Zivilrechtliche Haftungsrisiken im Zusammenhang mit dem Deutschen Corporate Governance Kodex und der Entsprechenserklärung nach § 161 Aktiengesetz:
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
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| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Hamburg
Verlag Dr. Kovač
2015
|
| Schriftenreihe: | Schriftenreihe Schriften zum Handels- und Gesellschaftsrecht
Band 193 |
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| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | XLVIII, 265 Seiten |
| ISBN: | 9783830087601 3830087608 |
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| adam_text | ZIVILRECHTLICHE HAFTUNGSRISIKEN IM ZUSAMMENHANG MIT DEM DEUTSCHEN
CORPORATE GOVERNANCE KODEX UND DER ENTSPRECHENSERKLAERUNG NACH § 161
AKTIENGESETZ
LITERATURVERZEICHNIS XIIV
ABKUERZUNGSVERZEICHNIS XLVII
TEIL 1: FRAGESTELLUNG 1
A. CORPORATE GOVERNANCE - DEUTSCHER CORPORATE GOVERNANCE KODEX ALS
REGELUNGSTECHNISCHE BESONDERHEIT 1
B. PROBLEMSTELLUNG: HAFTUNG IM BESONDEREN REGELUNGSGEFUEGE 3
C. GANG DER UNTERSUCHUNG S
TEIL 2: GRUNDLAGEN ZU CORPORATE GOVERNANCE UND DER
JUENGEREN ENTWICKLUNG IN DEUTSCHLAND 7
A. DER BEGRIFF
CORPORATE GOVERNANCE UND VORGABEN DURCH AKTIENGESETZ
UND SATZUNG 7
I. CORPORATE GOVERNANCE ALS SCHLAGWORT DER UNTERNEHMENSVERFASSUNG 7
II. OEKONOMISCHE AUSGANGSSITUATION: TRENNUNG VON EIGENTUM UND LEITUNG
ALS GRUNDDILEMMA 8
III. ZENTRALE RECHTSQUELLEN: AKTIENGESETZ UND SATZUNG 9
B. ENTWICKLUNG NACH DER HOLZMANN-INSOLVENZ 11
C. STRUKTUR UND ZWECK DES DEUTSCHEN CORPORATE GOVERNANCE KODEX 13
D. GESETZLICHE VERANKERUNG DES DCGK 16
I. § 161 AKTG - ENTSPRECHENSERKLAERUNG 16
II. PUBLIZITAET DER ENTSPRECHENSERKLAERUNG 20
III. SONDERFALL INSOLVENZ: § 161 AKTG GILT WEITER 21
VII
HTTP://D-NB.INFO/1077450656
E. EMPIRIK ZUM KODEXSYSTEM 23
I. PRAKTISCHE AKZEPTANZ DES KODEX 24
1. MESSUNGEN DES BERLIN CENTER OF CORPORATE GOVERNANCE 24
2. DREI GRUNDMUSTER 26
A) EMPFEHLUNGEN HAEUFIGER BEFOLGT ALS ANREGUNGEN 26
B) BEFOLGUNGSQUOTE SCHWANKT ZWISCHEN DEN MARKTSEGMENTEN 26
C) BEFOLGUNGSQUOTE WAECHST MIT ZEIT 27
3. D&O-SELBSTBEHALT UND VERGUETUNGSOFFENLEGUNG: RUECKENDECKUNG VOM
GESETZGEBER 27
4. EINSCHAETZUNGEN DER UNTERNEHMENSFIIHRER: REPORT 2012 31
5. BEWERTUNG DER BEFOLGUNGSDATEN 32
II. WIRTSCHAFTLICHE AUSWIRKUNGEN DES KODEX-SYSTEMS 36
1. INTERNATIONALER UEBERBLICK 37
2. DEUTSCHE STUDIEN 37
3. STELLUNGNAHME ZUR WIRTSCHAFTLICHEN RELEVANZ DES DCGK 43
F. VERFASSUNGSMAESSIGKEIT DES KODEX-REGELUNGSSYSTEMS 45
