsstraftaten. 31
C. Eigene Strafbarkeit des Aufsichtsrats . 41
D. Beiträge der Rechtsprechung. 43
E. Diskussions stand in der Literatur. 46
E Zusammenfassung und Ausblick auf die Arbeit . 53
Kapitel 2
Die Vermögensbetreuungspflicht des § 266 StGB als besondere Ausprägung
der Beschützergarantenstellung für das Gesellschaftsvermögen -
Untreue durch eine aktienrechtliche Pflichtverletzung
bei Nichtverhinderung einer Vorstandsstraftat 56
A. Vorüberlegungen . 56
B. Die Missbrauchsvariante, § 266 Abs. 1 Var. 1 StGB . 63
C. Die Treubruchsvariante, § 266 Abs. 1 Var. 2 StGB. 65
D. Ergebnis für Kapitel 2 . 157
Kapitel 3
Allgemeine Unterlassensstrafbarkeit: Konkretes Vorstandsdelikt
i.V.m. § 13 Abs. 1 StGB als Straftat des Aufsichtsrats 158
A. Grundlagen der Unterlassensstrafbarkeit. 159
B. Der Aufsichtsrat als mittelbarer Täter durch Unterlassen kraft Organisations-
herrschaft . 171
C. Der Aufsichtsrat als Überwachergarant des Vorstands . 178
8 Inhaltsübersicht
D. Der Aufsichtsrat als Beschützergarant .205
E. Die konkrete Strafbarkeit des Aufsichtsrats.213
Kapitel 4
(Konkurrenz-)Verhältnis von Untreue
und allgemeiner Unterlassensstrafbarkeit 251
A. Übersicht .252
B. Keine Überschneidung .253
C. Überschneidungen .255
D. Kritikwürdige Aspekte einer Strafbarkeit gern. § 266 Abs. 1 StGB nach Ka-
pitel 2 .262
E. Ergebnis. 264
Kapitel 5
Zusammenfassung der Ergebnisse und Empfehlung an Aufsichtsräte 266
A. Der Aufsichtsrat als Täter einer Untreue .266
B. Der Aufsichtsrat ist einzig Beschützergarant der Gesellschaftsrechtsgüter .267
C. Aufsichtsratsstrafbarkeit nach der allgemeinen Unterlassungsstrafbarkeit.268
D. Verhältnis der beiden Anknüpfungsalternativen zueinander.269
E. Beteiligungsform des Aufsichtsrats.270
E Empfehlung an Aufsichtsräte.270
Literaturverzeichnis .271
Stichwortverzeichnis .286
Inhaltsverzeichnis
Kapitel 1
Einführung in die Thematik 27
A. Der Aufsichtsrat als Zielgruppe strafrechtlicher Ermittlungen, Gerichts-
verfahren und wissenschaftlicher Abhandlungen . 27
L Die Aktiengesellschaft und ihre Organe (Überblick). 27
II. Strafrechtliche Dimension der Aufsichtsratstätigkeit. 28
B. Abgrenzung von möglichen anderen Konstellationen, Benennung und
Kategorisierung denkbarer Vorstandsstraftaten. 31
I. Abgrenzung von möglichen anderen Konstellationen . 31
1. Konkrete Straftat des Vorstands als Anknüpfungs- und Bezugspunkt . 31
a) Untreue gern. § 266 StGB durch die unterlassene Geltendmachung
von Schadensersatzansprüchen. 31
b) Untreue gern. § 266 StGB durch die unterlassene Einrichtung eines
„Compliancesystems“ . 32
c) Aufklärungspflicht des Aufsichtsrats bei Verdacht der Begehung
von Straftaten . 32
d) Zusammenfassung . 32
2. Abgrenzung zu Anstiftung und Beihilfe durch aktives Tun . 33
II. Denkbare Straftaten des Vorstands und Kategorisierung. 33
1. Vorstand als Anknüpfimgs- und Bezugspunkt einer Aufsichtsratsstraf-
barkeit . 33
2. Mögliche Vorstandsstraftaten . 34
3. Kategorisierung von konkreten Vorstandsstraftaten . 35
a) Kategorie A: Straftaten, die keinen Gesellschafts/-Vermögensbezug
aufweisen . 36
b) Kategorie B: Straftaten, die mittelbar zu Schäden der Gesellschaft
und ihres Vermögens führen (können) . 36
