Das Gebot der Vollwertigkeit im GmbH- und Aktienrecht:
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
München
C.H. Beck
2015
|
| Schriftenreihe: | Münchener Universitätsschriften. Reihe der Juristischen Fakultät
Band 250 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | XXV, 389 Seiten |
| ISBN: | 9783406685989 3406685986 |
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INHALTSUEBERSICHT
VORWORT VII
INHALTSVERZEICHNIS XI
ABKUERZUNGSVERZEICHNIS XXI
EINLEITUNG 1
§ 1 GEGENSTAND UND ZIEL DER UNTERSUCHUNG, AUFBAU DER UNTERSUCHUNG 1
A. GEGENSTAND UND ZIEL DER UNTERSUCHUNG 1
B. AUFBAU DER UNTERSUCHUNG 8
L.TEIL. DIE BESTIMMUNG DES MERKMALS VOLLWERTIGKEIT 11
§2 DIE GRUNDLAGEN DES KAPITALSCHUTZSYSTEMS UND DAS MERKMAL VOLLWERTIG
KEIT IN DESSEN GEFUEGE 11
A. DAS STAMM- BZW. GRUNDKAPITAL ALS NENNKAPITAL 12
B. DIE KAPITALAUFBRINGUNG IN DER GMBH UND DER AG 19
C. DIE KAPITALERHALTUNG IN DER GMBH UND DER AG 27
D. ZUSAMMENFASSUNG 40
§ 3 DIE KAPITALSCHUTZRECHTLICHE BEHANDLUNG VON GESELLSCHAFTSLEISTUNGEN
MIT
KREDITCHARAKTER UNTER DEM BLICKWINKEL DER VOLLWERTIGKEIT 43
A. DIE KAPITALERHALTUNG IN DER GMBH UND DER AG 45
B. DIE KAPITALAUFBRINGUNG IN DER GMBH UND DER AG 86
C. ZUSAMMENFASSUNG 125
§4 DIE HANDELSBILANZIELLEN GRUNDLAGEN DER FORDERUNGSBEWERTUNG UND
DEREN ANWENDUNG AUF DAS MERKMAL VOLLWERTIGKEIT 127
A. INFORMATIONS-, SICHERUNGS- UND BEWEISFUNKTION DER BUCHFUEHRUNG 128
B. DIE BILANZIERUNG VON FORDERUNGEN MIT KREDITCHARAKTER 130
C. DIE FOLGEN DER ANWENDUNG HANDELSBILANZIELLER GRUNDSAETZE ZUR
BEURTEILUNG DES MERKMALS VOLLWERTIGKEIT 156
D. ZUSAMMENFASSUNG 165
§ 5 DAS MERKMAL VOLLWERTIGKEIT 166
A. DIE FUNKTION DES MERKMALS VOLLWERTIGKEIT 168
B. DER BEDEUTUNGSGEHALT DES DECKUNGSGEBOTS FUER DAS MERKMAL
VOLLWERTIGKEIT BEI GESELLSCHAFTSLEISTUNGEN MIT KREDITCHARAKTER 171
C. DAS KAPITALAUFBRINGUNGSRECHTLICHE MERKMAL VOLLWERTIGKEIT 185
D. DAS KAPITALERHALTUNGSRECHTLICHE MERKMAL VOLLWERTIGKEIT 229
E. INFORMATIONSQUELLEN FUER DIE BEURTEILUNG DER SOLVENZ
DES GESELLSCHAFTERS/AKTIONAERS 263
F. ZUSAMMENFASSUNG 275
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X
INHALTSUEBERSICHT
2. TEIL. DIE HAFTUNGSRISIKEN DES GESCHAEFTSLEITERS BEI (FEHLERHAFTER)
BEURTEILUNG DES MERKMALS VOLLWERTIGKEIT 279
§6 DIE VERLETZUNG DES KAPITALSCHUTZGEBOTS, DIE INSOLVENZVERURSACHUNGS
HAFTUNG, HAFTUNG WEGEN SITTENWIDRIGER VORSAETZLICHER SCHAEDIGUNG SOWIE
HAFTUNGSRECHTLICHE BESONDERHEITEN IM KONZERN 279
A. HAFTUNG WEGEN SORGFALTSPFLICHTVERLETZUNG,
§43 ABS.3 SATZ 1, §30 GMBHG, §93 ABS.3 NR. 1, §57 AKTG 280
B. INSOLVENZVERURSACHUNGSHAFTUNG, §64 SATZ 3 GMBHG, §93 ABS.3 NR. 6,
§92 ABS. 2 SATZ 3 AKTG 309
C. HAFTUNG WEGEN SITTENWIDRIGER VORSAETZLICHER SCHAEDIGUNG, § 826 BGB .
319
D. DIE HAFTUNGSRECHTLICHEN BESONDERHEITEN IM KONZERN 322
E. ZUSAMMENFASSUNG 346
§ 7 DIE HAFTUNG IM RAHMEN DES GRUENDUNGSVORGANGS 351
A. GRUENDUNGSHAFTUNG, § 9A ABS. 1, ABS. 3 GMBHG, § 48 AKTG 351
B. HAFTUNG WEGEN ALLGEMEINER SORGFALTSPFLICHTVERLETZUNG,
§43 ABS. 2 GMBHG, §93 ABS. 2 SATZ 1 AKTG 353
C. ZUSAMMENFASSUNG 354
SCHLUSS 355
§ 8 ZUSAMMENFASSUNG DER WESENTLICHEN ERGEBNISSE 355
A. DIE BESTIMMUNG DES MERKMALS VOLLWERTIGKEIT (1. TEIL) 355