TEIL 3: HAFTUNGSRISIKEN IM ZUSAMMENHANG MIT KODEX
UND ENTSPRECHENSERKLAERUNG 49
§ 1: ALLGEMEINES 49
A. HAFTUNGSMODELL DES AKTIENRECHTS 49
I. AUSSENHAFTUNG: TRENNUNGSPRINZIP 49
II. INNENHAFTUNG 51
B. VERSTOSS GEGEN DEN KODEX 52
C. VERSTOSS GEGEN § 161 AKTG 52
D. ZUSAMMENFASSUNG 55
§ 2: AUSSENHAFTUNG DE LEGE LATA 57
A. ALLGEMEINE ASPEKTE 57
I. KEIN GENERELLER HAFTUNGSAUSSCHLUSS FUER KODEXSYSTEM 57
II. KEIN VORRANG DER KAPITALERHALTUNG 59
VIII
B. DENKBARE ANSPRUCHSGRUNDLAGEN - HAFTUNGSBEGRUENDUNG 61
I. § 280 BGB: HAFTUNG IN EINER SONDERVERBINDUNG 61
1. ENTSPRECHENSERKLAERUNG KEIN VERTRAGSSCHLUSS 61
2. VERTRAUENSHAFTUNG IN DER MITGLIEDSCHAFTLICHE SONDERVERBINDUNG 62
A) EMPFEHLUNGSBEGUENSTIGTE: AKTIONAERE 63
B) ABWEICHUNG VON DER POSITIVERKLAERUNG ZU EINER HAFTUNGSRELEVANTEN
EMPFEHLUNG 64
3. VERTRAGSAEHNLICHE BEZIEHUNG - § 311 ABS. 2 UND 3 BGB 67
A) § 311 ABS. 2 BGB 67
B) § 311 ABS. 3 BGB - HAFTUNG DRITTER 69
AA) SACHWALTERHAFTUNG 70
BB) EIGENES WIRTSCHAFTLICHES INTERESSE 71
C) ZUSAMMENFASSUNG 73
II. § 823 ABS. 1 BGB 73
1. REFLEXSCHAEDEN NICHT ERFASST 74
2. MITGLIEDSCHAFTSRECHT: KEIN ABSOLUTER SCHUTZ INNERHALB DER
AKTIENGESELLSCHAFT 75
3. VERSTOESSE JEDENFALLS UNTERHALB DER NOETIGEN EINGRIFFSSCHWELLE 76
III. § 823 ABS. 2 BGB 77
1. NOTWENDIG: VERLETZUNG EINES SCHUTZGESETZES 77
2. DCGK BEREITS KEINE RECHTSNORM 79
3. § 161 AKTG: KEIN SCHUTZGESETZ 79
4. STRAFRECHTSNORMEN 83
A) ZWEI ALLGEMEINE HUERDEN: VORSATZ UND BEWEISLAST 83
B) § 263 STGB - BETRUG: WEDER VERMOEGENSSCHADEN NOCH
BEREICHERUNGSABSICHT 84
C) § 264A STGB - KAPITALANLAGEBETRUG: KEIN TAUGLICHER TATGEGENSTAND...
85
D) § 265B STGB - KREDITBETRUG: FEHLENDER ZUSAMMENHANG MIT
KREDITANTRAG 87
E) § 266 STGB - UNTREUE: NICHT ZULASTEN AUSSENSTEHENDER 88
F) § 331 HGB - UNRICHTIGE DARSTELLUNG: ERHEBLICHE FEHLER WEGEN
LAGEBERICHT POTENTIELL HAFTUNGSRELEVANT 88
AA) ANHANG DES JAHRESABSCHLUSSES: FALSCHER ERKLAERUNGSINHALT NICHT
POENALISIERT 88
BB) LAGEBERICHT: INHALT DER ENTSPRECHENSERKLAERUNG SEIT BILMOG
RELEVANT 91
CC) VERHAELTNISSE DER GESELLSCHAFT: ERHEBLICHKEIT ALS FILTER 91
IX
G) § 400 AKTG - UNRICHTIGE DARSTELLUNG: ZUSAETZLICHE AEUSSERUNGEN AUF
DER HAUPTVERSAMMLUNG NOETIG 93
H) ZUSAMMENFASSUNG DER STRAFNORMEN: § 331 HGB UND § 400 AKTG
RELEVANT 94
5. § 15 WPHG - AD-HOC-MITTEILUNG: AUSSCHLIESSLICHER SCHUTZ DES
KAPITALMARKTS 95
6. § 20A WPHG - VERBOT DER MARKTMANIPULATION: KEIN SCHUTZGESETZ 97
7. ERGEBNIS ZU § 823 ABS. 2 BGB: § 331 HGB UND § 400 AKTG ERHEBLICH 103
IV. §§ 37B, 37C WPHG 103
1. TATBESTAND VON §§ 37B, 37C WPHG 104