c) Kategorie C: Straftaten, die sich unmittelbar gegen die Rechtsgüter
der Gesellschaft richten bzw. zu unmittelbaren Schäden des Gesell-
schaftsvermögens fuhren. 37
aa) Unterkategorie I: Straftaten, die sich unmittelbar gegen die
Rechtsgüter der Gesellschaft richten . 37
bb) Unterkategorie II; Straftaten, die unmittelbar zu Schäden des
Gesellschaftsvermögens führen. 39
10
Inhaltsverzeichnis
(1) Rechtlicher Schutz des Gesellschaftsvermögens . 39
(2) Faktischer Schutz des Gesellschaftsvermögens . 40
(3) Ergebnis für Unterkategorie II. 41
d) Zusammenfassung. 41
C. Eigene Strafbarkeit des Aufsichtsrats. 41
L Untreue, § 266 StGB . 42
IL Strafbarkeit nach konkretem Vorstandsdelikt in Verbindung mit § 13 Abs, 1
StGB . 42
D. Beiträge der Rechtsprechung . 43
L Reichsgerichtliche Rechtsprechung . 43
II. BGH, Urteil vom 6.12.2001 - 1 StR 215/01 („SSV Reutlingen“) . 44
III. OLG Braunschweig, Beschluss vom 14.06.2012 - Ws 44/12 +45/12 . 45
IV Weitere Rechtsprechung, Zusammenfassung . 45
E. Diskussionsstand in der Literatur . 46
I. Der strafrechtliche Anknüpfungspunkt der Aufsichtsratsstrafbarkeit. 48
1. Untreue gemäß § 266 Abs. 1 StGB des Aufsichtsrats als Anknüpfungs-
punkt . 48
2. Konkrete Vorstandsstraftat in Verbindung mit § 13 Abs. 1 StGB als An-
knüpfungspunkt einer Aufsichtsratsstrafbarkeit . 49
II. Garantenstellung des Aufsichtsrats . 49
1. Umfassende Garantenstellung (Beschützergarant für die Gesellschaft/
ihr Vermögen und Überwachergarant des Vorstands) . 50
2. Eingeschränkte Garantenstellung (Beschützergarant für Gesellschaft/ihr
Vermögen) . 51
III. Beteiligungsform. 51
IV Klärungsbedürftige Fragen . 51
1. Strafrechtlicher Anknüpfungspunkt der Aufsichtsratsstrafbarkeit. 52
2. Genaue Analyse einer Untreuestrafbarkeit . 52
3. Garantenstellung des Aufsichtsrats. 52
4. Fehlende Ausführungen bzgl. konkreter Straftaten, die der Aufsichtsrat
durch Unterlassen begehen kann. 53
5. Beteiligungsform des Aufsichtsrats . 53
F. Zusammenfassung und Ausblick auf die Arbeit. 53
I. Zusammenfassung der Einführung. 53
II. Ziel der Arbeit. 54
III. Vorgehensweise . 54
IV Einschränkung der Untersuchung. 55
Inhaltsverzeichnis
11
Kapitel 2
Die Vermögensbetreuungspilicht des § 266 StGB als besondere Ausprägung
der Beschützergarantenstellung für das Gesellschaftsvermögen -
Untreue durch eine aktienrechtliche Pflichtverletzung
bei Nichtverhinderung einer Vorstandsstraftat 56
A. Vorüberlegungen . 56
L Indizwirkung für eine Strafbarkeit nach § 266 StGB durch § 294 Abs. 1
AktG a. E?. 57
II Verfassungsmäßigkeit des § 266 StGB und Konsequenzen für die vorlie-
gende Konstellation. 58
1. Kritik der Literatur an dem Tatbestand des § 266 StGB vor den Be-
schlüssen des Bundesverfassungsgerichts . 58
2. Bundesverfassungsgerichtsbeschlüsse. 59
a) BVerfG, Beschluss vom 10.03.2009 - 2 BvR 1980/07 . 60
b) BVerfG, Beschluss vom 23.06.2010 - 2 BvR 2559/08 u. a. 60
c) BVerfG, Beschluss vom 01.11.2012-2 BvR 1235/11 . 62
3. Kurze Analyse der Beschlüsse sowie Folgen für die vorliegende Diskus-
sion . 62
III. Ergebnis. 63
B. Die Missbrauchsvariante, § 266 Abs. 1 Var. 1 StGB. 63
C. Die Treubruchs Variante, § 266 Abs. 1 Var. 2 StGB . 65
I. Vermögensbetreuungspflicht des Aufsichtsratsmitglieds . 65