B. DIE HAFTUNGSRISIKEN DES GESCHAEFTSLEITERS BEI (FEHLERHAFTER)
BEURTEILUNG
DES MERKMALS VOLLWERTIGKEIT (2. TEIL) 359
LITERATURVERZEICHNIS 365
INHALTSVERZEICHNIS
VORWORT VII
INHALTSUEBERSICHT IX
ABKUERZUNGSVERZEICHNIS XXI
EINLEITUNG 1
§ 1 GEGENSTAND UND ZIEL DER UNTERSUCHUNG, AUFBAU DER UNTERSUCHUNG 1
A. GEGENSTAND UND ZIEL DER UNTERSUCHUNG 1
B. AUFBAU DER UNTERSUCHUNG 8
1. TEIL. DIE BESTIMMUNG DES MERKMALS VOLLWERTIGKEIT 11
§2 DIE GRUNDLAGEN DES KAPITALSCHUTZSYSTEMS UND DAS MERKMAL VOLLWERTIG
KEIT IN DESSEN GEFUEGE 11
A. DAS STAMM- BZW. GRUNDKAPITAL ALS NENNKAPITAL 12
I. DER BEGRIFF UND DIE BEDEUTUNG VON STAMM- UND GRUNDKAPITAL. 12
II. DIE FUNKTIONEN VON STAMM-/GRUNDKAPITAL ALS NENNKAPITAL 13
1. GARANTIEFUNKTION 14
2. BETRIEBSMITTELFUNKTION 14
3. RISIKO-/VERLUSTPUFFERFUNKTION 15
4. SERIOSITAETSSCHWELLE 16
5. RECHTFERTIGUNG DES HAFTUNGSPRIVILEGS 17
B. DIE KAPITALAUFBRINGUNG IN DER GMBH UND DER AG 19
I. DIE LEISTUNG DER EINLAGE ZUR FREIEN VERFUEGUNG DES GESCHAEFTSLEITERS 20
II. DIE UMGEHUNG DES GEBOTS DER REALEN KAPITALAUFBRINGUNG 22
1. VERDECKTE SACHEINLAGE 23
2. HIN- UND HERZAHLEN 25
C. DIE KAPITALERHALTUNG IN DER GMBH UND DER AG 27
I. DIE VERMOEGENSBINDUNG IN DER GMBH 29
1. DIE OBERGRENZE DES GEBUNDENEN VERMOEGENS 30
2. DIE GEGENSTAENDLICHE REICHWEITE DES GEBUNDENEN VERMOEGENS . 32
A) LEISTUNG AUF KOSTEN DES STAMMKAPITALS (AUSZAHLUNG) 32
B) LEISTUNG AUFGRUND DES GESELLSCHAFTSVERHAELTNISSES
(DRITTGESCHAEFT) 35
II. DIE VERMOEGENSBINDUNG IN DER AG 37
1. DIE OBERGRENZE DES GEBUNDENEN VERMOEGENS 37
2. DIE GEGENSTAENDLICHE REICHWEITE DES GEBUNDENEN VERMOEGENS . 39
D. ZUSAMMENFASSUNG 40
§3 DIE KAPITALSCHUTZRECHTLICHE BEHANDLUNG VON GESELLSCHAFTSLEISTUNGEN
MIT
KREDITCHARAKTER UNTER DEM BLICKWINKEL DER VOLLWERTIGKEIT 43
A. DIE KAPITALERHALTUNG IN DER GMBH UND DER AG 45
XII INHALTSVERZEICHNIS
I. DER MEINUNGSSTAND IN RECHTSPRECHUNG UND SCHRIFTTUM VOR DER
NOVEMBER-ENTSCHEIDUNG (VOR 2003) 45
1. GESELLSCHAFT MIT BESCHRAENKTER HAFTUNG (GMBH) 46
A) DER STANDPUNKT DER RECHTSPRECHUNG 46
AA) RGZ 133, 393 46
BB) RGZ 150,28 47
CC) BGHZ 81, 311 (HELABA-SONNENRING-ENTSCHEIDUNG) 49
B) DER STANDPUNKT DES SCHRIFTTUMS 49
AA) DIE *BILANZIELLE" AUFFASSUNG 50
BB) DIE SUBSTANZSCHUTZTHEORIE 52
2. AKTIENGESELLSCHAF T (AG) 53
A) DER STANDPUNKT DER RECHTSPRECHUNG 54
B) DER STANDPUNKT DES SCHRIFTTUMS 54
3. FAZIT: KEINE PROBLEMLOSE ANERKENNUNG EINER BILANZIELLEN
BETRACHTUNGSWEISE 55
II. DER MEINUNGSSTAND IN RECHTSPRECHUNG UND SCHRIFTTUM UNTER
DEM EINDRUCK DER NOVEMBER-ENTSCHEIDUNG (AB 2003) 55
1. GESELLSCHAFT MIT BESCHRAENKTER HAFTUNG (GMBH) 56
A) BGHZ 157, 72 (NOVEMBER-ENTSCHEIDUNG) 56
AA) DER ZU ENTSCHEIDENDE SACHVERHALT 56
BB) DIE ZENTRALEN AUSSAGEN DES BGH 57
(1) KEINE ANALOGE ANWENDUNG VON § 43A GMBHG 57
(2) BEI UNTERBILANZ KEINE DARLEHENSGEWAEHRUNG AN
GESELLSCHAFTER AUS GEBUNDENEM VERMOEGEN 57
(3) MOEGLICHKEIT AUSNAHMSWEISER ZULAESSIGKEIT 59
B) DIE REAKTIONEN IM SCHRIFTTUM AUF DIE NOVEMBER-ENTSCHEI
DUNG 59
AA) BESCHRAENKUNG AUF DARLEHENSVERGABE BEI BESTEHENDER
UNTERBILANZ 60
BB) RELEVANZ DES STEHENLASSENS 61
CC) SONDERRECHT FUER CASH-POOLING 61
2. AKTIENGESELLSCHAFT (AG) 63
3. FAZIT: DIE NOVEMBER-ENTSCHEIDUNG BEGRUENDETE ERHEBLICHE