A) PARTEIEN DES ANSPRUCHS: DOPPELTE BEGRENZUNG 105
AA) ANSPRUCHSGEGNER: NUR EMITTENTEN 105
BB) ANSPRUCHSSTELLER: TRANSAKTIONSERFORDERNIS ALS HUERDE 106
B) BEGRIFF DER INSIDERINFORMATION - ENTSCHEIDEND: KURSRELEVANZ 107
AA) SONSTIGE VORAUSSETZUNGEN: KONKRETE UMSTAENDE, FEHLENDE
OEFFENTLICHE BEKANNTHEIT, UNMITTELBARER EMITTENTENBEZUG 108
BB) KURSRELEVANZ 110
(1) PROGNOSE 110
(2) ERHEBLICHKEIT 111
(3) STELLUNGNAHME ZUR INSIDERRECHTLICHEN KURSRELEVANZ BEIM
DEUTSCHER CORPORATE GOVERNANCE KODEX 112
C) § 37C WPHG - UNRICHTIGE AD-HOC-MITTEILUNG: ENTSPRECHENSERKLAERUNG
UND AEUSSERE FORM 117
D) § 37B WPHG - UNTERLASSENE AD-HOC-MITTEILUNG 119
E) SUBJEKTIVER TATBESTAND: VORSATZ ODER GROBE FAHRLAESSIGKEIT 120
2. REGELUNGSDILEMMA: BEFREIUNG NACH § 15 ABS. 3 WPHG UND PFLICHT
ZUR UNTERJAEHRIGEN AKTUALISIERUNG DER ENTSPRECHENSERKLAERUNG 120
3. ERGEBNIS ZUM TATBESTAND VON §§ 37B, 37C WPHG: IM EINZELFALL
HAFTUNG GEMAESS § 37B WPHG DENKBAR 122
V. SPEZIALGESETZLICHE PROSPEKTHAFTUNG 122
1. EINGRENZUNG DER SPEZIALGESETZLICHEN PROSPEKTHAFTUNG 123
2. § 21 WPPG - HAFTUNG BEI FEHLERHAFTEM BOERSENZULASSUNGSPROSPEKT:
ENTSPRECHENSERKLAERUNG SETZT BOERSENZULASSUNG VORAUS UND IST KEIN
PROSPEKT
124
A) ENTSPRECHENSERKLAERUNG FUER § 21 WPPG IRRELEVANT 124
B) AUSNAHME: KAPITALERHOEHUNG UND ENTSPRECHENSERKLAERUNG ALS TEIL DES
ZULASSUNGSPROSPEKTS 125
3. § 22 WPPG - HAFTUNG BEI SONSTIGEM FEHLERHAFTEN PROSPEKT 128
X
4. ERGEBNIS ZUR SPEZIALGESETZLICHEN PROSPEKTHAFTUNG: KEINE WIRKLICHE
RELEVANZ FIIR DIE ENTSPRECHENSERKLAERUNG 129
VI. ALLGEMEIN-ZIVILRECHTLICHE PROSPEKTHAFTUNG 130
1. ENTWICKLUNG UND GRUNDLAGEN DER ALLGEMEIN-ZIVILRECHTLICHEN
PROSPEKTHAFTUNG 131
2. BEDEUTUNG FIIR DIE ENTSPRECHENSERKLAERUNG 134
A) ALLGEMEIN-ZIVILRECHTLICHE PROSPEKTHAFTUNG FUER SEKUNDAERMARKT-
INFORMATIONEN BEI BOERSENNOTIERTEN AKTIENGESELLSCHAFTEN 135
AA) RECHTSPRECHUNG: ANWENDBARKEIT BISHER NICHT ENTSCHIEDEN 136
BB) LITERATUR OHNE ZUSAMMENHANG ZUR ENTSPRECHENSERKLAERUNG 137
CC) LITERATUR SPEZIELL ZUR ENTSPRECHENSERKLAERUNG 140
DD) STELLUNGNAHME: KEINE RICHTERRECHTLICHE PROSPEKTHAFTUNG AM
SEKUNDAERMARKT 143
B) PROBLEM PROSPEKTBEGRIFF - ENTSPRECHENSERKLAERUNG MACHT KEINE
UMFASSENDEN ANGABEN 149
AA) AEUSSERE FORM: SCHRIFTSTUECK NICHT ZWINGEND, DAUERERKLAERUNG IM
INTERNET GENUEGT 150
BB) ENGER PROSPEKTBEGRIFF: RICHTIGKEIT UND VOLLSTAENDIGKEIT
NOTWENDIG 150
CC) WEITER PROSPEKTBEGRIFF: FUNKTIONALE HERANGEHENSWEISE 152
DD) RUPERT-SCHOLZ-URTEIL DES BGH: AUSWEITUNG DES
PROSPEKTBEGRIFFS? 153
EE) LITERATUR ZUR ENTSPRECHENSERKLAERUNG: PROSPEKTQUALITAET UMSTRITTEN.