1. Allgemeine Anforderungen für das Vorliegen einer Vermögensbetreu-
ungspflicht . 66
a) Fremde Vermögensinteressen . 66
b) Hauptpflicht des Geschäftsbesorgungsverhältnisses. 67
c) Selbständigkeit, Verantwortung und Bewegungsfreiheit . 67
d) Weitere Aspekte . 68
2. Vörliegen der Anforderungen beim Aufsichtsrat der AG. 68
a) Vorliegen der allg. Anforderungen . 69
b) Konkretisierung der Vermögensbetreuungspflicht des Aufsichtsrats-
mitglieds für die vorliegende Konstellation (Vermögensbetreuungs-
pflicht auch im Rahmen der Überwachungsaufgabe). 71
aa) Leitungsaufgabe. 71
bb) Überwachungsaufgabe . 72
3. Konsequenz der Vermögensbetreuung: Beschränkung der möglichen
Untreuestrafbarkeit auf Straftaten z.N. des Vermögens der AG. 73
a) Inhalt des Vermögensschutzes: Die Beschützergarantenstellung für
das Vermögen (der AG). 73
12
Inhaltsverzeichnis
b) Andere Beschützergarantenstellungen im Rahmen von § 266 Abs. 1
Var. 2 StGB. 75
aa) Aktionäre/Gesellschafter. 75
bb) Gesellschaft. 77
cc) Gläubiger.f. 77
dd) Allgemeinheit/Dritte („Normalbürger“). 78
c) Überwachergarantenstellung i. R. d, Untreue gern. § 266 Abs. 1
2. Var. StGB . 78
d) Konsequenzen . 79
II. Pflichtwidrige Handlung . 79
1. Allgemeine Anforderungen . 80
2. Aktienrechtliche Pflicht zur Abwendung von Vorstandsstraftaten für
den Aufsichtsrat und ihr Umfang . 81
a) Kontrollpflicht des Aufsichtsrats. 81
b) Pflicht zur Abwendung von bevorstehenden Straftaten. 82
aa) § 111 Abs. 1 AktG als rechtliche Grundlage der Pflicht . 83
(1) Der Wortlaut „Überwachung“ als Argument für eine Straf-
tatverhinderungspflicht . 83
(2) Telos und Systematik als Argumente für eine Straftatverhin-
derungspflicht . 84
(3) Zusammenfassung. 86
bb) Einschränkung der Reichweite auf „betriebsbezogene“ Straf-
taten? . 86
cc) Einschränkung der Reichweite durch den Wortlaut des § 111
Abs. 1 AktG: Sachlich-inhaltliche Bedeutung der „Geschäfts-
führung“ („Geschäftsführungsbezogenheit“ der Straftat) . 86
(1) Keine umfassende Überwachungspflicht. 87
(2) Umfang der eingeschränkten Überwachungspflicht . 87
(3) Anpassung der h.M. an die vorliegende Konstellation. 88
(4) Umfang und Bedeutung der punktuell „weiten“ Interpreta-
tion des Geschäftsführungsbegriffs in § 111 Abs. 1 AktG . 89
(5) Erfassung privater Straftaten? . 90
(6) „Geschäftsführungsbezogenheit“ der Straftat. 92
dd) Teleologische Beschränkung auf Straftaten, die das Untemeh-
mensinteresse berühren? . 92
ee) Teleologische Beschränkung der Pflicht auf nur „schwerwie-
gende“ Straftaten? . 93
ff) Teleologischer Ausschluss der Pflicht bei Straftaten „zum Wohle“
der Aktiengesellschaft? . 95
gg) Ausnahme bei Bagatellfällen . 95
hh) Zusammenfassend: „Geschäftsführungsbezogenheit“ der Straftat 97
3. Maßnahmen für die Durchsetzung der Pflicht . 97
Inhaltsverzeichnis 13
a) Tatsächliche Verhindemngsmittel . 98
b) Gesellschaftsrechtliche Mittel . 99
aa) Instrumente mit einwirkendem Charakter. 99
bb) Einwirkungsmittel . 100
(1) Erlass einer Geschäftsordnung für den Vorstand, § 77 Abs. 2
Satz 1 AktG. 100
(2) Einberufung einer Hauptversammlung, § 111 Abs. 3 AktG . 101
(3) Abberufung des Vorstands gern. § 84 Abs. 3 AktG. 101
(a) Bevorstehende Straftat als Abberufungsgrund i. S. d.
