Recht als Symmetrie: ein Beitrag zur Theorie des subjektiven Privatrechts
Gespeichert in:
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Format: | Abschlussarbeit Buch |
Sprache: | German |
Veröffentlicht: |
Tübingen
Mohr Siebeck
[2015]
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Schriftenreihe: | Jus privatum
Band 198 |
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Inhaltsverzeichnis
Vorwort. V
Einleitung. 1
I. Vorläufige Phänomenologie der symmetrischen Ordnungs-
wirksamkeit im Privatrecht. 2
II. Die Symmetrie in einer auf subjektiven Rechten aufbauenden
Privatrechtsordnung - Theoretische Standortbestimmung . 9
1. Genealogie des subjektivrechtlichen Paradigmas. 10
a. Die humanistische Ius-Semantik als Ausgangslage
vor der Aufwertung der subjektiven Rechte. 10
b. Vom Übergang von der norma agendi zur facultas agendi
im Naturrecht der Neuzeit bis zum Primat des
subjektivrechtlichen Paradigmas . 13
c. Perpetuierung des wertverlorenen subjektivrechtlichen
Paradigmas trotz Dekonstruktion der Willenslehren
nach 1870 . 17
d. Perpetuierung des wertverlorenen subjektivrechtlichen
Paradigmas durch Formallogik und Schuldrechts-
dogmatik nach 1945 20
2. Die and-symmetrische Tendenz der subjektivrechtlichen
Theorie - Von der dreifachen Problemverkürzung
durch das subjektivrechtliche Paradigma als einem natur-
und vernunftrechtlichen Erbe . 23
a. Die Theorien der Befugnis als heimliche Abstraktion
der Eigentumslehre. 24
b. Die Vergessenheit der Pflicht . 27
c. Die Theorielücke bei Befugnissen am Verhalten anderer 29
3. Entgrenzung des subjektiven Rechts für und durch
eine Symmetrietheorie . 32
III. Grundannahmen zum Symmetriesatz. 33
1. Die Symmetrieglieder: objektbezogene Vorteile
und Nachteile. 34
VIII
Inhaltsverzeichnis
2. Die Symmetrieobjekte: Ding, Verhalten, Person. 34
3. Die Symmetrierelation: Konzentration und
Komplementarität. 36
IV. Der Ausblick auf eine juristische Symmetrielehre. 38
1. Eine symmetrische Theorie als Teil der subjektivrechtlichen
Theorienfamilie. 39
2. Wider die formorientierte Denkungsart - Zur Paradoxie
der relativen Berechtigung. 42
3. Der Symmetriesatz als Sollensbefehl. 44
4. Umkehr der Verhältnisse: vom Perzeptionsmittel
zum Primärphänomen. 46
Erster Hauptteil. Die statische Verteilungsordnung. 49
Erster Abschnitt. Grundformen privatrechtlicher
Rechtszuständigkeiten. 51
§ 1 Privatrechtliche Verteilung durch formale
und materiale Befugnistypen. 52
L Die formale Rechtszuständigkeit . 53
1. Verkehrsbedürfnisse als Formkraft im deutschen
Vermögensrecht . 53
2. Die Abschirmungswirkung der formgefassten
Rechtszuständigkeit ֊ Eine Fortsetzung . 55
3. Die rechtssichernde Funktion von formalen
Zuständigkeitstypen. 58
II. Die Fixierung der subjektivrechtlichen Vermögensbefugnis
in der Form - Rückbezug . 61
III. Durchbrechung der Formenordnung durch materiale
Symmetriebildung . 63
IV. Plan der Darstellung. 64
Zweiter Abschnitt. Die formale Rechtszuständigkeit. 65
Erster Unterabschnitt. Die formale Rechtszuständigkeit für Dinge . 66