SCHWIERIGKEITEN FUER CASH-POOL-SYSTEME UND RECHTSUNSICHER
HEIT FUER DIE PRAXIS
65
III. DER MEINUNGSSTAND IN RECHTSPRECHUNG UND SCHRIFTTUM IM HIN
BLICK AUF DIE MOMIG-NEUERUNGEN (AB 2006) 65
1. DIE ENTWICKLUNGSSTUFEN DES MOMIG UND DIE GESETZES
BEGRUENDUNG 65
2. AKTIENGESELLSCHAFT (AG) 68
A) DER STANDPUNKT DER RECHTSPRECHUNG 69
AA) BGHZ 179, 71 (MPS-ENTSCHEIDUNG) 69
(1) DER ZU ENTSCHEIDENDE SACHVERHALT 69
(2) DIE ZENTRALEN AUSSAGEN DES BGH 69
(A) NACHTEILSBEGRIFF I. S.V. §318 ABS.2, §§317,
311 AKTG 69
(B) VERHAELTNIS VON §§57, 62, 93 ABS. 3 NR. 1 AKTG ZU
§311 AKTG 71
INHALTSVERZEICHNIS XIII
(C) SORGFALTSMASSSTAB BEI BEURTEILUNG DER
VOLLWERTIGKEIT 71
(D) KONTROLLPFLICHT SOWIE INFORMATIONS- UND
FRUEHWARNSYSTEM 72
BB) BGHZ 190, 7 (DRITTER-BOERSENGANG-ENTSCHEIDUNG) 72
(1) DER ZU ENTSCHEIDENDE SACHVERHALT 72
(2) DIE ZENTRALEN AUSSAGEN DES BGH 73
B) DER STANDPUNKT DES SCHRIFTTUMS 73
3. GESELLSCHAFT MIT BESCHRAENKTER HAFTUNG (GMBH) 74
A) DER STANDPUNKT DER RECHTSPRECHUNG 74
B) DER STANDPUNKT DES SCHRIFTTUMS 76
AA) DIE FUNKTION DER NEUREGELUNG IN § 30 ABS. 1 SATZ 2
ALT. 2 GMBHG 76
BB) VOLLWERTIGKEIT 77
(1) BILANZIELLE BETRACHTUNGSWEISE 77
(2) OBJEKTIVER BEURTEILUNGSMASSSTAB 79
(3) BESICHERUNG UND VERZINSUNG 80
(4) MASSGEBLICHER BEURTEILUNGSZEITPUNKT 81
(5) ALLES-ODER-NICHTS-PRINZIP 82
CC) LAUFZEIT UND KUENDIGUNGSMOEGLICHKEIT 83
DD) DECKUNG 83
EE) DARLEGUNGS- UND BEWEISLAST 84
4. FAZIT: DIE MOMIG-NEUERUNGEN BRINGEN VORERST FUER RECHT
SPRECHUNG UND SCHRIFTTUM KEINE ERLEICHTERUNG IN DER RECHTS
ANWENDUNG
85
IV. ERGEBNIS 85
B. DIE KAPITALAUFBRINGUNG IN DER GMBH UND DER AG 86
I. DER MEINUNGSSTAND IN RECHTSPRECHUNG UND SCHRIFTTUM VOR DEM
INKRAFTTRETEN DER MOMIG-NEUERUNGEN (VOR 2008) 88
1. AUFRECHNUNG UND DEBT-EQUITY-SWAP 88
A) DER STANDPUNKT DER RECHTSPRECHUNG 88
B) DER STANDPUNKT DES SCHRIFTTUMS 90
2. FORDERUNGSVERRECHNUNG IM CASH-POOL 93
A) BEDEUTUNG UND WIRTSCHAFTLICHE GRUNDLAGE DES CASH-POOLING 94
B) DER STANDPUNKT DER RECHTSPRECHUNG 95
AA) OLG HAMM UND OLG KOELN 95
BB) BGHZ 166, 8 (CASH-POOL) 98
C) DER STANDPUNKT DES SCHRIFTTUMS 99
3. ABTRETUNG 103
A) DER STANDPUNKT DER RECHTSPRECHUNG 103
B) DER STANDPUNKT DES SCHRIFTTUMS 104
II. DER MEINUNGSSTAND IN RECHTSPRECHUNG UND SCHRIFTTUM IM HIN
BLICK AUF DIE MOMIG-NEUERUNGEN (AB 2008) 105
1. DIE ENTWICKLUNGSSTUFEN DES MOMIG UND DIE GESETZES
BEGRUENDUNG 105
A) VERDECKTE SACHEINLAGE 106
B) HIN- UND HERZAHLEN 107
2. DER STANDPUNKT DER RECHTSPRECHUNG 108
XIV INHALTSVERZEICHNIS
3. DER STANDPUNKT DES SCHRIFTTUMS 109
A) VERDECKTE SACHEINLAGE 109
B) HIN- UND HERZAHLEN 111
C) AUFRECHNUNG UND DEBT-EQUITY-SWAP 116
AA) AUFRECHNUNG, § 19 ABS. 2 SATZ 2 GMBHG 116
(1) AUFRECHNUNG DURCH DEN GESELLSCHAFTER 117
(2) AUFRECHNUNG DURCH DIE GESELLSCHAFT 117
BB) DIE *NEUE ALTE" DISKUSSION ZU DEBT-EQUITY-SWAPS 118
(1) PRIESTER'SCHER VOLLWERTIGKEITSBEGRIFF 119
(2) THESE VON DER ENTBEHRLICHKEIT DES VOLLWERTIGKEITS-
KRITERIUMS 120
D) ABTRETUNG 122
III. ERGEBNIS 123
C. ZUSAMMENFASSUNG 125
§4 DIE HANDELSBILANZIELLEN GRUNDLAGEN DER FORDERUNGSBEWERTUNG UND
DEREN ANWENDUNG AUF DAS MERKMAL VOLLWERTIGKEIT 127
A. INFORMATIONS-, SICHERUNGS- UND BEWEISFUNKTION DER BUCHFUEHRUNG 128