§ 84 Abs. 3 AktG . 102
(b) Ermessensreduzierung auf null: Pflicht für die Abberu-
fung bei bevorstehenden Vorstandsstraftaten . 103
(4) Zeitweilige Suspendierung des Vorstands . 104
(a) Zulässigkeit der zeitweiligen Suspendierung . 104
(b) Ausgestaltung und Rechtsfolge der zeitweiligen Suspen-
dierung . 105
(5) Weisungsrecht des Aufsichtsrats gegenüber dem Vorstand . 106
(a) Kein Weisungsrecht des Aufsichtsrats gegenüber dem
Vorstand. 106
(b) Sonderweisungsrecht bei bevorstehenden Straftaten? . 106
(c) Ablehnung eines Sonderweisungsrechts bei bevorstehen-
den Vorstandsstraftaten. 107
(d) Sonderweisungsrecht gegenüber Angestellten bei Vor-
standsstraftaten im Zusammenhang mit der Vorstands-
vergütung? . 108
(e) Ergebnis. 109
(6) Zustimmungsvorbehalt gern. § 111 Abs. 4 Satz 2 AktG . 110
(a) Der Zustimmungsvorbehalt und seine tatbestandlichen
Voraussetzungen . 110
(b) Ad-hoc Zustimmungsvorbehalte für Einzelmaßnahmen . 111
(c) Rechtsfolge des Zustimmungsvorbehalts und der ver-
weigerten Zustimmung . 112
(7) Interorganklagen. 113
cc) Sonstige Mittel. 114
dd) Ergebnis . 115
c) Strafprozessuale Maßnahme der Strafanzeige . 115
aa) (Strafrechtliche) Pflicht zur Strafanzeige grundsätzlich nur in
Ausnahmefallen. 116
bb) Fehlende Berechtigung zur allgemeinen Erstattung von Straf-
anzeigen . 116
cc) Ausnahme: Straftat nach § 138 StGB?. 117
(1) Entfall der Anzeigepflicht bei Beteiligung an der Straftat . 117
14
Inhaltsverzeichnis
(2) Garantenstellung und Untreuestrafbarkeit des Aufsichtsrats
bei relevanten Katalogtaten des § 138 Abs. 1 StGB. 118
(3) Ausnahmsweise: Berechtigung zur Strafanzeige in den Fäl-
len des § 138 StGB . 119
dd) Ergebnis: Keine Pflicht zur Strafanzeige . 120
d) Zusammenfassung. 120
4. Ermessen. 120
a) Entschließungsermessen. 121
b) Auswahlermessen . 121
aa) Möglichkeiten des Zurückgreifens auf mildere Maßnahmen _ 121
bb) Keine Auswirkung der „Schwere der Tat“ auf das Ermessen _ 122
cc) Taugliche Maßnahme(n) im konkreten Fall . 122
c) Auswirkungen der Business-Judgement-Rule (§116 Satz 1 AktG
LVm. § 93 Abs. 1 Satz 2 AktG) . 122
d) Konkrete Handlungspflicht . 123
5. Notwendige und mögliche Vorschläge zur Einschränkung der Reich-
weite der Pflicht aufgrund restriktiver Anwendung der Untreuestrafbar-
keit . 123
a) Auswirkungen des „AUB-Beschlusses“. 124
aa) Inhalt des „AUB-Beschlusses“. 124
bb) Folgen der Übertragung des Inhalts des „AUB-Beschlusses“ auf
die vorliegende Konstellation. 125
(1) § 111 Abs. 1 AktG als vermögensschützende Norm . 125
(2) Position Brand/Petermarms . 125
(a) Kritik und Ablehnung einer Übertragung der „AUB-
Rechtsprechung“ im Sinne Brand/Petermanns . 126
(aa) Aktive Beteiligung des Aufsichtsrats an Vorstands-
straftat . 126
(bb) Unterlassen der Abwendung der Vorstandsstraftat
durch den Aufsichtsrat . 127
cc) Ergebnis . 128
b) Gravierende Pflichtverletzung. 128
aa) Anwendung des Merkmals „gravierend“ auf Überwachungsauf-
gabe . 129
bb) Inhalt der „gravierenden“ Pflichtverletzung. 130
(1) Straffechtsautonome Bestimmung . 131
(2) Zivilrechtsakzessorische Bestimmung. 131
(3) Nicht starr indizienbasierte strafrechtsautonome Schwere-
theorie . 131
cc) Vorliegen einer gravierenden Pflichtverletzung in der hier disku-
tierten Konstellation. 132
c) Ergebnis. 133
Inhaltsverzeichnis 15
6. Keine Pflicht zur Verhinderung von Straftaten Angestellter durch Auf-
sichtsrat . 133
7. Einverständnis. 134
8. Zusammenfassung und Ergebnis für die pflichtwidrige Handlung . 135
III. Vermögensnachteil. 135
1. Vermögensnachteil und schadensgleiche Vermögensgefahrdung. 136
2. Vermögensnachteil durch Straftaten der Kategorie A (private Straftaten) 138
3. Vermögensnachteil durch Straftaten der Kategorie B (mittelbar scha-
dende Straftaten). 138
a) Grundlage der Problematik. 139
b) Vorfragen . 140
aa) Allenfalls schadensgleiche Vermögensgefahrdung auch bei
durchgesetztem Schadensersatzanspruch/beglichener Sanktion
(ex-ante Beurteilung) . 140