§2 Eigentum als Konzentration und Komplementarität. 67
L Eigentum als Konzentration: lucrum sentit dominus -
casum sentit dominus. 68
Inhaltsverzeichnis
IX
1. Der Konnex von lucrum und casum als freiheitsfunktionales
Axiom bei der Handlung. 70
2. Derselbe Konnex als freiheitsfunktionales Axiom
beim äußeren Mein. 71
II. Eigentum als Komplementarität im Vindikationsfolgenrecht:
actiones directae - actiones contrariae. 73
1. Zur spezifischen Komplementarität und heterochiralen
Verteilung. 73
2. Zwischenbemerkung zur Dogmatik des Vindikations-
folgenrechts . 75
3. Die Verschlüsselung der Symmetrik im Lauf der
Dogmenentwicklung. 76
4. Einzelne Symmetriezwänge und Symmetrieursachen . 79
a. Der Symmetriedruck der Nutzungsobliegenheit:
accessorisches commodum ֊ periculum. 80
b. Der Symmetriedruck der Gefahrbelastung:
periculum - commodum. 82
Zweiter Unterabschnitt. Die formale Rechtszuständigkeit
für Verhalten und Person. 87
§3 Die Wirkungszuständigkeit bei stellvertretendem Handeln . 89
I. Die durch das Primat der Willenslehren gehemmte Entwicklung
des Instituts der direkten Stellvertretung. 89
II. Das Verteilungsprinzip von Anrechnung und Ausschließung 91
§ 4 Die Organschaft als notwendige Zuständigkeitsform. 93
I. Die Negation des Organs als Anrechnung
positiver Handlungsfolgen. 93
II. Die Wirkungszuweisung durch die strikte Organhaftung
und ihre symmetrietopische Rechtfertigung. 96
1. Bedeutung der juristischen Konstruktionen . 97
2. Konsens über einen symmetrietopischen Kern. 98
3. Die Organmetapher und die freiheitsaxiomatische Verbindung
von lucrum und casum. 99
§5 Die negotiorum gestio als fiktive Wirkungszuständigkeit. 101
I. Vorbemerkung zu den Gestionstypen im System
bürgerlich-rechtlicher Geschäftsführung . 102
II. Das Gestionsverhältnis als Konzentration
und Komplementarität. 105
III. Die negotiorum gestio als fingierte Rechtszuständigkeit
am Verhalten für andere. 107
X
Inhaltsverzeichnis
1. Die drei Hauptkonzeptionen der negotiorum gestio
in ihrer Entwicklung. 108
2. Deutungsversuche zur modernen negotiorum gestio
in der Lehre. 109
3. Die fiktive Rechtszuständigkeit an den Handlungsfolgen . . 110
Dritter Abschnitt. Durchbrechung der formalen Verteilungsordnung 113
§ 6 Einbruchstellen für materiale Symmetrien
in die formale Verteilungsordnung. 114
L Wesentliche Theorieentwürfe zur Entformalisierung
der Verteilungsordnung . 114
II. Die Semantik der relativen Befugnis als Abstraktionsproblem 118
III. Die binäre Kodierung der materialen Symmetrieklassen -
Theoretische Grundlegung. 120
IV. Wesentliche Einbruchstellen für materiale Symmetrien
in die formale Verteilungsordnung . 124
Erster Unterabschnitt. Der Schutz relativer Rechte im Schadens-
und Vollstreckungsrecht. 125
§ 7 Der Schutz relativer Positionen durch das Institut
der Schadensliquidation für Dritte. 126
I. Bestandsaufnahme zum liquidationsrechtlichen Drittschutz . 126
L Vorbemerkung zum Ordnungsrahmen. 127
2. Genealogie des liquidationsrechtlichen Drittschutzes . 128
3. Typologie des liquidationsrechtlichen Drittschutzes. 131
