Der Debt Equity Swap im Insolvenzplanverfahren: die Umwandlung von Fremdkapital in Eigenkapital per Insolvenzplan nach Reform durch das ESUG
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Köln
RWS Verl. Kommunikationsforum
2016
|
| Schriftenreihe: | Beiträge zum Insolvenzrecht
46 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | XXI, 484 S. |
| ISBN: | 9783814516462 381451646X |
Internformat
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|---|---|
| adam_text | INHALTSVERZEICHNIS
RN. SEITE
VORWORT V
§ 1 EINLEITUNG/GANG DER UNTERSUCHUNG 1 1
I. DIE ERMOEGLICHUNG DES DEBT EQUITY SWAP ALS GESETZGEBERISCHES
REGELUNGSZIEL 3 1
II. DIE REFORM DES INSOLVENZPLANVERFAHRENS DURCH DAS ESUG 4 2
1. DAS KREDREORGG ALS FOLGE DER FINANZKRISE 4 2
2. DISKE, REFE, REGE ZUM ESUG, AENDERUNGEN DURCH
DEN RECHTSAUSSCHUSS 5 2
III. GANG DER UNTERSUCHUNG 6 3
§ 2 DER DEBT EQUITY SWAP ALS VERWERTUNGSOPTION
IN DER INSOLVENZ 13 5
I. SANIERUNGSEFFEKTE DURCH DIE UMWANDLUNG VON FREMDKAPITAL
IN EIGENKAPITAL 13 5
1. VERBESSERUNG DER LIQUIDITAETSLAGE 14 5
2. MOTIVE AUF SEITEN DER GLAEUBIGER 15 5
A) MOTIVE GENERELLER ART 15 5
B) ERHALT RECHTSTRAEGERGEBUNDENER BERECHTIGUNGEN 17 6
C) RELEVANZ SOG. DISTRESSED DEBT-FORDERUNGEN FUER DEN DES .... 18 6
D) LOAN TO OWN-STRATEGIEN 22 8
E) OPTIMIERUNG DES INSOLVENZPLANPROZESSES 24 9
3. VERRINGERUNG VON TRANSAKTIONSKOSTEN 27 10
A) BEZUEGLICH DER INVESTORENSUCHE 28 10
B) HOMOGENISIERUNG DER EIGENTUEMERSTRUKTUR ZUM ZWECKE
DER VERBESSERTEN ABSTIMMUNG UEBER VERWERTUNGSOPTIONEN 32 12
C) VEREINFACHUNGEN IM INSOLVENZVERFAHREN 35 14
4. MOTIVE FUER DIE ALT-ANTEILSEIGNER 36 14
II. RISIKEN DES DEBT EQUITY SWAP 37 15
1. RISIKEN FUER UMWANDELNDE GLAEUBIGER 38 15
2. RISIKEN FUER DIE GESELLSCHAFT 42 16
III. DIE UEBERTRAGENDE SANIERUNG ALS ALTERNATIVE VERWERTUNGSFORM 43 17
1. PRAXIS DER UNTERNEHMENSFORTFUHRUNG IN DER INSOLVENZ 43 17
2. DURCHFUHRUNG EINER UEBERTRAGENDEN SANIERUNG 45 17
VII
INHALTSVERZEICHNIS
RN. SEITE
IV. UNTAUGLICHKEIT DER UEBERTRAGENDEN SANIERUNG IN GEWISSEN
KONSTELLATIONEN 49 19
1. FEHLENDER KAEUFERMARKT 50 19
A) ZEITDRUCK UND INFORMATIONSDEFIZITE 51 19
B) FEHLENDE FINANZIELLE RESSOURCEN 53 20
2. REIBUNGSVERLUSTE/TRANSAKTIONSKOSTEN 54 21
3. RECHTSTRAEGERGEBUNDENE BERECHTIGUNGEN 56 22
A) GRUNDLAGEN 56 22
B) GUENSTIGE MIETVERTRAEGE 58 23
C) WEITERE EINZELBEISPIELE 59 24
4. ERHALT STEUERLICHER VERLUSTVORTRAEGE 62 26
5. AUSSCHLUSS DER GLAEUBIGER VON DER TEILHABE AN
SANIERUNGSERFOLGEN 63 26
V. UMFANG DER UMZUWANDELNDEN FORDERUNGEN BEIM DES:
(WIEDER-) HERSTELLUNG DES OPTIMALEN VERSCHULDUNGSGRADES 64 27
VI. ALTERNATIVE GESTALTUNGEN ZUM DES 68 30
VII. EIGENSCHAFTEN UND RISIKEN DER RECHTSTRAEGERERHALTENDEN
REORGANISATION 70 30
1. REORGANISATION VS. LIQUIDATION 71 31
A) GRUNDLAGENDISKUSSION ZUM CHAPTER 11-RECHT 73 31
B) NEUENTWICKLUNGEN ALS FOLGE DER
INCREASED CREDITOR CONTROL 74 33
C) DIE ZUNEHMENDE ABWICKLUNG ALS 363-SALE 75 35
D) NEUENTWICKLUNGEN ALS FOLGE DES
DISTRESSED DEBT-HANDELS 78 37
2. SCHLUSSFOLGERUNGEN FUER DIE VORLIEGENDE UNTERSUCHUNG 83 39
§ 3 GESELLSCHAFTSRECHTLICHE GRUNDLAGEN DER UMWANDLUNG VON
FORDERUNGEN IN EIGENKAPITAL 87 43
I. DER KAPITALSCHNITT 88 43
1. KAPITALHERABSETZUNG BEI DER KAPITALGESELLSCHAFT 89 43
A) REGULAERE KAPITALHERABSETZUNG 90 44
B) VEREINFACHTE KAPITALHERABSETZUNG 91 44
AA) VORAUSSETZUNGEN DER VEREINFACHTEN KAPITAL-
HERABSETZUNG 92 44
BB) DIE KAPITALHERABSETZUNG UNTER DEN GESETZLICHEN