bb) Frage der objektiven Zurechnung oder eines allgemeinen Un-
mittelbarkeitserfordemisses?. 141
c) Streitstand bezüglich Einbeziehung mittelbarer Tatfolgen . 141
aa) Standpunkt der Rechtsprechung . 141
bb) Grundsätzlich Schadens verneinende Stimmen . 143
cc) Differenzierende Ansätze. 143
(1) Beschränkung der mittelbaren Folgen auf „materiell self-
executing“ Sanktionen. 143
(2) Ermessensberücksichtigung bei der Figur des eigenverant-
wortlich dazwischentretenden Dritten. 144
(3) Zurechnung bei pflicht- oder sonst sachgemäßen Verhaltens
des Dritten . 145
dd) Prognosebasierende Literaturansätze . 145
d) „Möglichkeit“ und „Gewissheit“ als leitende Vorgaben der Einbezie-
hung mittelbarer Folgen. 146
aa) Subsumtion unter die Voraussetzungen der schadensgleichen
Vermögensgefährdung . 146
bb) Verfassungsrechtliche Notwendigkeit einer tatbestandlichen Re-
striktion der Untreue. 147
cc) Systematische Notwendigkeit einer tatbestandlichen Restriktion
der Untreue. 148
dd) Zusammenfassung der bisherigen Ausführungen und Auseinan-
dersetzung mit den oben aufgeführten Meinungen . 148
ee) Folgen für Schadensersatz/Sanktion als Nachteil i. S. e. schadens-
gleichen Vermögensgefährdung. 149
(1) Schadensersatzansprüche . 149
(2) Sanktionen. 150
(a) Derzeitige Sanktionsmöglichkeiten im deutschen und
europäischen Recht . 150
16
Inhaltsverzeichnis
(b) Schadensgleiche Vermögensgefährdung durch „materiell
self-executing“-Normen. 151
ff) Ergebnis . 152
e) Ergebnis für die Straftaten der Kategorie B . 152
4. Vermögensnachteil durch Straftaten der Kategorie C . 152
a) Vermögensnachteil durch Straftaten der Unterkategorie I (Straftaten
gegen die Gesellschaft). 152
b) Vermögensnachteil durch Straftaten der Unterkategorie II (unmittel-
bar schadende Straftaten) . 153
aa) Straftaten mit rechtlichem Schutz des Gesellschaftsvermögens . 153
bb) Straftaten, die faktisch den Schutz des Gesellschaftsvermögens
bewirken. 153
5. Ergebnis für das Tatbestandsmerkmal des Vermögensnachteils . 154
IV Kausalität und objektive Zurechnung bei Beschlüssen. 155
V Bestrafung als Täter . 155
VI. Ergebnis für die Treubruchsvariante . 156
D. Ergebnis für Kapitel 2. 157
Kapitel 3
Allgemeine Unterlassensstrafbarkeit; Konkretes Vorstandsdelikt
i.V.m. § 13 Abs. 1 StGB als Straftat des Aufsichtsrats 158
A. Grundlagen der Unterlassensstrafbarkeit . 159
I. Dogmatische Grundlage der Garantenstellung. 159
1. Formaler Ansatz (Rechtspflichtlehre) und Ablehnung desselbigen . 160
2. Materieller Ansatz (Zweiteilungslehre) . 161
3. Folgen der Zweiteilungslehre für die vorliegende Arbeit . 163
II. Strafbarkeit des Unterlassenden: Täter oder Teilnehmer? . 164
1. Denkbare Beteiligungsformen durch Unterlassen . 164
2. Abgrenzung von Täterschaft und Teilnahme bei Unterlassen: Streit-
stand, Diskussion, Streitentscheidung und Folgen für die Arbeit . 165
a) Pflichtdeliktstheorie (Prinzipielle Bejahung von Täterschaft) . 165
b) Theorie der Einheitsbeihilfe (Grundsätzliche Annahme von Beihilfe) 166
c) Tatherrschaftslehre . 166
d) Unterscheidung nach Art der Pflichtenstellung . 167
e) Subjektive Theorie (Rechtsprechung) . 167
f) Diskussion, Streitentscheidung und praktischer Ansatz der Arbeit . 168
B. Der Aufsichtsrat als mittelbarer Täter durch Unterlassen kraft Organisa-
tionsherrschaft . 171
Inhaltsverzeichnis 17
L Existenz und Anerkennung der Figur der mittelbaren Täterschaft durch
Unterlassen kraft Organisationsherrschaft. 172
1. Mittelbare Täterschaft kraft Organisationsherrschaft. 172
a) Grundlage, Entwicklung und Kritik . 172
b) Anwendung auf Wirtschaftsuntemehmen. 174
2. Begehung durch Unterlassen . 175
3. Ergebnis . 175
II. Voraussetzungen der mittelbaren Täterschaft durch Unterlassen kraft
Organisationsherrschaft nach der Rechtsprechung. 176
III. Der Aufsichtsrat als mittelbarer Täter durch Unterlassen kraft Organisa-
tionsherrschaft? . 177
IV Ergebnis. 178
C. Der Aufsichtsrat als Überwachergarant des Vorstands. 178