4. Topik des liquidationsrechtlichen Drittschutzes. 134
II. Geltungsgrund der Liquidationsbefugnis . 137
1. Die Verteilungsrelevanz des Dinganspruchs . 138
2. Ausgleichsgrund und Drittschutz. 141
3. Vorteilszuweisung an den Gefahrträger. 143
III. Die Drittschadensliquidation
als materiales Symmetrieverhältnis. 145
1. Das kulpose Handeln des Schädigers als Wertungsmoment 146
2. Frustrierung des Vermögensopfers oder Entwertung einer
unentgeltlichen Zuwendung für den Dritten. 147
3. Die hypothetische Asymmetrie zwischen Opfer und
Entlastung im Rückbezug zur Formteleologie. 149
4. Zur Figuration der relativen Liquidationsbefugnis. 151
Inhaltsverzeichnis
XI
§ 8 Die Beständigkeit relativer Rechte
gegen Gläubigerzugriffe. 153
I. Bestandsaufnahme zum vollstreckungsrechtlichen Drittschutz 153
1. Genealogie des vollstreckungsrechtlichen Drittschutzes . . 154
2. Typologie des exekutionsrechtlichen Drittschutzes . 156
3. Topik des Drittschutzes bei Gläubigerzugriffen. 157
II. Die Axiologie der Bestandsfestigkeit obligatorischer
Positionen . 160
1. Doppelsträngigkeit des Treugeberprivilegs. 161
2. Treuhandkriterien und Treuhandparadox . 162
III. Das Privileg als verschlüsseltes materiales Symmetrieverhältnis
zwischen Drittbetroffenen und Gläubiger. . . . . 164
1. Die hypothetische Asymmetrie zwischen Gläubigervorteil
durch drittwirksame Exekution und exekutionsbewirktem
Drittnachteil. 166
2. Der unwiederbringliche Drittnachteil im historischen
Rückblick. 169
3. Wider die Abstraktionstendenz des relativen Eigens
zur tripolaren Symmetriefigur. 172
4. Das Rechtfertigungsdefizit bei einer hypothetischen
Asymmetrie . 173
Zweiter Unterabschnitt. Die Schwächung der formalen
Rechtszuständigkeit. 176
§9 Prinzipien der kondiktions-und haftungsrechtlichen Version . 177
L Schwäche des unentgeltlichen Erwerbs. 178
1. Entstehung und historische Begründung der
Versionsprinzipien von 1900 . 178
2. Wirkungsbeispiele aus der Rechtsprechung. 180
II. Schwäche des unredlichen Erwerbs. 181
III. Die Prinzipien der Schwächung formaler Rechtszuständigkeit
als Symmetriesätze . 182
§ 10 Die Unbeständigkeit unredlichen oder unentgeltlichen Erwerbs
bei Gläubigeranfechtung - Fortsetzung und Rückbezug. 183
I. Die Schwäche des unentgeltlichen Erwerbs. 183
II. Die Schwäche des unredlichen Erwerbs. 184
III. Die Prinzipien der Schwächung formaler Rechtszuständigkeit
als Symmetriesätze - Zusammenfassung zu materialen
Symmetrien . 185
XII
Inhaltsverzeichnis
Dritter Unterabschnitt. Symmetrische Risikobelastung
im privaten Haftungsrecht. 187
§11 Symmetriegerechte Wagnisumschichtung durch objektive Haftung
für stoffliche Gefahrenquellen. 190
I. Die Begründungen für Wagnisabwälzung
durch objektive Haftung. 192
1. Sprachlich begründete Scheinunterschiede. 196
2. Sprachliche Überprüfung der Meinungsdifferenz. 199
3. Zum untergründigen Konflikt zwischen Effizienzkalkül
und Symmetriegerechtigkeit . 201
II. Die Erkennbarkeit der materialen Symmetrie an der
Umbruchstelle vom Prinzip zur Regel. 205
1. Das preußische Eisenbahngesetz und das Haftpflichtgesetz 205