155
FL) STELLUNGNAHME: ENTSPRECHENSERKLAERUNG KEIN PROSPEKT 156
3. ERGEBNIS: PROSPEKTHAFTUNG WEDER ANWENDBAR, NOCH
ENTSPRECHENSERKLAERUNG EIN PROSPEKT 158
VII. VORSAETZLICHE SITTENWIDRIGE SCHAEDIGUNG - § 826 BGB 158
1. VORAUSSETZUNGEN: SITTENWIDRIGE SCHADENSZUFUEGUNG UND
SCHAEDIGUNGSVORSATZ 159
2. ERWAEGUNGEN ZUR ENTSPRECHENSERKLAERUNG 161
3. ERGEBNIS ZU § 826 BGB: HAFTUNG DENKBAR, ABER PRAKTISCH KAUM
VORSTELLBAR 165
VIII. ZUSAMMENFASSUNG: RELEVANTE HAFTUNGSGRUNDLAGEN 165
C. ERSETZBARE SCHAEDEN UND KAUSALITAET 167
I. HAFTUNG IM MITGLIEDSCHAFTSVERHAELTNIS: KONKRETE EMPFEHLUNG
MASSGEBLICH 167
II. PROBLEM: HAFTUNG AM KAPITALMARKT 168
XI
1. MOEGLICHE SCHADENSERSATZFORMEN AM KAPITALMARKT - ZWEI GRUPPEN 168
A) TRANSAKTION ALS SCHADEN: RUECKABWICKLUNG 169
B) AKTIENKURS ALS SCHADEN: DIFFERENZSCHADEN 170
2. HAFTUNGSBEGRUENDENDER KAUSALITAETSNACHWEIS: ANGESTREBTE
SCHADENSKATEGORIE MASSGEBLICH 170
III. UNTERSUCHUNG DER FUER DIE ENTSPRECHENSERKLAERUNG RELEVANTEN
HAFTUNGSGRUNDLAGEN 172
1. §826 BGB 172
A) SCHUTZUMFANG: AUCH RUECKABWICKLUNG MOEGLICH 173
B) HAFTUNGSBEGRUENDENDE KAUSALITAET BEI RUECKABWICKLUNGSINTERESSE 17S
AA) TENDENZIELL WENIG WILLENSBEEINFLUSSUNG DURCH
ENTSPRECHENSERKLAERUNG 175
BB) PROZESSUALER BEWEIS: BEWEISLAST BEIM GESCHAEDIGTEN 176
(1) RECHTSPRECHUNG: KONKRETER KAUSALITAETSNACHWEIS ERFORDERLICH ... 176
(2) DENKBARE BEWEISERLEICHTERUNGEN 177
(A) BEWEISLASTUMKEHR AUS § 23 ABS. 2 NR. 1 WPPG NICHT
UEBERTRAGBAR 177
(B) BEI WILLENSENTSCHLUESSEN KEIN ANSCHEINSBEWEIS 177
(C) FIGUR DER ANLAGESTIMMUNG: ENTSPRECHENSERKLAERUNG FEHLT
SIGNALSTAERKE 178
(D) KEINE FRAUD-ON-THE-MARKET-THEORIE BEI DER
TRANSAKTIONSKAUSALITAET 179
(E) GERINGERE UEBERZEUGUNGSSCHWELLE AUFGRUND DES
SCHAEDIGUNGSVORSATZES 180
C) HAFTUNGSBEGRUENDENDE KAUSALITAET BEI DIFFERENZSCHAEDEN 180
AA) PREISBILDUNG UND INFORMATIONSVERARBEITUNG AN DER BOERSE 181
BB) RECHTLICHE KONSEQUENZ: ANSCHEINSBEWEIS 182
2. §§ 823 ABS. 2,331 HGB UND § 400 AKTG: PARALLEL ZU § 826 BGB 183
3. § 37B WPHG 184
A) SCHADENSUMFANG: NUR DIFFERENZSCHAEDEN 184