B. DIE BILANZIERUNG VON FORDERUNGEN MIT KREDITCHARAKTER 130
I. DIE ZUGANGSBEWERTUNG VON FORDERUNGEN 131
1. DAS ANSCHAFFUNGSKOSTENPRINZIP 131
2. DIE VEREINBARUNG EINES DAMNUMS/DISAGIOS 134
A) AKTIVIERUNG DES AUSZAHLUNGSBETRAGS ALS ANSCHAFFUNGS
KOSTEN DES DISAGIOS 135
B) AKTIVIERUNG DES NENNWERTS ALS ANSCHAFFUNGSKOSTEN DES
DISAGIOS 136
C) AKTIVIERUNG DES RUECKZAHLUNGSBETRAGS ALS ANSCHAFFUNGS
KOSTEN DES DISAGIOS 137
3. ANSCHAFFUNGSNEBENKOSTEN 137
4. UN- UND MINDERVERZINSLICHE DARLEHENSFORDERUNGEN 138
5. DAS AUSFALLRISIKO DES DARLEHENSNEHMERS 139
II. DIE FOLGEBEWERTUNG VON FORDERUNGEN 140
1. DER BILANZIELLE AUSWEIS VON FORDERUNGEN IM ANLAGE- ODER
UMLAUFVERMOEGEN 140
2. DIE EINZELWERTBERICHTIGUNG VON FORDERUNGEN 142
A) UN- UND MINDERVERZINSLICHE DARLEHENSFORDERUNGEN/ZINS
AENDERUNGSRISIKO 143
AA) DER BEIZULEGENDE WERT 143
BB) DER ANZUWENDENDE ABZINSUNGSSATZ 144
CC) SONDERFALL: KURZFRISTIGE DARLEHENSFORDERUNGEN 145
DD) BERECHNUNGSBEISPIEL 145
B) DAS AUSFALLRISIKO DES DARLEHENS 146
AA) UNEINBRINGLICHE UND ZWEIFELHAFTE DARLEHENSFORDERUNGEN 146
BB) DIE BERUECKSICHTIGUNG VON SICHERHEITEN 150
CC) SONDERFALL: KREDITVERSICHERUNG (EINSCHLIESSLICH CREDIT-
DEFAULT-SWAP) 150
3. DIE PAUSCHALWERTBERICHTIGUNG VON FORDERUNGEN 153
INHALTSVERZEICHNIS XV
C. DIE FOLGEN DER ANWENDUNG HANDELSBILANZIELLER GRUNDSAETZE ZUR
BEURTEILUNG DES MERKMALS VOLLWERTIGKEIT 156
I. DER SCHUTZZWECK DER BILANZIERUNGSREGELUNGEN UND DIE GRUND
SAETZE VON KAPITALAUFBRINGUNG UND KAPITALERHALTUNG 156
1. DER SCHUTZZWECK DER BILANZIERUNGSREGELUNGEN UND DIE GRUND
SAETZE DER KAPITALAUFBRINGUNG 157
2. DER SCHUTZZWECK DER BILANZIERUNGSREGELUNGEN UND DIE GRUND
SAETZE DER KAPITALERHALTUNG 157
II. DIE GRUNDSAETZE DER ZUGANGSBEWERTUNG VON FORDERUNGEN
ALS BEURTEILUNGSMASSSTAB FUER DAS MERKMAL VOLLWERTIGKEIT IN
KAPITALAUFBRINGUNG UND KAPITALERHALTUNG 159
III. DIE GRUNDSAETZE DER FOLGEBEWERTUNG VON FORDERUNGEN ALS
BEURTEILUNGSMASSSTAB FUER DAS MERKMAL VOLLWERTIGKEIT IN
KAPITALAUFBRINGUNG UND KAPITALERHALTUNG 161
D. ZUSAMMENFASSUNG 165
§5 DAS MERKMAL VOLLWERTIGKEIT 166
A. DIE FUNKTION DES MERKMALS VOLLWERTIGKEIT 168
I. DIE FUNKTION DES MERKMALS VOLLWERTIGKEIT IM RECHT
DER KAPITALAUFBRINGUNG 168
II. DIE FUNKTION DES MERKMALS VOLLWERTIGKEIT IM RECHT
DER KAPITALERHALTUNG 169
B. DER BEDEUTUNGSGEHALT DES DECKUNGSGEBOTS FUER DAS MERKMAL
VOLLWERTIGKEIT BEI GESELLSCHAFTSLEISTUNGEN MIT KREDITCHARAKTER 171
I. KEINE ODER NUR EINE EINGESCHRAENKTE GELTUNG DES DECKUNGSGEBOTS
FUER GESELLSCHAFTSLEISTUNGEN MIT KREDITCHARAKTER 173
1. DER WORTLAUT DER NEUREGELUNGEN SPRICHT GEGEN DIE GELTUNG
EINES DECKUNGSGEBOTS FUER GESELLSCHAFTSLEISTUNGEN MIT KREDIT
CHARAKTER
173
2. DAS DECKUNGSGEBOT DIENT ZUVOERDERST DER ERFASSUNG STILLER
RESERVEN UND GILT DAHER NICHT FUER GESELLSCHAFTSLEISTUNGEN MIT
KREDITCHARAKTER
174
3. DER BILANZIELLEN BETRACHTUNGSWEISE IST EIN ALS DRITTVERGLEICH ZU
VERSTEHENDES DECKUNGSGEBOT BEREITS IMMANENT 176
4. DIE BEGRUENDUNG ZUM REGIERUNGSENTWURF DES MOMIG SPRICHT
GEGEN DIE GELTUNG EINES DECKUNGSGEBOTS FUER AUFSTEIGENDE
DARLEHEN 176
5. DER GESETZGEBER HAT BEWUSST VON DER GELTUNG DES DECKUNGS
GEBOTS FUER AUFSTEIGENDE DARLEHEN ABGESEHEN 178
6. DAS DECKUNGSGEBOT GILT NICHT FUER DARLEHEN ZUR ERLEICHTERUNG