2. Elemente objektiver Haftung im Bürgerlichen Gesetzbuch 206
3. Die Haftung für Kraftfahrzeuge und Flugzeuge. 210
4. Die Haftung für Kernanlagen und Gentechnik . 211
5. Sozialer Opferschutz und Nutznießungsgedanke
als zentrale Topoi. 212
III. Die symmetriewirksame Konturierung
der Haftungstatbestände. 213
§12 Elemente symmetriegerechter Wagnis Verteilung
bei der Verschuldenshaftung. 217
I. Bestandsaufnehmende Stoffbegrenzung. 217
II. Symmetrietopische Begründung von Verkehrspflichten. 219
1. Gesetzliche Wurzeln der Verkehrspflichten. 219
2. Symmetrietopische Kriterien der Pflichtbegründung . 220
III. Ansätze zu einer Wirkungsanalyse symmetrierechtlicher
Haftungselemente in der Judikatur. 221
§13 Die Wagnisumschichtung durch deliktische Einstandspflichten
für Leute und Gehilfen . 224
I. Bestandsüberblick über die Mittel der verhaltensbezogenen
Wagnisabwälzung. 224
II. Symmetrietopische Rechtfertigung der Gehilfen-
und Leutehaftung. 225
III. Wirkungsanalyse symmetrierechtlicher Haftungselemente
in der Judikatur. 227
Inhaltsverzeichnis
XIII
Vierter Unterabschnitt. Die symmetrische Risikoentlastung
von Aufwendungen und Opfern. 230
§14 Die gestionsrechtliche Entlastung. 231
I. Vorbemerkung zur Bestimmung der gestionsrechtlichen
Fremdheit durch Rechts-und Interessenkreise . 231
II. Die wahren Sinn- und Wertkriterien
für die gestionsrechtliche Wagnisverteilung. 232
1. Zur Figur des „mittelbaren Interesses“ . 232
2. Heimliche Wagniszuweisung auch im Gestionsrecht. 234
3. Die gestionsrechtliche Enthaftung bei Aufwendungen
für Leute und Arbeitnehmer. 236
Zweiter Hauptteil. Die dynamische Verteilungsordnung. 239
Erster Abschnitt. Die symmetrische Ordnung in den normativen
Vertragstypen und ihren Ergänzungen. 241
§ 15 Der Kauf als Wechsel der symmetrischen Zuständigkeit . 243
I. Kaufrechtliche Konzentration von Gefahr, Nutzen, Lastern
zur synthetischen Einheit bei der Übergabe. 244
1. Erste Verbindungslinie: Faktischer Zugriff - Gefahr,
§446 S. 1. 245
2. Zweite Verbindungslinie: Nutzen - Lasten. 247
3. Dritte Verbindungslinie: die Verknotung
zur synthetischen Einheit. 248
II. Der Rechtfertigungsdruck auf asymmetrische Verteilungen . . 251
1. Der Rechtfertigungsdruck für asymmetrische
Gefahrabwälzung beim Versendungskauf . 253
2. Die Vermeidung asymmetrischer Verteilungsmuster
bei Lücken in Gesetz oder Vertrag. 256
§16 Verträge auf Arbeit als Zuständigkeit an den Arbeitsergebnissen
gegen Risikoübernahme. 259
I. Das Prinzip von Anrechnung und Ausschließung
am positiven Arbeitsergebnis. 259
1. Die vertragsbegründete Zuständigkeit des Arbeitgebers
hinsichtlich der (positiven) Arbeitsergebnisse. 260
2. Die Gründe der Anrechnung positiver Arbeitsfolgen . 261
XIV
In baltsverzeich n is
II. Die Grundarten dienst- und arbeitsvertraglicher
Nachteilsabnahme für Arbeitnehmer als Komplement. 264
1. Die dienstvertragliche Verteilung des Substratrisikos
gegen die arbeitsvertragliche Überwalzung von
Betriebsrisiken beim Lohn ohne Arbeit. 264
2. Nachteilsabnahme bei Aufwendungen und Schäden