L Voraussetzungen einer Überwachergarantenstellung nach dem Herrschafts-
prinzip . 179
1. „Gefahrenquelle“ im vorliegenden Fall . 180
2. Exklusive rechtliche Befugnis zur Einwirkung auf die Gefahrenquelle . 180
II. Existenz und Begründung einer Überwachergarantenstellung des „Ge-
schäftsherm“ zur Abwendung von Straftaten Unternehmensangehöriger
unter Beachtung des Herrschaftsprinzips. 180
1. Streitstand in Literatur und Rechtsprechung . 181
2. Existenz und Begründung unter Beachtung des Herrschaftsprinzips . 183
a) § 357 Abs. 1 3. Alt. StGB, § 130 OWiG, § 41 WStG etc. als Argu-
mente für und wider die Geschäftsherrenhaftung. 183
b) Das Prinzip der Eigenverantwortlichkeit und die Geschäftsherren-
haftung . 184
c) Garantenstellung aus „Herrschaft über Untergebene“ oder aus
„Haftung für den Gefahrenherd Betrieb“? . 186
aa) „Herrschaft über Untergebene aufgrund einer Befehlsgewalt“ . 186
bb) Verantwortung für die „Gefahrenquelle Betrieb“. 187
(1) Erste Voraussetzung: Herrschaft über die Gefahrenquelle . 188
(2) Zweite Voraussetzung: Organisationsmacht im Betrieb. 188
ec) „Kehrseitenargument“. 190
dd) Grundlage der Garantenstellung aufgrund des Herrschaftsprin-
zips . 191
ee) Folgen für aktuelle Fragen in Wissenschaft und Praxis . 192
III. Reichweite und notwendige Einschränkung der Überwachergarantenstel-
lung des Geschäftsherrn („Betriebsbezogenheit“) . 193
1. Beschränkung auf extern wirkende Straftaten?. 193
a) Betriebsangehörige als „Außenstehende“. 193
b) Unternehmenseigene Rechtsgüter? . 194
18
Inhaltsverzeichnis
c) Ergebnis. 194
2. ,3etriebsbezogenheit“ der zu verhindernden strafbaren Handlung . 194
a) Rückgriff auf die Inhaberpflichten des § 130 Abs. 1 OWiG. 195
b) Handeln im eigenen oder im Betriebsinteresse. 195
c) Ausnutzung der tatsächlichen oder rechtlichen Wirkungsmöglich-
keiten des Betriebs . 195
d) Innerer Zusammenhang mit der betrieblichen Tätigkeit des Bege-
hungstäters oder mit der Art des Betriebs . 196
e) Ergebnis. 198
IV Das Aufsichtsratsmitglied als Überwachergarant . 198
1. Herrschaft des Aufsichtsrats über den Vorstand. 199
a) Sonderweisungsbefugnis des Aufsichtsrats bei bevorstehenden Straf-
taten des Vorstands? . 199
b) Zustimmungsvorbehalt gern. § 111 Abs. 4 AktG und Abberufungs-
recht gern. § 84 Abs. 3 AktG . 199
c) Organstellung des Aufsichtsrats innerhalb der Aktiengesellschaft -
Verhältnis zum Vorstand.200
aa) Überblick: Organisationsverfassung und Aufgaben der Organe
innerhalb der AG .200
bb) Herrschaftsstellung des Aufsichtsrats? .201
cc) Rechtswirklichkeit .202
(1) Grundsatz: Nichtverantwortung trotz faktisch gesteigerten
Einflusses .203
(2) Aufsichtsrat als „faktischer Geschäftsführer“?.203
dd) Ergebnis .203
d) Ergebnis.204
2. Organisationsverantwortung des Aufsichtsrats.204
3. Ergebnis .204
V Ergebnis . 205
D. Der Aufsichtsrat als Beschützergarant .205
I. Voraussetzungen der Beschützergarantenstellung nach dem Herrschafts-
prinzip .206
1. Hilflosigkeit des Schutzobjektes („Grund des Erfolges“).206
2. Herrschaftsähnliche Obhutsbeziehung.207
II. Beschützergarantenstellungen des Aufsichtsrats unter Zugrundelegung des
Herrschaftsprinzips. 207
1. Der Aufsichtsrat als Beschützergarant des Gesellschaftsvermögens . 207
2. Der Aufsichtsrat als Beschützergarant sonstiger Rechtsgüter der Gesell-
schaft .209
3. Der Aufsichtsrat als Beschützergarant der Aktionäre? .210
4. Der Aufsichtsrat als Beschützergarant der Untemehmensmitarbeiter? .211
Inhaltsverzeichnis 19
5. Der Aufsichtsrat als Beschützergarant der Gläubiger der Aktiengesell-
schaft?. 211
6. Der Aufsichtsrat als Beschützergarant der Allgemeinheit/Dritter
(„Normalbürger“)? . 212
III. Zusammenfassung . 213
E. Die konkrete Strafbarkeit des Aufsichtsrats. 213
L Allgemeines . 214
1. Beschränkung auf Begehungsdelikte. 214
a) Denkbare Unterlassungskonstellationen des Vorstands . 215
b) Beschränkung der Verhinderungsmöglichkeiten des Aufsichtsrats