B) HAFTUNGSBEGRUENDENDE KAUSALITAET: TATBESTAND SETZT BEREITS
KURSRELEVANZ VORAUS 188
IV. SCHADEN UND HAFTUNGSAUSFIILLENDE KAUSALITAET 189
1. KURSDIFFERENZSCHADEN 189
2. TRANSAKTIONSSCHADEN 191
3. BERUECKSICHTIGUNG ALLGEMEINER MARKTRISIKEN UND -ENTWICKLUNGEN 192
4. ANRECHNUNG SONSTIGER VORTEILE 193
XII
D. ANSPRUCHSBERECHTIGTE ABSEITS
VOM AKTIENHANDEL: FREMDKAPITALGEBER
ALS MOEGLICHE GESCHAEDIGTE 194
. MITVERSCHULDEN UND SONSTIGE EINWENDUNGEN 195
I. SCHADENSBEGRUENDENDES MITVERSCHULDEN 195
1. KENNTNIS DES GESCHAEDIGTEN 195
2. FAHRLAESSIGE UNKENNTNIS DES GESCHAEDIGTEN 196
II. KEINE SCHADENSMINDERUNGSOBLIEGENHEIT 196
III. FEHLINFORMATION OHNE AUSWIRKUNG: ANSPRUCHSAUSSCHLUSS 197
F. ANSPRUCHSSCHULDNER: IMMER AUCH GESELLSCHAFT 197
G. GELTENDMACHUNG: PROZESSUALE BESONDERHEITEN 199
I. GERICHTSSTAND: AUSSCHLIESSLICH LANDGERICHTE AM SITZ DER EMITTENTEN 199
II. MUSTERVERFAHREN NACH DEM KAPMUG 200
§ 3: INNENHAFTUNG DE LEGE LATA 205
A. ALLGEMEINES 205
I. § 93 AKTG: VORSTANDSHAFTUNG UND BUSINESS JUDGEMENT RULE 205
II. § 116 AKTG: AUFSICHTSRATSHAFTUNG 207
B. VERSTOESSE GEGEN DEN KODEX 208
I. UNMITTELBARE HAFTUNGSRELEVANTE KONKRETISIERUNG 208
1. HANDELSBRAEUCHE: EINHEITLICHE UND FREIWILLIGE UEBUNG FEHLT 208
2. GEWOHNHEITSRECHT: KEINE TRAGENDE RECHTSUEBERZEUGUNG 209
3. VERMUTUNGSWIRKUNG VON § 342 ABS. 2 HGB: HISTORISCH NICHT GEWOLLT. 210
4. TECHNISCHE REGELWERKE PRIVATER SACHVERSTAENDIGENGREMIEN: DCGK HAT
AUCH GESTALTENDE WIRKUNG 211
5. POSITIVE ENTSPRECHENSERKLAERUNG OHNE BINDUNG: NUR JEDERZEIT AENDERBARE
ABSICHTSERKLAERUNG 213
II. KODEXRATSCHLAEGE UND ZWINGENDES RECHT: ALS AUSLEGUNGSHILFE
UNZULAESSIG 213
III. DIREKTE AUSWIRKUNG AUF DEN SORGFALTSPFLICHTMASSSTAB VON §§ 93, 116
AKTG: KODEX OHNE AUSWIRKUNG AUF DAS UNTERNEHMERISCHE ERMESSEN.... 215
1. TEILE DER LITERATUR: KODEXREGELN MIT INDIZ- ODER BEWEISWIRKUNG 216
2. WUERDIGUNG: KEINE AUSWIRKUNG AUF DEN SORGFALTSPFLICHTMASSSTAB 218
IV. ZWISCHENERGEBNIS: KODEX OHNE RELEVANZ FUER INNENHAFTUNG 221