MINDESTBETRAG 94 45
CC) RECHTSFOLGEN DER VEREINFACHTEN KAPITALHERABSETZUNG .... 95 46
2. DIE KAPITALERHOEHUNG 96 46
A) ANFORDERUNGEN AN DIE SACHEINLAGE 97 47
VIII
INHALTSVERZEICHNIS
RN. SEITE
B) EINLAGEFAEHIGKEIT VON FORDERUNGEN ALS SACHEINLAGE 99 48
C) DIFFERENZHAFTUNG 103 50
II. KAPITALERHOEHUNG IN DER INSOLVENZ 105 51
§ 4 RECHTSLAGE ZUM DEBT EQUITY SWAP IN DER INSO
VOR ERLASS DES ESUG 109 53
I. DIE GESELLSCHAFTSRECHTLICHE NEUTRALITAET DER INSO 110 53
1. GESETZGEBUNGSVERFAHREN ZUR INSO 111 53
A) DER ERSTE BERICHT DER KOMMISSION FUER INSOLVENZRECHT 112 53
B) KONZEPTAENDERUNG IM REGE INSO 115 54
2. PARALLELLAUF VON INSOLVENZRECHT UND GESELLSCHAFTSRECHT 117 56
3. MOEGLICHKEIT DER VERZAHNUNG VON GESELLSCHAFTSRECHTLICHEN
MASSNAHMEN UND INSOLVENZPLAN DURCH DEN BEDINGTEN PLAN,
§249 INSO 118 56
II. BLOCKADEPOTENTIAL FUER DIE ANTEILSEIGNER 119 56
1. VORGESCHLAGENE LOESUNGSWEGE FUER DIESE PROBLEMATIK
DE LEGE LATA 121 58
A) SCHULDRECHTLICHER ANSPRUCH DES INSOLVENZVERWALTERS
AUF ABTRETUNG DER ANTEILE AUS TREU UND GLAUBEN (BRAUN) 121 58
B) TREUHANDLOESUNG (BITTER) 123 59
C) LOESUNG DURCH *BESCHRAENKTE VERTRAGSUEBERLEITUNG
(NOACK/BUNKE) 127 62
D) BEWERTUNG DIESER VORSCHLAEGE 128 63
2. LOESUNGSWEGE DE LEGE FERENDA 130 64
A) EINGRIFF IN DAS GESELLSCHAFTSRECHTLICHE GEFUEGE DURCH
ENTSCHEIDUNGEN DES GERICHTS (KONZEPT DER KOMMISSION
FUER INSOLVENZRECHT) 130 64
B) EINBEZIEHUNG DER ANTEILSEIGNER IN DAS
INSOLVENZPLANVERFAHREN 133 66
C) WIDERSPRUCHSRECHT DER ANTEILSEIGNER , 135 68
D) KOMPLETTE HERAUSHALTUNG DER ANTEILSEIGNER UND
BLOSSE VERWEISUNG AUF ENTSCHAEDIGUNGSANSPRUCH 136 68
E) LOESUNG UEBER DAS UMWG (SPETZLER) 138 69
3. ZWISCHENERGEBNIS 141 71
§ 5 REFORM DES INSOLVENZPLANVERFAHRENS DURCH DAS ESUG 142 73
I. REGELUNGSTECHNIK: EINBEZIEHUNG DER ANTEILSEIGNER ALS
EIGENE GRUPPE 142 73
1. ERMOEGLICHUNG SAEMTLICHER GESELLSCHAFTSRECHTLICHER
MASSNAHMEN IM INSOLVENZPLAN 143 73
2. GRUPPENBILDUNG 145 75
IX
INHALTSVERZEICHNIS
RN. SEITE
3. ABSTIMMUNG INNERHALB DER GRUPPEN 149 78
4, ERWEITERUNG DES OBSTRUKTIONSVERBOTS AUF ANTEILSEIGNER 153 79
A) GRUNDGEDANKE DES OBSTRUKTIONSVERBOTS 155 80
B) (GENERELLE) KRITIK AN DER KONZEPTION DES
OBSTRUKTIONSVERBOTES 157 82
C) UEBERTRAGBARKEIT DES GRUNDGEDANKENS AUF ANTEILSEIGNER .... 159 82
D) FAKTISCH GERINGER EINFLUSS DER ANTEILSEIGNER ALS FOLGE
DES OBSTRUKTIONSVERBOTS? 161 83
E) FORMULIERUNG DES OBSTRUKTIONSVERBOTS 163 84
AA) § 245 ABS. 3 NR. 1 INSO N. F 164 84
BB) § 245 ABS. 3 NR. 2 INSO N. F 169 87
II. AUSSCHLUSS DER DIFFERENZHAFTUNG, § 254 ABS. 4 INSO N. F 170 89
1. REGELUNGSZIEL/KRITIK 172 90
2. EINORDNUNG IN DAS BESTEHENDE KAPITALSCHUTZSYSTEM 175 ...... 92
3. PRUEFUNGSUMFANG DES INSOLVENZGERICHTS UND DES
REGISTERGERICHTS 178 93
A) PRUEFUNGSKOMPETENZ DES REGISTERGERICHTS 179 93
B) PRUEFUNGSKOMPETENZ DES INSOLVENZGERICHTS 184 95
C) STELLUNGNAHME 187 97
4. HAFTUNG DES INSOLVENZVERWALTERS NACH § 60 INSO 190 98
5. GESAMT-BEWERTUNG ZUM AUSSCHLUSS DER DIFFERENZHAFTUNG 192.... 100
III. FLANKIERENDE REGELUNGEN IM INSOLVENZPLAN 199 .... 103
1. BESCHLUESSE ALS TEIL DES INSOLVENZPLANS 200.... 103
2. ZUSTAENDIGKEIT FUER ANMELDUNGEN ZUM REGISTER 201 .... 104
3. MOEGLICHKEIT DER KORREKTUR OFFENSICHTLICHER FEHLER 202.... 104
4. NICHT ANGEMELDETE GLAEUBIGERFORDERUNGEN 203.... 105
5. CHANGE-OF-CONTROL-KLAUSELN 204 .... 106
6. RISIKO DER INSOLVENZANFECHTUNG EINES DES 206.... 106
IV. RECHTSMITTEL GEGEN DIE PLANBESTAETIGUNG 207.... 107