auf Begehungsstraftaten. 215
c) Keine Verhinderungsmöglichkeit des Taterfolgs des Vorstandsunter-
lassens . 215
aa) Zu erstens: Unterlassungstat des Vorstands, die selbst zu einem
Taterfolg führt . 216
bb) Zu zweitens: Unterlassungstat des Vorstands, der Begehungstat
eines Angestellten nicht verhindert . 216
d) Risikoverringerung als Rettungsmaßnahme ausreichend?. 216
e) Ergebnis . 217
2. Anstiftung/Beihilfe des Vorstands. 217
a) Anstiftung eines Dritten durch den Vorstand. 218
b) Beihilfe zu einer Dritttat durch den Vorstand . 218
aa) Relevante Konstellation . 218
bb) Tatverhinderungspflicht . 218
cc) Beteiligungsform des Aufsichtsrats . 219
II. Straftaten der Kategorie A - Keine Pflicht zur Abwendung privater Vor-
standsstraftaten . 219
III. Straftaten der Kategorie B - Beschützergarantenstellung des Aufsichtsrats
zur Abwendung mittelbar dem Gesellschaftsvermögen schadender Vor-
standsstraftaten? . 220
1. Berücksichtigung nichttatbestandlicher Tatfolgen im Unterlassungsbe-
reich . 221
2. Behandlung mittelbarer Vermögensschäden bei der Untreue gern. § 266
Abs. 1 StGB. 222
3. Mittelbare Vermögensschädigungen als Teil der Beschützergaranten-
stellung des Aufsichtsrats zu Gunsten des Gesellschaftsvermögens? . 222
a) Verstoß gegen den Wortlaut des § 13 Abs. 1 StGB? . 223
aa) Vermögensschädigung der eigenen Gesellschaft als „Erfolg“
i.S.d. §13 Abs. 1 StGB? . 223
bb) Vermögensschädigung der Bank als „Erfolg“ i. S.d. § 13 Abs. 1
StGB . 224
cc) Ergebnis . 224
20
Inhaltsverzeichnis
b) Restriktive Auslegung des „Rechtlichen-Einstehen-Müssens“ i. S.d,
§ 13 Abs. 1 2. Hs. StGB als Argument gegen eine Einbeziehung mit-
telbarer Vermögensschädigungen in die Beschützergarantenstellung
zu Gunsten des Vermögens . 224
aa) Notwendigkeit einer restriktiven Auslegung des § 13 Abs. 1
StGB.*.225
bb) Folgen für die Reichweite des Vermögensschutzes - keine Ein-
beziehung mittelbarer Vermögensschädigungen. 225
cc) Ergebnis .226
c) Widerspruch zu Ausführungen im Zusammenhang mit der Untreue? 226
4, Ergebnis .227
IV Straftaten der Kategorie C.227
1. Straftaten der Unterkategorie I: Straftaten z.N. der Aktiengesellschaft,
die Nichtvermögensrechtsgüter betreffen .228
a) Schutz des Geheimnisbereichs: § 17 UWG (Verrat von Geschäfts-
und Betriebsgeheimnissen) und § 404 AktG (Verletzung der Ge-
heimhaltungspflicht) .228
aa) Begehung durch Unterlassen .228
bb) Verhinderungsmöglichkeiten .229
cc) Mögliche Beteiligungsform .229
(1) Pflichtdeliktstheorie .229
(2) Subjektive Theorie der Rechtsprechung .230
b) Schutz vor den Folgen unrichtiger Darstellung: § 400 AktG (Un-
richtige Darstellung) .230
aa) Begehung durch Unterlassen .230
bb) Verhinderungsmöglichkeiten .231
cc) Mögliche Beteiligungsform .231
(1) Pflichtdeliktstheorie .231
(2) Subjektive Theorie der Rechtsprechung .231
c) Schutz des Interesses an der Nichtverfälschung von Abstimmungs-
ergebnissen: § 402 AktG (Falsche Ausstellung von Berechtigungs-
scheinen) .232
aa) Begehung durch Unterlassen .232
bb) Verhinderungsmöglichkeiten .232
cc) Mögliche Beteiligungsformen .232
d) Eigentumsschützende Delikte .233
aa) Diebstahl (§ 242 StGB).233
bb) Unterschlagung (§ 246 StGB) .233
cc) Raub (§ 249 StGB) .234
dd) Sachbeschädigung (§ 303 StGB), Brandstiftung (§ 306 StGB) . 235
ee) Ergebnis .235
Inhaltsverzeichnis 21
e) Schutz der Ehre der Gesellschaft: Beleidigung, etc. (§§ 185 ff. StGB) 235
aa) Begehung durch Unterlassen. 236
bb) Verhinderungsmöglichkeiten. 236
f) Ergebnis für Straftaten der Unterkategorie I . 236
2. Unterkategorie II: Straftaten z.N. des Gesellschafts Vermögens . 236
a) Rechtlicher Schutz des Gesellschaftsvermögens. 237
aa) Erpressung (§ 253 StGB). 237
bb) Betrug (§ 263 StGB). 237
(1) Begehung durch Unterlassen . 237
(2) Verhinderungsmöglichkeiten . 238
(3) Mögliche Beteiligungsformen . 240
cc) Computerbetrug (§ 263a StGB) . 240
dd) Untreue (§ 266 StGB). 241
(1) Anwendung des § 13 Abs. 1 StGB auf die Untreue gern.