sowie Haftungsprivilegien bei abhängiger Arbeit . 267
III. Die dienst- und arbeitsvertragliche Verteilungstypik
aus symmetrierechtlicher Sicht. 269
1. Symmetrische Formung des arbeitsvertraglichen
Zuweisungsprogramms durch Anrechnung positiver
und negativer Arbeitsfolgen . 269
2. Die symmetrischeDeutung von Seite und Sphäre
im dienst- und arbeitsvertraglichen Leistungsstörungsrecht 270
Zweiter Abschnitt. Die Restitutionsordnung
für den gescheiterten Vertrag. 273
§ 17 Der Liquidationsplan bei Rücktritt und Widerruf. 274
I. Die Verteilungsschlüssel im alten und reformierten Recht -
Stoff über sicht. 275
1. Kontrastierung von Grundzügen und Grundgedanken
des alten und neuen Rechts. 275
2. Kontrastierung von altem und neuem Verteilungsschlüssel 278
II. Rehabilitierung der symmetrischen Verteilungsidee. 278
1. Der reformierte Wertekanon: Pflichtwidrigkeit, Vertrauen,
Verbraucherschutz. 280
2. Der symmetrische Verteilungsgedanke als
Gegenkonzeption . 282
IIL Beispiele für Symmetriedruck oder Symmetriezwang
im reformierten Recht . 285
1. Der Rechtfertigungszwang für asymmetrische Verteilungen
am Beispiel des § 357 Abs. 3 Nr. 3. 285
2. Die synthetische Einheit als Auslegungshilfe
im pluralistischen Verteilungssystem beim Begriff
der Ingebrauchnahme in § 346 Abs. 2 S. 1 Nr. 3, 2. HS. 288
Inhaltsverzeichnis
XV
Schlussteil. Allgemeine Symmetrielehre. 291
§ 18 Die subjektivrechtliche Befugnis an etwas Äußerem
(Ding, Verhalten, Person) als heterochirale Symmetrie. 292
I. Das Primat der Verteilung von Vorteilen und Nachteilen
durch heterochirale Formtypen. 293
1. Die heterochirale Formtypik in der statischen
Verteilungsordnung. 293
2. Die heterochirale Formtypik in der dynamischen
Verteilungsordnung. 293
3. Heterochiralität als Harmonie der Form . 296
II. Die materiale Symmetrie als binäres Verteilungsverhältnis,
das auf die formale Verteilungsordnung bezogen bleibt. 297
1. Die materialen Symmetriebildungen in der Güter-
und Erwerbsordnung. 297
2. Die materialen Symmetriebildungen in der
Haftungsordnung. 298
3. Die Logik des materialen Symmetrieschlusses. 299
III. Die Antinomie von formaler und materialer Symmetrie
als Abstraktionsproblem, ihre Auflösbarkeit nur durch
Annahme eines chiralen Zentrums einer kohärentiell
zu denkenden subjektivrechtlichen Befugnis. 300
IV. Folgerung für den Subjektbezug des subjektiven Rechts . 302
§ 19 Die Entschlüsselung der Theoriefiguren für materiale Befugnisse
(wirtschaftliches Eigentum, Treuhand) . 304
§20 Symmetrie als konsensualer und kohärentieller Sollensbefehl . 307
I. Symmetrie als konsensuales und kohärentielles Sollen
in der bürgerlichrechtlichen Verteilungsordnung. 307
II. Die zweifache dialektische Spannung
des symmetrischen Sollens. 310
III. Keine Auflösung der dialektischen Spannung
durch Abstraktionssteigerung eines prinzipiellen
oder wertgebundenen Sollens . 311
§21 Umkehr der Verhältnisse: Symmetrie als Primärphänomen
des Rechts. 313
Literaturverzeichnis. 317
Sachregister .
349 |
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