1. GRUNDLAGEN 208 .... 107
2. VERZOEGERUNGSPOTENTIAL DURCH RECHTSMITTEL ALS GEFAHR
FUER DIE INSOLVENZPLANSANIERUNG 210 .... 108
3. REFORM DER RECHTSMITTEL 211 .... 109
A) VORGESCHLAGENE KONZEPTE ZUR BESCHLEUNIGUNG
DES PLANBESTAETIGUNGSVERFAHRENS 211 .... 109
B) §251INSON.F 214.... 111
C) § 253 INSO N. F 217.... 112
D) RELEVANZ FUER DIE AM DES BETEILIGTEN AKTEURE 222.... 114
4. DIE SICHERHEITSLEISTUNG 225 .... 115
A) KONZEPT 225 .... 115
B) SCHULDNER DER AUSGLEICHSLEISTUNG 228 .... H7
X
INHALTSVERZEICHNIS
RN. SEITE
C) GLAEUBIGER DER AUSGLEICHSLEISTUNG 230.... 119
AA) NOTWENDIGKEIT DER VERWEIGERUNG DER ZUSTIMMUNG
ZUM PLAN? 231 .... 119
BB) NOTWENDIGKEIT DER VORHERIGEN EINLEGUNG EINES
RECHTSMITTELS? 233 .... 120
CC) STELLUNGNAHME 236 .... 121
D) HOEHE DER SICHERHEITSLEISTUNG 238.... 122
E) NOTWENDIGKEIT DER BESICHERUNG DER SICHERHEITSLEISTUNG? 240 123
F) MOEGLICHKEIT DER SETZUNG EINER PRAEKLUDIERENDEN FRIST
IM INSOLVENZPLAN? 241 .... 124
5. DAS *FREIGABEVERFAHREN NACH § 253 ABS. 4 INSO N. F 242.... 125
A) KONZEPT 242 .... 125
B) BEWERTUNG 245 .... 127
V. EXKURS: DAS KREDREORGG 247 .... 128
1. SANIERUNGSVERFAHREN UND REORGANISATIONSVERFAHREN 248 .... 128
2. GESELLSCHAFTSRECHTLICHE MASSNAHMEN IM INSOLVENZPLAN 249.... 129
3. ABSTIMMUNGSMECHANISMEN 251 .... 129
4. OBSTRUKTIONSVERBOT IN BEZUG AUF DIE ANTEILSEIGNER 253 .... 130
VI. NUNMEHR MOEGLICHER EINGRIFF IN ANTEILSEIGNERRECHTE DURCH
DEN INSOLVENZPLAN AUS SYSTEMATISCHER SICHT 255 .... 131
1. VERWERTUNG DER ANTEILE IM INSOLVENZPLAN ALS KONSEQUENTE
VERWIRKLICHUNG DER ABSOLUTEN VORRANGREGEL 258 .... 133
2. EINBEZIEHUNG ALS AUSDRUCK EINES NEUEN GRUNDVERSTAENDNIS
VON GESELLSCHARTERRECHTEN IN DER INSOLVENZ 263 .... 136
3. ERHOEHTE PLANUNGSSICHERHEIT 264 .... 136
4. KRITIK AN DER ERMOEGLICHUNG DES EINGRIFFS 265 .... 137
A) VERSTOSS GEGEN IDEE DER VERHANDLUNGSLOESUNG 265.... 137
B) OEKONOMISCH RICHTIGE ENTSCHEIDUNG NUR DURCH
GESELLSCHAFTER TREFFBAR? 267 .... 138
C) ANTEILE ALS TEIL DER INSOLVENZMASSE, § 35 INSO? 270.... 139
5. ZWISCHENERGEBNIS 272 .... 140
§ 6 VERFASSUNGSMAESSIGKEIT DES EINGRIFFS IN ANTEILSEIGNERRECHTE 273 ....
141
I. ABWEHRRECHTE ODER TEILHABERECHTE? 273 .... 141
II. EINLEITUNG ZU FRAGEN DER VEREINBARKEIT MIT VERFASSUNGSRECHT 274....
142
III. ART. 14 GG, EIGENTUMSFREIHEIT 279 .... 144
1. ANTEILSEIGENTUM ALS GESCHUETZTES RECHTSGUT 279.... 144
2. SCHUTZBEREICH DES ART. 14 GG 280 .... 144
3. EINGRIFF 282 .... 145
XI
INHALTSVERZEICHNIS
RN. SEITE
4. RECHTFERTIGUNG 284 .... 146
A) LEGITIMER ZWECK 285 .... 147
B) GEEIGNETHEIT UND ERFORDERLICHKEIT 286.... 147
C) ANGEMESSENHEIT 288 .... 148
AA) GEMEINWOHLINTERESSEN 290 .... 148
BB) FORDERUNGEN DER GLAEUBIGER ALS KOLLIDIERENDE
SCHUTZGUETER DES ART. 14 GG 292 .... 149
CC) RANGSTELLUNG DER ANTEILE NACH § 199 INSO 293 .... 150
DD) ANTEILSVERLUST ALS FOLGE DES NICHT- NACHKOMMENS
DER FINANZIERUNGSVERANTWORTUNG 294 .... 151
EE) FRUEHERE RECHTSLAGE ALS VERSTOSS GEGEN ART. 14 GG 295 .... 152
FF) ZWISCHENERGEBNIS 296 .... 152
D) AUSPRAEGUNG DES ANTEILSEIGENTUMS IN DER RSPR. DES
BVERFG ZU STRUKTURMASSNAHMEN 297 .... 152
AA) FELDMUEHLE, DAT/ALTANA, MOTO METER,
EDSCHA,HRE 298 .... 152
BB) UEBERTRAGBARKEIT AUF BESCHLUESSE IM
GLAEUBIGERINTERESSE? 300 .... 155
(1) DIREKTE UEBERTRAGBARKEIT 301 .... 155
(2) UEBERTRAGBARKEIT AUF DEN
(MEHRHEITS-)ANTEILSEIGNER 303 .... 156
(3) *UNTERNEHMERINTERESSE DER GLAEUBIGER UND
DER ALT-ANTEILSEIGNER 306 .... 158