DES CASH-POOLING 178
7. GEGEN DIE GELTUNG DES DECKUNGSGEBOTS FUER GESELLSCHAFTS
LEISTUNGEN MIT KREDITCHARAKTER SPRICHT DESSEN UNTERGEORDNETE
BEDEUTUNG
179
8. DAS DECKUNGSGEBOT IST NUR AUF DER HAFTUNGSEBENE DER
GESCHAEFTSLEITUNG RELEVANT 180
II. DAS DECKUNGSGEBOT ALS ANGEMESSENHEITSPRUEFUNG FUER
GESELLSCHAFTSLEISTUNGEN MIT KREDITCHARAKTER 182
XVI
INHALTSVERZEICHNIS
1. DIE SYSTEMATISCHE VERORTUNG DES DECKUNGSGEBOTS 183
2. DER INHALT DES DECKUNGSGEBOTS 183
C. DAS KAPITALAUFBRINGUNGSRECHTLICHE MERKMAL VOLLWERTIGKEIT 185
I. DIE (BESTIMMUNG DER) ZU DECKENDE(N) LEISTUNG AN DEN
GESELLSCHAFTER/AKTIONAER 187
II. DER MASSGEBLICHE BEURTEILUNGSZEITPUNKT FUER DAS MERKMAL
VOLLWERTIGKEIT 188
III. DIE WERTHALTIGKEIT DES RUECKGEWAEHRANSPRUCHS 191
1. BEZUGSPUNKT DER WERTHALTIGKEITSPRUEFUNG 192
2. OBJEKTIVER BEURTEILUNGSMASSSTAB DER WERTHALTIGKEIT 194
3. DIE DURCHSETZBARKEIT DES RUECKGEWAEHRANSPRUCHS 195
4. DIE SOLVENZ DES GESELLSCHAFTERS/AKTIONAERS 198
5. DIE VERZINSUNG DES RUECKGEWAEHRANSPRUCHS 202
6. DIE BESTELLUNG VON SICHERHEITEN 202
7. FAZIT 205
IV. DIE ANGEMESSENHEIT DER GEGENLEISTUNG 206
V. DAS ALLES-ODER-NICHTS-PRINZIP 207
1. NICHTANERKENNUNG EINES NUR TEILWEISE VOLLWERTIGEN RUECKGE
WAEHRANSPRUCHS 207
2. SACHLICHE RECHTFERTIGUNG EINES ALLES-ODER-NICHTS-PRINZIPS 208
VI. DER INHALT DER *BILANZIELLEN BETRACHTUNGSWEISE" 209
VII. DIE EUROPARECHTSKONFORMITAET VON § 27 ABS. 4 AKTG 211
1. VEREINBARKEIT VON §27 ABS. 4 AKTG MIT ART. 9 ABS. 1 KAPRL . 213
2. VEREINBARKEIT VON §27 ABS. 4 AKTG MIT ART. LOFF. KAPRL/
KAPRL (NEU) 215
3. VEREINBARKEIT VON §27 ABS. 4 AKTG MIT ART. 23
ABS. 1 KAPRL (NEU); VERHAELTNIS ZU § 71A ABS. 1 SATZ 1 AKTG 216
A) DER ANWENDUNGSBEREICH VON § 71A ABS. 1 SATZ 1 AKTG,
ART. 23 KAPRL (NEU): DERIVATIVER AKTIENERWERB SOWIE
ORIGINAERER AKTIENERWERB BEI KAPITALERHOEHUNG 218
AA) WORTLAUT UND SYSTEMATIK VON § 71A ABS. 1 SATZ 1 AKTG,
ART. 23 KAPRL (NEU) 218
BB) AUSLEGUNG UNTER BERUECKSICHTIGUNG ENGLISCHEN RECHTS . 219
CC) MERKMAL *DURCH EINEN DRITTEN", ART. 23 KAPRL (NEU). 220
B) DAS HIN- UND HERZAHLEN BEI KAPITALERHOEHUNGSMASSNAHMEN
ALS FINANZIELLE UNTERSTUETZUNG IM VERBLEIBENDEN
ANWENDUNGSBEREICH VON §71A ABS. 1 SATZ 1 AKTG,
ART. 23 KAPRL (NEU) 222
VIII. ERGEBNIS 224
IX. EXKURS: STELLUNGNAHME ZUR AKTUELLEN DISKUSSION
ZU DEBT-EQUITY-SWAPS 227
D. DAS KAPITALERHALTUNGSRECHTLICHE MERKMAL VOLLWERTIGKEIT 229
I. DIE (BESTIMMUNG DER) ZU DECKENDE(N) LEISTUNG AN DEN
GESELLSCHAFTER/AKTIONAER 230
1. GRUNDSAETZLICHES ZUR GESELLSCHAFTSLEISTUNG MIT KREDITCHARAKTER. 231
2. *STEHENLASSEN" ALS LEISTUNG AN DEN GESELLSCHAFTER/AKTIONAER. 231
A) DARLEHENSGEWAEHRUNG AUS FREIEM VERMOEGEN BEI NACHTRAEGLI
CHER UNTERBILANZ UND JEDERZEIT GEGEBENER VOLLWERTIGKEIT . 233
INHALTSVERZEICHNIS XVII
B) DARLEHENSGEWAEHRUNG AUS FREIEM VERMOEGEN BEI NACH
TRAEGLICHER UNTERBILANZ UND NACHTRAEGLICHEM VERLUST DER
VOLLWERTIGKEIT
234
AA) KEIN RELEVANTES *STEHENLASSEN" BEI DER AG 235
BB) KEIN RELEVANTES *STEHENLASSEN" BEI DER GMBH 235
C) OARLEHENSGEWAEHRUNG AUS (GRUNDSAETZLICH) GEBUNDENEM
VERMOEGEN BEI NACHTRAEGLICHEM VERLUST DER VOLLWERTIGKEIT 236
II. OER MASSGEBLICHE BEURTEILUNGSZEITPUNKT FUER DAS MERKMAL
VOLLWERTIGKEIT 238