§ 266 Abs. 1 StGB . 242
(a) Heute befürwortende Stimmen einer Anwendung des
§ 13 Abs. 1 StGB auf die Untreue. 242
(b) Ablehnende Stimmen einer Anwendung des § 13 Abs. 1
StGB auf die Untreue . 243
(c) Stellungnahme . 243
(aa) Reichweite von Vermögensbetreuungspflicht und
Beschützergarantenstellung zu Gunsten des Vermö-
gens im Vergleich . 244
(bb) Unterlassungshandlung und Taterfolg . 245
(cc) Ergebnis . 245
(d) Ergebnis. 246
(2) Verhinderungsmöglichkeiten . 246
(a) Geldtransfer innerhalb der Unternehmensgruppe . 246
(b) Verstoß gg. DCGK . 247
(c) Sponsoring . 247
(d) Bildung „Schwarzer Kassen“. 247
(e) Kick-Back-Zahlungen an den Vorstand. 248
(f) Risikogeschäfte . 248
(3) Mögliche Beteiligungsform . 248
ee) Ergebnis . 248
b) Faktischer Schutz des Gesellschaftsvermögens. 248
c) Ergebnis . 249
3. Ergebnis . 249
V Ergebnis. 250
22
Inhaltsverzeichnis
Kapitel 4
(Konkurrenz-)Verhältnis von Untreue
und allgemeiner Unterlassensstrafbarkeit 251
A. Übersicht.252
t
B. Keine Überschneidung .253
I. Ausschließliche Untreuestrafbarkeit nach Kapitel 2 .253
II. Ausschließliche Strafbarkeit nach dem konkreten Delikt i.Vm. § 13 Abs. 1
StGB .253
1. Nichtvermögensrechtsgüter .253
2. Versuchsstrafbarkeit .254
III. Ergebnis . 254
C. Überschneidungen .255
I. Begriffliche Klärung und Anknüpfungspunkt(e) für die Abgrenzung von
außergesetzlicher Gesetzeseinheit zu Tateinheit nach § 52 Abs. 1 StGB . 256
II. Überschneidung bei Eigentumsdelikten .257
1. Verhältnis der Untreue gern. Kapitel 2 zur allgemeinen Unterlassungs-
strafbarkeit nach Kapitel 3 im Fall des Diebstahls gern. § 242 StGB . 257
2. Verhältnis der Untreue gern. Kapitel 2 zur allgemeinen Unterlassungs-
strafbarkeit nach Kapitel 3 im Fall der Unterschlagung gern. § 246 StGB 257
3. Verhältnis der Untreue gern. Kapitel 2 zur allgemeinen Unterlassungs-
strafbarkeit nach Kapitel 3 im Fall der Sachbeschädigung gern. § 303
StGB .258
4. Verhältnis der Untreue gern. Kapitel 2 zur allgemeinen Unterlassungs-
strafbarkeit nach Kapitel 3 im Fall der Brandstiftung gern. § 306 StGB 259
III. Überschneidung bei rechtlichen Verletzungen des Gesellschafts Vermögens 259
1. Verhältnis der Untreue gern. Kapitel 2 zur allgemeinen Unterlassungs-
strafbarkeit nach Kapitel 3 im Fall des Betrugs gern, § 263 StGB .259
2. Verhältnis der Untreue gern. Kapitel 2 zur allgemeinen Unterlassungs-
strafbarkeit nach Kapitel 3 im Fall des Computerbetrugs gern. § 263 a
StGB .260
3. Verhältnis der Untreue gern. Kapitel 2 zur allgemeinen Unterlassungs-
strafbarkeit nach Kapitel 3 im Fall der Untreue gern. § 266 StGB.261
IV Ergebnis .261
D. Kritikwürdige Aspekte einer Strafbarkeit gern. § 266 Abs. 1 StGB nach
Kapitel 2 . 262
I. Unterschiedliche Strafrahmen.262
II. Keine Prüfung spezieller Tatbestandsvoraussetzungen.263
III. Täterschaftliche Untreue des Aufsichtsrats bei Beihilfehandlung des Vor-
stands .264
E. Ergebnis .264
Inhaltsverzeichnis 23
Kapitel 5
Zusammenfassung der Ergebnisse und Empfehlung an Aufsichtsräte 266
A. Der Aufsichtsrat als Täter einer Untreue . 266
B. Der Aufsichtsrat ist einzig Beschützergarant der Gesellschaftsrechtsgüter . 267
C. Aufsichtsratsstrafbarkeit nach der allgemeinen Unterlassungsstrafbarkeit 268
D. Verhältnis der beiden Anknüpfungsalternativen zueinander . 269
E. Beteiligungsform des Aufsichtsrats. 270
F. Empfehlung an Aufsichtsräte. 270
Literaturverzeichnis . 271
Stichwortverzeichnis . 286 |
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