E) ZWINGENDES BEZUGSRECHT ALS MILDERE MASSNAHME? 309.... 159
AA) MEINUNGSSTAND 310 .... 159
BB) ABWAEGUNG DER BETEILIGTEN INTERESSEN 313 .... 160
(1) INTERESSE, KEINE ANDEREN INFERENTEN NEBEN SICH
ZUHABEN 313 .... 160
(2) KEIN VERBLEIBENDES *UNTERNEHMERISCHES INTERESSE
DER ALT-ANTEILSEIGNER 316 .... 161
0 ZWISCHENERGEBNIS 320 .... 162
G) WIRTSCHAFTLICH VOLLE ENTSCHAEDIGUNG DER
ALT-ANTEILSEIGNER 323 .... 163
AA) DER SCHUTZ DER ANTEILSEIGNER DURCH § 245 SOWIE
§§251, 253 INSO 324 .... 163
(1) ENTSCHAEDIGUNG BEI RESTWERT DER ANTEILE
VORGESCHRIEBEN 325 .... 163
(2) SCHUTZ DER ANTEILSEIGNER-MEHRHEIT IM RAHMEN
DES OBSTRUKTIONSVERBOTS 326 .... 164
(3) SCHUTZ DER ANTEILSEIGNER-MINDERHEIT IM RAHMEN
DER RECHTSMITTEL 327 .... 164
BB) ZULAESSIGKEIT EINER SICHERHEITSLEISTUNG 328 .... 165
5. ZWISCHENERGEBNIS 329 .... 165
XII
INHALTSVERZEICHNIS
RN. SEITE
IV. ART. 9 GG, VEREINIGUNGSFREIHEIT 330 .... 166
1. SCHUTZBEREICH DES ART. 9 ABS. 1 GG 331 .... 166
A) GRUNDLAGEN 331 .... 166
B) SCHUTZBEREICHSEROEFFNUNG FUER KAPITALGESELLSCHAFTEN 333 .... 167
2. EINGRIFF 335 .... 168
3. RECHTFERTIGUNG 336 .... 168
A) SCHRANKEN DES ART. 9 GG 337.... 169
B) EIGENTUMSSCHUTZ DER FORDERUNGEN DER GLAEUBIGER
ALS KOLLIDIERENDE GRUNDRECHTE 338 .... 169
C) N.M.: RECHTFERTIGUNG AUF BASIS WIRTSCHAFTLICHER
BETRACHTUNG 339 .... 169
D) MADAUS: VERSTOSS GEGEN ART. 9 GG ALS FOLGE
SYSTEMATISCHER BETRACHTUNG 340 .... 169
AA) KEINE GUELTIGKEIT DES § 199 INSO-RECHTSGEDANKENS
IM REORGANISATIONSSZENARIO 341 .... 170
BB) FOLGE: KEINE HAFTUNGSRECHTLICHE ZUWEISUNG
RECHTSTRAEGERGEBUNDENER BERECHTIGUNGEN AN
DIE GLAEUBIGER 343 .... 171
CC) *FREMDBESTIMMUNG DURCH GLAEUBIGER ALS
VERSTOSS GEGEN ART. 9 GG 344 .... 171
DD) UNVERHAELTNISMAESSIGKEIT DES VOLLSTAENDIGEN
VORRANGS DER GLAEUBIGERRECHTE 345 .... 172
E) STELLUNGNAHME 346 .... 172
AA) ZUM ARGUMENT DER NICHT-KOLLISION MIT DEM
SCHUTZBEREICH DES ART. 14 GG 346.... 172
BB) WIRTSCHAFTLICHE ZUORDNUNG UND BLOSSER FORMALISMUS .... 347 .... 174
CC) SYSTEMATIK DES INSOLVENZRECHTLICHEN ZUGRIFFS
NICHT VERFASSUNGSRECHTLICH GESCHUETZT 348 .... 175
DD) DIE NOTWENDIGKEIT EINER
ALLES-ODER-NICHTS-REGELUNG 349 .... 176
EE) DAS ABGESCHWAECHTE OBSTRUKTIONSVERBOT
ALS ALTERNATIVE 352 .... 177
V. ERGEBNIS 356 .... 179
VI. ANNEX: NEGATIVE VEREINIGUNGSFREIHEIT DER GLAEUBIGER 357.... 179
1. ERMOEGLICHUNG DES ZWANGS-DES? 358 .... 179
A) ZWANGSWEISE UMWANDLUNG AUCH GEGEN DEN
WILLEN DES FORDERUNGSINHABERS 359 .... 180
B) UMWANDLUNG VON FORDERUNGEN, SOFERN NICHT
WIDERSPROCHEN WIRD 362 .... 181
C) BEWERTUNG 363 .... 182
2. AUSTRITTSRECHT DER ALT-ANTEILSEIGNER BEI HINZUTRITT
NEUER ANTEILSEIGNER 364 .... 182
XIII
INHALTSVERZEICHNIS
RN. SEITE
§ 7 BETEILIGUNG DER ALT-ANTEILSEIGNER AN DER KAPITALERHOEHUNG
(BEZUGSRECHT) 368 .... 185
I. GRUNDLAGEN DES BEZUGSRECHTS 375 .... 187
1. HERLEITUNG 375.... 187
2. ANFORDERUNGEN AN DEN BEZUGSRECHTSAUSSCHLUSS AUSSERHALB
DER INSOLVENZ 378 .... 188
A) MATERIELLE VORAUSSETZUNGEN 379.... 188
B) BEZUGSRECHTSAUSSCHLUSS BEI EINBRINGUNG
VON FORDERUNGEN 382.... 190
C) NOTWENDIGE BARKAPITALERHOEHUNG BEI KAPITALHERABSETZUNG
AUF NULL 386 .... 191
D) KEINE VORZUGSWUERDIGKEIT EINER VORGESCHALTETEN
BARKAPITALERHOEHUNG 389 .... 193
II. GELTUNG DIESER MASSSTAEBE IM INSOLVENZPLANVERFAHREN 392.... 194
1. PROBLEMAUFRISS 392 .... 194
A) KEINE NOTWENDIGKEIT DER
3
/4-MEHRHEIT IM INSOLVENZPLAN ... 393 .... 194
B) KEINE RECHTFERTIGUNG ALLEIN AUFGRUND VERBESSERTER