III. DIE WERTHALTIGKEIT DES RUECKGEWAEHR- UND DES
GEGENLEISTUNGSANSPRUCHS 239
1. BEZUGSPUNKT DER WERTHALTIGKEITSPRUEFUNG 240
2. OBJEKTIVER BEURTEILUNGSMASSSTAB DER WERTHALTIGKEIT 240
3. DIE DURCHSETZBARKEIT DES RUECKGEWAEHR- UND DES GEGEN
LEISTUNGSANSPRUCHS 241
4. DIE SOLVENZ DES GESELLSCHAFTERS/AKTIONAERS 242
5. DIE VERZINSUNG DES RUECKGEWAEHRANSPRUCHS 245
6. DIE BESTELLUNG VON SICHERHEITEN 246
7. FAZIT 247
IV. DIE ANGEMESSENHEIT DER GEGENLEISTUNG 248
V. DAS ALLES-ODER-NICHTS-PRINZIP 249
VI. DER INHALT DER *BILANZIELLEN BETRACHTUNGSWEISE" 252
VII. DIE EUROPARECHTSKONFORMITAET VON §57 ABS. 1 SATZ 3 ALT.2 AKTG . 253
1. DER ANWENDUNGSBEREICH VON ART. 15 ABS. 1 KAPRL: OFFENE UND
VERDECKTE GEWINNAUSSCHUETTUNGEN 255
2. VEREINBARKEIT VON § 57 ABS.L SATZ 3 ALT. 2 AKTG MIT ART. 15
ABS. 1 KAPRL 257
VIII. ERGEBNIS 259
E. INFORMATIONSQUELLEN FUER DIE BEURTEILUNG DER SOLVENZ
DES GESELLSCHAFTERS/AKTIONAERS 263
I. DIE OFFENSICHTLICHEN ANHALTSPUNKTE FEHLENDER SCHULDNERSOLVENZ . 263
II. JAHRESABSCHLUSS-/BILANZANALYSE ZUR SOLVENZBEURTEILUNG 264
1. SOLVENZBEURTEILUNG BEZOGEN AUF DEN ZEITPUNKT DER DARLEHENS-
VALUTIERUNG 265
2. SOLVENZBEURTEILUNG BEZOGEN AUF DEN ZEITPUNKT DER FAELLIGKEIT
DES RUECKGEWAEHR- UND IM KAPITALERHALTUNGSRECHT AUCH DES
GEGENLEISTUNGSANSPRUCHS
267
III. CREDIT-DEFAULT-SWAPS ZUR SOLVENZBEURTEILUNG 269
IV. EXTERNES RATING ALS NACHWEIS DER SOLVENZ DES GESELLSCHAFTERS/
AKTIONAERS 270
1. RATINGMETHODIK 271
2. KRITIK AN DER VERWENDUNG EINES EXTERNEN RATINGS UND ERWIDE
RUNG AUF DIE KRITIK 272
V. WEITERE INFORMATIONSQUELLEN FUER DIE BEURTEILUNG DER SOLVENZ
DES GESELLSCHAFTERS/AKTIONAERS (NATUERLICHE PERSONEN) 275
F. ZUSAMMENFASSUNG 275
XVIII INHALTSVERZEICHNIS
2. TEIL. DIE HAFTUNGSRISIKEN DES GESCHAEFTSLEITERS BEI (FEHLERHAFTER)
BEURTEILUNG DES MERKMALS VOLLWERTIGKEIT 279
§6 DIE VERLETZUNG DES KAPITALSCHUTZGEBOTS, DIE INSOLVENZVERURSACHUNGS
HAFTUNG, HAFTUNG WEGEN SITTENWIDRIGER VORSAETZLICHER SCHAEDIGUNG SOWIE
HAFTUNGSRECHTLICHE BESONDERHEITEN IM KONZERN 279
A. HAFTUNG WEGEN SORGFALTSPFLICHTVERLETZUNG,
§43 ABS.3 SATZ 1, §30 GMBHG, §93 ABS.3 NR. 1, §57 AKTG 280
I. PFLICHTVERLETZUNG, §43 ABS.3 SATZ 1 GMBHG, §93 ABS.3
NR. 1 AKTG 281
1. DIE ALLGEMEINEN SORGFALTSANFORDERUNGEN VOR DARLEHENS
AUSREICHUNG 283
A) QUALIFIKATION DER ENTSCHEIDUNG: GEBUNDENE ENTSCHEIDUNG
VERSUS ERMESSENSENTSCHEIDUNG, GERICHTLICHE PRUEFUNGSDICHTE . 283
AA) DIREKTE ANWENDBARKEIT DER BUSINESS JUDGMENT RULE? . 285
(1) DIE GELTUNG DER BUSINESS JUDGMENT RULE IM GMBH-
UND IM AKTIENRECHT 285
(2) DIE ANWENDBARKEIT DER BUSINESS JUDGMENT RULE AUF
DIE VOLLWERTIGKEITSBEURTEILUNG 286
BB) KEINE ANALOGE ANWENDUNG DER BUSINESS JUDGMENT RULE
AUF DIE VOLLWERTIGKEITSBEURTEILUNG, ABER NUR EINGE
SCHRAENKT UEBERPRUEFBARER BEURTEILUNGSSPIELRAUM 290
B) DIE GRENZEN DES BEURTEILUNGSSPIELRAUMS 294
C) DIE ANFORDERUNGEN AN DIE ENTSCHEIDUNGS-/INFORMATIONS-
GRUNDLAGE 295
D) EXKURS: DAS EINGEHEN VON KLUMPENRISIKEN ALS SORGFALTS
PFLICHTVERLETZUNG 298
E) EIGENE VERPFLICHTUNG UND AUFGABENDELEGATION (INTERN UND
EXTERN) 299
2. DIE BESONDEREN SORGFALTSANFORDERUNGEN IM NACHGANG DER DAR
LEHENSAUSREICHUNG, INSBESONDERE IM HINBLICK AUF EIN RELEVANTES
*STEHENLASSEN"