V. SONDERFALL: GESELLSCHAFTLICHE INKORPORATION DES DCGK 221
XIII
C. VERSTOESSE GEGEN DIE ERKLAERUNGSPFLICHT, § 161 AKTG: TEIL DER
LEGALITAETSPFLICHT 223
D. SCHADEN UND KAUSALITAET 224
I. REGRESS BEI AUSSENHAFTUNGSANSPRUECHEN 225
II. KURSRUECKGANG: KEIN DIREKTER SCHADEN DER GESELLSCHAFT 225
1. AUSNAHME: ERHOEHTE FINANZIERUNGSKOSTEN 226
2. PROBLEM: EIGENE AKTIEN DER GESELLSCHAFT 226
III. KOSTEN ERFOLGREICHER BESCHLUSSANFECHTUNGEN 228
IV. ENTGANGENE GEWINNE 229
V. KAUSALITAETSNACHWEIS: PARALLEL ZU DIFFERENZERSATZANSPRUECHEN 229
E. DURCHSETZUNG: HAFTUNG BEIDER ORGANE ALS TATSAECHLICHE HUERDE 231
F. ZUSAMMENFASSUNG: INNENHAFTUNG NUR BEI VERSTOESSEN GEGEN
§ 161 AKTG, KODEX OHNE HAFTUNGSRELEVANZ 232
TEIL 4: RECHTSPOLITISCHE WUERDIGUNG UND AUSBLICK -
HAFTUNG ALS SINNVOLLES DURCHSETZUNGSINSTRUMENT
DES SYSTEMS AUS
KODEX UND ENTSPRECHENSERKLAERUNG?
..235
I. DERZEIT: ZWEIGLEISIGES SANKTIONSSYSTEM - FAKTISCHER UND RECHTLICHER
DRUCK 235
II. WUERDIGUNG DER HAFTUNG 237
1. INNENHAFTUNG: AUSREICHENDER UMFANG, GELTENDMACHUNG ALS
ALLGEMEINES PROBLEM 238
A) HAFTUNG FUER VERSTOESSE GEGEN § 161 AKTG 238
B) KODEX UND SORGFALTSPFLICHT: REGELUNGEN UNVERBINDLICH 239
2. DERZEITIGE AUSSENHAFTUNG 239
A) § 826 BGB UND § 823 ABS. 2 BGB: VORSATZ ALS HINREICHENDER FILTER 239
B) § 37B WPHG: GROBE FAHRLAESSIGKEIT UND BESONDERE BEDEUTUNG
RECHTFERTIGEN 240
C) THEORETISCHE HAFTUNG NACH § 280 BGB: NOETIGE KODEXEMPFEHLUNGEN
SOLLTEN UNTERBLEIBEN 241
3. VERSCHAERFUNG DER AUSSENHAFTUNG? 242
A) BEFUERWORTER DER ALLGEMEIN-ZIVILRECHTLICHEN PROSPEKTHAFTUNG 242
B) VORSCHLAG: AN §§ 37B, 37C WPHG ANGELEHNTE HAFTUNGSNORM 243
C) HAFTUNG FUER FEHLERHAFTE KAPITALMARKTINFORMATIONEN IN UK UND USA 243
D) STELLUNGNAHME 245
XIV
III. VORSCHLAG ZUR DURCHSETZUNGSVERBESSERUNG: BAFIN-AUFSICHT NACH
§ 4 WPHG 247
1. NACHTEILE: AUFWAND UND STAATLICHE AUFSICHT UEBER MARKTORIENTIERTES
SYSTEM 247
2. VORTEIL: FLEXIBILITAET DER MITTEL - SELBSTVORNAHME ALS
ERSATZPUBLIZITAET... 248
TEIL 5: ZUSAMMENFASSUNG 255
XV
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