BILANZSTRUKTUR 399 .... 196
2. PROBLEMATIK DER AUSUEBUNG NACH INSOLVENZPLANBESTAETIGUNG 401 .... 197
3. UMFANG DES BEZUGSRECHTS 404.... 197
4. ZWISCHENERGEBNIS 407 .... 198
III. SYSTEMATISCHE ARGUMENTE 409 .... 199
1. BEZUGSRECHT ALS AUSFLUSS WERTLOSER ANTEILE? 410.... 199
2. WIEDERUM DROHENDE BLOCKADEMOEGLICHKEIT 412 .... 200
3. VERGABE VON ANTEILEN AN ALT-ANTEILSEIGNER ALS VERSTOSS
GEGEN DIE ABSOLUTE VORRANGREGEL? 414 .... 200
A) EXKURS: DIE NEW VALUE EXCEPTION DES
CHAPTER 11-RECHTS 416 .... 201
AA) VORAUSSETZUNGEN DER NEW VALUE EXCEPTION 417 .... 202
BB) GRUNDLAGENDISKUSSION UM DIE VERTEILUNGSREIHENFOLGE
IM INSOLVENZRECHT 421 .... 203
CC) VERSTOSS GEGEN DIE ABSOLUTE PRIORITY RULE? 423 .... 206
DD) UNZULAESSIGE WERTERLANGUNG SCHON ALS FOLGE EINER
*OPTION DER ANTEILSEIGNER? 427 .... 208
EE) DIE VERBINDUNG MIT DEM EXKLUSIVEN
PLANINITIATIVRECHT 432 .... 210
FF) RECHT AUF WEITERE TEILNAHME ALS DRUCKMITTEL FUER DIE
ALT-ANTEILSEIGNER 434 .... 211
GG) FUNKTIONEN DER NEW VALUE EXCEPTION 436 .... 212
B) ERKENNTNISSE IN HINSICHT AUF § 245 ABS. 2 NR. 2 INSO 439 .... 214
XIV
INHALTSVERZEICHNIS
RN. SEITE
IV. AUS EINEM BEZUGSRECHT RESULTIERENDE ANREIZE 447 .... 216
1. FRUEHZEITIGE VERFAHRENSEINLEITUNG 448 .... 216
2. VERHINDERUNG DES EINGEHENS UEBERMAESSIGER RISIKEN 450 .... 217
A) VOR DER INSOLVENZ 451 .... 217
B) INDERINSOLVENZ 452.... 218
3. NEGATIVE ANREIZE 454 .... 218
V. ZUERKENNUNG DES BEZUGSRECHTS ZUR VERHINDERUNG
VON MISSBRAUCH? 460 .... 221
VI. IMPLIKATIONEN FUR DAS DEUTSCHE RECHT 463 .... 222
VII. STELLUNGNAHME 469 .... 224
1. KEIN VERSTOSS GEGEN DIE ABSOLUTE VORRANGREGEL 469 .... 224
2. VERGLEICH MIT ANDEREN VERWERTUNGSALTERNATIVEN 470 .... 225
3. ABWAEGUNG DER INTERESSEN DER GLAEUBIGER GEGEN DIE DER
ALT-ANTEILSEIGNER 472 .... 226
A) INTERESSEN DER ALT-ANTEILSEIGNER 473 .... 226
B) INTERESSE DER GLAEUBIGER AN ERHALT EINER GEWISSEN
BETEILIGUNG 474 .... 226
4. ANREIZE 482 .... 229
5. DIE BESCHRAENKUNG AUF FAELLE INHABERGEFUEHRTER UNTERNEHMEN
MIT KLEINEM GESELLSCHAFTERKREIS 487 .... 230
6. DIE KOORDINATIONSFOERDERNDE WIRKUNG 491 .... 232
A) IM INSOLVENZPLANVERFAHREN UNTER FUEHRUNG DES
INSOLVENZVERWALTERS 493 .... 233
B) BEI DER EIGENVERWALTUNG 499.... 235
7. KEIN WIDERSPRUCH ZU ANNAHME DES FORTFUEHRUNGSWERTS
BEI EINGEBRACHTEN FORDERUNGEN 511 .... 239
8. ERGEBNIS 515 .... 240
§ 8 VEREINBARKEIT MIT EUROPARECHT 517 ... 241
I. KAPITALERHOEHUNG 518 .... 241
1. ENTSCHEIDUNGEN DES EUGH IN DEN RECHTSSACHEN KARELLA,
SYNDESMOS MELON UND PAFITIS 520.... 242
2. KRITIK AN DER EUGH-RECHTSPRECHUNG 526 .... 244
3. EINORDNUNG DES INSOLVENZPLANVERFAHRENS 528.... 245
A) GESETZESBEGRUENDUNG 529 .... 245
B) KRITISCHE STIMMEN IN DER LITERATUR 532.... 247
C) BEFUERWORTENDE STIMMEN IN DER LITERATUR 533 .... 247
D) STELLUNGNAHME 536 .... 249
II. BEZUGSRECHTSAUSSCHLUSS 543 .... 254
III. KAPITALHERABSETZUNG 544 .... 255
XV
INHALTSVERZEICHNIS
RN. SEITE
§ 9 ANALYSE DER NEUREGELUNGEN 546 .... 257
I. NEUARTIGES STOERPOTENTIAL DURCH BETEILIGUNG DER ANTEILSEIGNER? 547
.... 257
1. AUFBLAEHUNG DES VERFAHRENS DURCH DAS ESUG 548 .... 257
2. EXKURS: DER PRE-EMPTIVE CRAM DOWN ALS REAKTION AUF
DIE MACHTSTELLUNG DER ALT-ANTEILSEIGNER IM CHAPTER 11 550.... 258
A) DIE WEITERE BETEILIGUNG DER ALT-ANTEILSEIGNER
AM UNTERNEHMEN 551 .... 258
B) DIE VORAUSSETZUNGEN DES CRAM DOWN 555 .... 260
AA) CRAM DOWN EINES PLANS GEGENUEBER DEN GLAEUBIGERN 556 .... 261