300
A) EINORDNUNG DER PRUEF- UND KONTROLLPFLICHT: § 43
ABS. 3 GMBHG, § 93 ABS. 3 AKTG VERSUS § 42
ABS. 2 GMBHG, § 93 ABS. 2 AKTG 301
B) INFORMATIONSSYSTEM ZUR SOLVENZKONTROLLE 303
AA) DIE ALLGEMEINE FUNKTION VON COVENANTS 303
BB) DIE VEREINBARUNG VON INFORMATION COVENANTS UND
FINANCIAL COVENANTS 304
C) REAKTIONSMOEGLICHKEITEN IM FALL EINES EVENT OF DEFAULT 305
II. VERSCHULDEN, §43 ABS. 1 GMBHG, §93 ABS. 1 AKTG 307
III. EXKURS: KEINE HAFTUNG WEGEN VERLETZUNG DES KREDITVERGABEVER
BOTS, §43A GMBHG (ANALOG), § 89 ABS. 5, ABS. 1 AKTG (ANALOG) . 307
B. INSOLVENZVERURSACHUNGSHAFTUNG, §64 SATZ 3 GMBHG, §93 ABS. 3 NR. 6,
§92 ABS. 2 SATZ 3 AKTG 309
I. VERHAELTNIS VON §64 SATZ 3 GMBHG UND §92 ABS. 2 SATZ 3 AKTG
ZU § 30 ABS. 1 GMBHG UND § 57 ABS. 1 AKTG 310
II. PFLICHTVERLETZUNG, §64 SATZ 3 GMBHG, §92 ABS.2 SATZ 3 AKTG . 311
INHALTSVERZEICHNIS XIX
1. ZAHLUNG AUS DEM GESELLSCHAFTSVERMOEGEN 311
2. ZAHLUNG AN EINEN GESELLSCHAFTER/AKTIONAER 313
3. HERBEIFUEHRUNG VON ZAHLUNGSUNFAEHIGKEIT 313
A) DER EINTRITT DER ZAHLUNGSUNFAEHIGKEIT 313
B) DIE KAUSALITAET ZWISCHEN DER ZAHLUNG UND DEM EINTRITT DER
ZAHLUNGSUNFAEHIGKEIT 314
AA) MONOKAUSALITAETSERFORDERNIS? 314
BB) DIE ZAHLUNGS-(UN-)FAEHIGKEITSPROGNOSE DES GESCHAEFTS
LEITERS 315
(1) DIE ANZUWENDENDE BEWERTUNGSMETHODE ZUR
ERMITTLUNG DER ZAHLUNGS-(UN-)FAEHIGKEIT 315
(2) DIE RELEVANTE ZEITSPANNE UND DER ERFORDERLICHE
WAHRSCHEINLICHKEITSGRAD FUER DIE ERMITTLUNG DER
ZAHLUNGS-(UN-)FAEHIGKEIT 316
(3) DER BEURTEILUNGSSPIELRAUM BEI ABGABE DER
ZAHLUNGS-(UN-)FAEHIGKEITSPROGNOSE 317
III. VERSCHULDEN 318
C. HAFTUNG WEGEN SITTENWIDRIGER VORSAETZLICHER SCHAEDIGUNG, § 826 BGB .
319
I. VERANTWORTLICHKEIT DES DARLEHENSNEHMENDEN GESELLSCHAFTERS/
AKTIONAERS 320
II. VERANTWORTLICHKEIT DES GESCHAEFTSLEITERS 321
D. DIE HAFTUNGSRECHTLICHEN BESONDERHEITEN IM KONZERN 322
I. DIE HAFTUNG BEI BESTEHEN EINES BEHERRSCHUNGSVERTRAGS 322
1. DIE HAFTUNG DES GESCHAEFTSLEITERS DER BEHERRSCHTEN
GESELLSCHAFT, § 310 ABS. 1 AKTG (ANALOG) 323
A) DAS VERHAELTNIS VON §310 ABS. 1 AKTG ZU DEN ALLGEMEINEN
HAFTUNGSTATBESTAENDEN 323
B) DIE ANWENDBARKEIT VON §310 ABS. 1 AKTG IM HINBLICK AUF
§ 30 ABS. 1 SATZ 1 GMBHG, § 57 ABS. 1 SATZ 1 AKTG 324
C) PFLICHTVERLETZUNG, § 310 ABS. 1 SATZ 1 AKTG 326
AA) GRENZEN DES WEISUNGSRECHTS DES HERRSCHENDEN
UNTERNEHMENS 327
BB) SORGFALTSPFLICHT DES GESCHAEFTSLEITERS DER ABHAENGIGEN
GESELLSCHAFT 329
D) VERSCHULDEN 333
2. DIE HAFTUNG DES GESCHAEFTSLEITERS DES HERRSCHENDEN UNTERNEH
MENS, § 309 ABS. 2 AKTG (ANALOG) 334
3. DIE EUROPARECHTSKONFORMITAET VON § 291 ABS. 3, § 57 ABS. 1
SATZ 3 ALT. 1 AKTG (AKTIENVERTRAGSKONZERN) 335
II. DIE HAFTUNG IM FAKTISCHEN KONZERNVERHAELTNIS 337
1. DIE HAFTUNG IM FAKTISCHEN AKTIENKONZERN 338
A) DIE HAFTUNG DES GESCHAEFTSLEITERS DES HERRSCHENDEN UNTER
NEHMENS, §317 ABS. 3, ABS. 1, §311 AKTG 339
AA) KREDITGEWAEHRUNG AUS GEBUNDENEM VERMOEGEN DER
ABHAENGIGEN GESELLSCHAFT ALS NACHTEIL 339
BB) NACHTEILSAUSGLEICH ODER BEGRUENDUNG EINES RECHTSAN
SPRUCHS HIERAUF 340
CC) VERANLASSUNG ZUR NACHTEILHAFTEN KREDITGEWAEHRUNG 341
XX
INHA ITSVERZEICHNIS
B) DIE HAFTUNG DES GESCHAEFTSLEITERS DER BEHERRSCHTEN GESELL
SCHAFT 342
AA) HAFTUNG WEGEN VERLETZUNG DER BERICHTSPFLICHT, §318
ABS. 1, §317 ABS.3, ABS. 1, §§311,312 AKTG 342
BB) HAFTUNG WEGEN VERLETZUNG (KONZERNSPEZIFISCHER)
SORGFALTSPFLICHTEN, §93 ABS. 2 SATZ 1 AKTG 342
C) DIE EUROPARECHTSKONFORMITAET DES FAKTISCHEN AKTIENKON-
ZERNPRIVILEGS 344
2. DIE HAFTUNG IM FAKTISCHEN GMBH-KONZERN 345
E. ZUSAMMENFASSUNG 346
§ 7 DIE HAFTUNG IM RAHMEN DES GRUENDUNGSVORGANGS 351
A. GRUENDUNGSHAFTUNG, § 9A ABS. 1, ABS. 3 GMBHG, § 48 AKTG 351
I. PFLICHTVERLETZUNG, § 9A ABS. 1 GMBHG, §48 SATZ 1 AKTG 352
II. VERSCHULDEN, § 9A ABS. 3 GMBHG, §48 SATZ 2, §93 ABS.L
SATZ 1 AKTG 352
B. HAFTUNG WEGEN ALLGEMEINER SORGFALTSPFLICHTVERLETZUNG,
§43 ABS. 2 GMBHG, §93 ABS. 2 SATZ 1 AKTG 353
C. ZUSAMMENFASSUNG 354
SCHLUSS 355
§ 8 ZUSAMMENFASSUNG DER WESENTLICHEN ERGEBNISSE 355
A. DIE BESTIMMUNG DES MERKMALS VOLLWERTIGKEIT (1. TEIL) 355
B. DIE HAFTUNGSRISIKEN DES GESCHAEFTSLEITERS BEI (FEHLERHAFTER)
BEURTEILUNG
DES MERKMALS VOLLWERTIGKEIT (2. TEIL) 359
LITERATURVERZEICHNIS 365 |
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| spelling | Avvento, Christina Verfasser (DE-588)1078854785 aut Das Gebot der Vollwertigkeit im GmbH- und Aktienrecht von Dr. Christina Avvento München C.H. Beck 2015 XXV, 389 Seiten txt rdacontent n rdamedia nc rdacarrier Münchener Universitätsschriften. Reihe der Juristischen Fakultät Band 250 Dissertation Ludwig-Maximilians-Universität München 2014/2015 GmbH (DE-588)4021365-1 gnd rswk-swf Kapitalaufbringung (DE-588)4201958-8 gnd rswk-swf Kapitalerhaltung (DE-588)4029567-9 gnd rswk-swf Aktiengesellschaft (DE-588)4000937-3 gnd rswk-swf Deutschland (DE-588)4011882-4 gnd rswk-swf Geschäftsleiters Rückgewähranspruch Haftungsrisiken Kapitalerhaltung Kapitalaufbringung Kapitalschutzsystem (DE-588)4113937-9 Hochschulschrift gnd-content Deutschland (DE-588)4011882-4 g Aktiengesellschaft (DE-588)4000937-3 s GmbH (DE-588)4021365-1 s Kapitalaufbringung (DE-588)4201958-8 s Kapitalerhaltung (DE-588)4029567-9 s DE-604 Münchener Universitätsschriften. Reihe der Juristischen Fakultät Band 250 (DE-604)BV000000161 250 DNB Datenaustausch application/pdf http://bvbr.bib-bvb.de:8991/F?func=service&doc_library=BVB01&local_base=BVB01&doc_number=028142785&sequence=000001&line_number=0001&func_code=DB_RECORDS&service_type=MEDIA Inhaltsverzeichnis |
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