BB) CRAM DOWN EINES PLANS GEGENUEBER ANTEILSEIGNERN 557 .... 261
(1) DIE NUISANCE VALUE EINES CRAM DOWN HEARING 559 .... 262
(2) WEITERE ANREIZGRUENDE 560 .... 263
C) VORSCHLAG EINES PRE-EMPTIVE CRAM DOWN 564 .... 265
3. ERKENNTNISSE FUER DAS DEUTSCHE RECHT 568 .... 267
A) STARKE GLAEUBIGERORIENTIERUNG DES INSO-VERFAHRENS 568 .... 267
B) AUSREICHENDER SCHUTZ DURCH EINGESCHRAENKTE RECHTSMITTEL
NACH ESUG 573 .... 268
C) BETEILIGTENSTELLUNG DER ALT-ANTEILSEIGNER ALS FARCE? 575 .... 269
D) KEIN BEDARF FUER EINEN PREEMPTIVE CRAM DOWN
IM DEUTSCHEN RECHT 577 .... 270
E) ZUSTIMMUNGSFIKTIONEN ALS MILDERE LOESUNG? 578 .... 271
AA) FIKTION DER ABLEHNUNG BEI NICHTZUTEILUNG
VON WERTEN AN ALT-ANTEILSEIGNER? 579.... 271
BB) FIKTION DER ZUSTIMMUNG BEI WERTLOSIGKEIT
DER ANTEILE? 581 .... 271
CC) AUSSPARUNG DER ANTEILSEIGNERGRUPPE AUS DEM
QUORUM DES § 245 ABS. 1 NR. 3 INSO? 585 .... 274
4. ERGEBNIS 587 .... 274
II. ANREIZ ZU VERSPAETETER INSOLVENZANTRAGSTELLUNG? 588 .... 275
1. NEGATIVE ANREIZE 589 .... 275
2. POSITIVE ANREIZE 591 .... 276
3. SCHLUSSFOLGERUNGEN 592 .... 278
III. MISSBRAUCHSGEFAHR 593 .... 279
1. KONSEQUENZEN DER OFFENHEIT DES INSOLVENZPLANVERFAHRENS 594 .... 279
2. MISSBRAUCH ZU LASTEN DER ALT-ANTEILSEIGNER 596 .... 280
A) DURCH DISTRESSED DEBT-INVESTOREN 596 .... 280
B) ERFAHRUNGEN AUS DER CHAPTER 11-PRAXIS 598 .... 281
AA) GRUNDLAGEN DES DISTRESSED DEBT TRADING 599 .... 281
BB) VORGESCHLAGENE MASSNAHMEN ZUR EINDAEMMUNG 602 .... 283
C) BEWERTUNG 604 .... 285
XVI
INHALTSVERZEICHNIS
RN. SEITE
3. MISSBRAUCH ZU LASTEN UNGESICHERTER GLAEUBIGER 608.... 286
A) ABHAENGIGKEIT VON DER PRAXIS DER INSOLVENZVERWALTERWAHL 609 287
B) MOEGLICHE MECHANISMEN ZUR VERHINDERUNG DIESES
MISSBRAUCHS 610 .... 288
AA) AUSGLEICH UEBER DIE SICHERHEITSLEISTUNG NACH
§251 ABS.3INSON. F 611 .... 288
BB) VERHINDERUNG UEBER DAS OBSTRUKTIONSVERBOT
NACH § 245 ABS. 2 NR. 1, ABS. 3 NR. 1 INSO 612 .... 289
4. ERGEBNIS 614 .... 290
IV. NACHRANGIGKEIT NICHT UMGEWANDELTER RESTFORDERUNGEN
UND SANIERUNGSPRIVILEG 616 .... 290
1. VORAUSSETZUNGEN DES § 39 ABS. 4 S. 2 INSO 618 .... 291
2. WIRKUNG NUR BIS ZUR NACHHALTIGEN SANIERUNG 621 .... 292
V. FEHLENTWICKLUNGEN DURCH RISIKOVERLAGERNDE DERIVATIVE 622 .... 293
VI. STEUERLICH RELEVANTE FRAGESTELLUNGEN 623 .... 294
1. ENTFALL VON STEUERLICHEN VERLUSTVORTRAEGEN 624 .... 294
A) SANIERUNGSKLAUSEL DES § 8C ABS. LAKSTG 625 .... 295
B) AUSSETZUNG IN FOLGE EINES FESTGESTELLTEN
BEIHUEFENVERSTOSSES 626 .... 295
2. STEUERLICHE BEHANDLUNG VON SANIERUNGSGEWINNEN 628 .... 296
VII. ALTERNATIVE REORGANISATIONSMODELLE (OPTIONSMODELLE) 633 .... 298
1. GRUNDIDEE 634 .... 299
A) ROE 638 .... 301
B) BEBCHUK 640 .... 302
AA) DURCHFUEHRUNG 641 .... 302
BB) VORTEILE 646 .... 304
C) AGHION, HART UND MOORE 648 .... 305
AA) ANGEBOTSSONDIERUNG DURCH DRITTE PERSON 649.... 306
BB) ERMITTLUNG DER ZWISCHENZEITLICHEN ANTEILSEIGNER
NACH BEBCHUK-MODELL 650 .... 306
CC) VORTEIL DER GROESSTMOEGLICHEN FLEXIBILITAET 651 .... 307
DD) PROBLEMATIK 1: FEHLENDE INFORMATIONEN 652 .... 308
EE) PROBLEMATIK 2: FEHLENDE FINANZIELLE RESSOURCEN/
FINANZIERUNGSRESTRIKTIONEN 654 .... 309
FF) WEITERE SCHWACHSTELLEN 655 .... 310
2. ANWENDBARKEIT DER MODELLE AUCH IM INSO-PLANVERFAHREN? 657.... 311
A) INSOLVENZPLANRECHTLICHE HINDERNISSE 658.... 311
B) GESELLSCHAFTSRECHTLICHE HINDEMISSE: NOTWENDIGKEIT
EINER BARKAPITALERHOEHUNG 659 .... 312
C) ANWENDBARKEIT DES OBSTRUKTIONSVERBOTS, § 245 INSO 660 .... 312
XVII
INHALTSVERZEICHNIS
RN. SEITE
AA) § 245 ABS. 2 NR. 2 INSO 661 .... 313
BB) § 245 ABS. 2 NR. 1 INSO 662 .... 313
D) ERLEICHTERUNGEN DURCH DAS ESUG 664.... 315
AA) IN BEZUG AUF ALT-ANTEILSEIGNER 664 .... 315
BB) IN BEZUG AUF ALT-GLAEUBIGER/NEU-ANTEILSEIGNER:
VERMINDERTE HAFTUNGSRISIKEN 666 .... 315
E) KEINE ZWANGSWEISE UMWANDLUNG IN EIGENKAPITAL 668 .... 316
3. FAZIT 675 .... 319
§ 10 BEWERTUNGSFRAGEN 676 .... 321
I. UNTERNEHMENSBEWERTUNG IM INSOLVENZ(PLAN)VERFAHREN 677 .... 321
1. GRUNDLAGEN DER UNTERNEHMENSBEWERTUNG 680 .... 322
2. GROBKATEGORIEN: LIQUIDATIONSWERT UND FORTFUEHRUNGSWERT 681 .... 322
3. NOTWENDIGE WEITERE DIFFERENZIERUNGEN BEI DER
UNTERNEHMENSBEWERTUNG IN DER INSOLVENZ 683 .... 323
A) VERSCHIEDENE MOEGLICHE DEFINITIONEN DES
LIQUIDATIONSWERTS 684 .... 324
AA) AUSLEGUNG ALS STILLLEGUNGSWERT, L(ST) 685 .... 324
BB) AUSLEGUNG ALS RECHTSTRAEGERLIQUIDATIONSWERT, L(R) 686 .... 325
B) VERSCHIEDENE DEFINITIONEN DES FORTFUHRUNGSWERTES 687.... 325
AA) BERUECKSICHTIGUNG VON LEISTUNGSWIRTSCHAFTLICHEN
UND FINANZWIRTSCHAFTLICHEN SANIERUNGSMASSNAHMEN? ... 688 .... 326
BB) ERRECHNUNG DES FORTFUEHRUNGSWERTS NACH DER
ERTRAGSWERTMETHODE 691 .... 327
C) LIQUIDATIONSWERT ALS UNTERGRENZE DER ERTRAGSPROGNOSE 693 .... 328
D) METHODIK DER UNTERNEHMENSBEWERTUNG 694 .... 329
E) PARAMETER DER UNTERNEHMENSBEWERTUNG 698 .... 331
4. DIE OEKONOMISCHE KOMPETENZ DES INSOLVENZGERICHTS 700 .... 332
5. ZWISCHENFAZIT 701 .... 332
II. BEWERTUNG DER ANTEILE DER ALT-ANTEILSEIGNER 702 .... 333
1. GENERELLE WERTHALTIGKEIT ODER GENERELLE WERTLOSIGKEIT? 702 .... 333
A) DIE DISKUSSION UM EINE VERBLEIBENDE WERTHALTIGKEIT 703 .... 333
B) WERTHALTIGKEIT AUFGRUND OPTION DER ANTEILSEIGNER,
KAPITAL ZUZUFUEHREN? 706.... 335
C) STELLUNGNAHME 707 .... 336
2. BERECHNUNG DER ANTEILSWERTE BEI INSOLVENZPLANSANIERUNG 710 .... 338
A) LIQUIDATIONSWERT BEI RECHTSTRAEGERLIQUIDATION, L(R) 713 .... 339
B) STILLLEGUNGSWERT, L(ST) 715 .... 340
AA) KOMMISSION FUER INSOLVENZRECHT 716 .... 340
BB) PARALLELE ZU § 225A ABS. 5 INSO N. F.? 717 .... 340
C) FORTFUHRUNGSWERT 719 .... 341
XVIII
INHALTSVERZEICHNIS
RN. SEITE
AA) KREDREORGG 720 .... 341
BB) LITERATUR 721 .... 342
CC) BERUECKSICHTIGUNG VON SANIERUNGSMASSNAHMEN
BEI DER BEWERTUNG? 722 .... 343
DD) BERUECKSICHTIGUNG DES DURCH DIE REORGANISATION
ERZIELTEN MEHRWERTES? 724 .... 344
3. STELLUNGNAHME 726 .... 345
A) ZUM ANSATZ EINES STILLLEGUNGSWERTES 726.... 345
B) ZUM ANSATZ EINES FORTFUEHRUNGSWERTS F(S) 728.... 346
C) DEFIZITE DES LIQUIDATIONSWERTES 730 .... 347
D) BERUECKSICHTIGUNG EINES MISSBRAUCHSSZENARIOS 734.... 349
E) STAND-ALONE-BEWERTUNG 737 .... 352
F) RUECKSCHLUESSE AUS DEM SONDERFALL DER
BANKENREORGANISATION 739 .... 353
G) BERUECKSICHTIGUNG EINES BOERSENWERTS? 742 .... 354
H) AUSGESTALTUNG ALS MISSBRAUCHSKONTROLLE 745 .... 355
4. ERGEBNIS 747 .... 356
III. BEWERTUNG DER EINZUBRINGENDEN FORDERUNGEN 748 .... 357
1. DIE DISKUSSION UM EINBRINGUNG ZUM NENNWERT ODER
VERKEHRSWERT 748 .... 357
A) KONZEPT DER NENNWERTEINBRINGUNG 750.... 357
B) GEGENUEBERSTELLUNG DER ARGUMENTE 753 .... 358
AA) PERSPEKTIVE, AUS DER DIE EINBRINGUNG ZU
BETRACHTEN IST 753 .... 358
BB) DROHENDE AUFBLAEHUNG DER BILANZ 763 .... 363
CC) SCHUTZ DER GEGENWAERTIGEN (=ALT-)GLAEUBIGER 766 .... 364
DD) SCHUTZ DER NEU-GLAEUBIGER 771 .... 367
EE) KAPITALSCHUTZ NACH BILANZRECHTLICHEN MASSSTAEBEN/
BUCHMAESSIGE BEHANDLUNG DER EINGELEGTEN FORDERUNG
BEI FEHLENDER VOLLWERTIGKEIT 777 .... 370
FF) SCHUTZ DER ALT-GESELLSCHAFTER 785 .... 374
GG) VEREINBARKEIT MIT DER KAPITAL-RICHTLINIE 789.... 377
HH) SONDERFALL DER VERDECKTEN SACHEINLAGE 791 .... 378
II) PARALLELWERTUNG AUS § 194 ABS. 1 S. 2 AKTG
(UND EINER GEPLANTEN AKTIENRECHTSNOVELLE) 795 .... 379
JJ) VERGLEICH ZUR KAPITALERHOEHUNG AUS
GESELLSCHAFTSMITTELN 801 .... 383
C) STELLUNGNAHME 805 .... 385
2. FORDERUNGSBEWERTUNG AUF GRUNDLAGE DER H.M 807.... 387
A) H.M.: EINBRINGUNG NUR, SOWEIT *VOLLWERTIG,
FAELLIG UND LIQUIDE 808 .... 387
XIX
INHALTSVERZEICHNIS
RN. SEITE
B) LIQUIDITAETSBEZOGENE BETRACHTUNGSWEISE
(ANWENDUNG DER DCF-METHODE) 810.... 389
C) MARKTWERT 814 .... 392
D) VOLLWERTIGKEIT NUR IN HOEHE DES FREIGESETZTEN
AKTIVVERMOEGENS 817 .... 393
3. BEISPIELSRECHMMGEN 820 .... 394
A) GRUNDLAGENBEISPIEL 821 .... 394
B) ERLAEUTERUNGEN ZUM BILANZPOSTEN *NICHT DURCH EK
GEDECKTER FEHLBETRAG 824.... 395
C) BILANZBEISPIEL AUF BASIS DER NENNWERTEINBRINGUNG 826.... 396
D) BILANZBEISPIEL AUF BASIS DER H.M 827.... 396
E) BILANZBEISPIEL AUF BASIS DER *FREISETZUNGSTHESE 829.... 396
F) BILANZBEISPIEL BEI DOPPELTER ABWERTUNG (FROMM) 831 .... 397
G) ZWISCHENERGEBNIS 835.... 399
IV. DIE FORDERUNGSBEWERTUNGS-PROBLEMATIK IN DER BESONDEREN
SITUATION DES INSOLVENZPLANVERFAHRENS 837 .... 400
1. FRAGEN GRUNDSAETZLICHER ART 838 .... 400
A) DIE ROLLE EINER VORHERGEHENDEN KAPITALHERABSETZUNG 839 .... 400
B) IRRELEVANZ DES FORDERUNGSWERTS AUFGRUND
EINGETRETENER INSOLVENZ? 844 .... 402
C) RELEVANZ DER BILANZ-BUCHWERTE ODER DER
TATSAECHLICHEN VERMOEGENSWERTE? 848 .... 404
AA) BUCHWERTE 850 .... 405
BB) TATSAECHLICHE VERMOEGENSWERTE 851 .... 405
CC) STELLUNGNAHME 853 .... 407
D) VORUEBERLEGUNGEN: VORHANDENSEIN EINER DATENBASIS
FUR DIE BEWERTUNG IM INSOLVENZ(PLAN)VERFAHREN 857.... 408
AA) STILLLEGUNGSWERT UND FORTFUHRUNGSWERT NACH
§ 151 INSO 859 .... 409
BB) FORTFUEHRUNGSWERT IM RAHMEN DES § 229 INSO 862 .... 411
CC) BEDEUTUNG FUER DIE VORLIEGENDE UNTERSUCHUNG 866 .... 413
E) UNTERSCHEIDUNG ZWISCHEN GESICHERTEN UND
UNGESICHERTEN GLAEUBIGERN 867 .... 414
2. BEWERTUNGSMASSSTAB FUER DIE ERMITTLUNG DES VERKEHRSWERTS 876 .... 417
A) LIQUIDATIONSWERT 877 .... 418
B) FORTFUHRUNGSWERT 878 .... 418
C) STELLUNGNAHME 883 .... 421
AA) HERANZIEHBARKEIT DES GLEICHBEHANDLUNGS-
GRUNDSATZES? 883 .... 421
BB) DROHENDER SPILL OVER-EFFEKT? 886.... 422
CC) STATISCHE BEZUGNAHME AUF ZEITPUNKT
DER ANMELDUNG? 890 .... 424
XX
INHALTSVERZEICHNIS
RN. SEITE
DD) SANIERUNGSFOERDERUNG ALS TAUGLICHES ARGUMENT? 893 .... 425
EE) ABSTELLEN AUF FORTFUHRUNGSWERTE ALS AUSDRUCK
DER UNTERNEHMENSFORTFUHRUNG ALS PLANPRAEMISSE? 895 .... 426
FF) WEITERGEHENDE DIFFERENZIERUNG ZWISCHEN
VERSCHIEDENEN ZU BERUECKSICHTIGENDEN
SANIERUNGSMASSNAHMEN? 898 .... 428
GG) WEHERE VERKOMPLIZIERUNG DES BEWERTUNGSPROZESSES ... 901 .... 430
HH) GEFAHR DES MISSBRAUCHS? 902 .... 432
II) ERGEBNIS 904 .... 433
D) GLEICHLAUF DER BEWERTUNG BZGL. ALT-ANTEILE
UND FORDERUNGEN 905 .... 434
V. ANNEX: GEDANKEN ZUR WERTVERTEILUNG BEI NENNWERTEINBRINGUNG 910 ....
435
1. NENNWERTEINBRINGUNG NACH INITIAL HAIR CUT? 911 .... 435
2. ABWEICHEN VON NENNWERTEINBRINGUNG BEI BETEILIGUNG
GESICHERTER GLAEUBIGER? 914 .... 436
§ 11 ZUSAMMENFASSUNG DER ERGEBNISSE 919.... 439
I. ERGEBNISSE DER UNTERSUCHUNG 919 .... 439
II. AUSBLICK 941 .... 448
LITERATURVERZEICHNIS 451
STICHWORTVERZEICHNIS 483
XXI
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