Interessenkonflikte im Aufsichtsrat bei Mehrfachmandaten im faktischen Aktienkonzern:
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Münster
Verl.-haus Monsenstein und Vannerdat
2014
|
| Schriftenreihe: | Wissenschaftliche Schriften der WWU Münster
Reihe 3 ; 10 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Volltext Inhaltstext Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | XV, 305 S. 210 mm x 148 mm, 440 g |
| ISBN: | 9783840501104 3840501105 |
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INHALTSUEBERSICHT
INHALTSUEBERSICHT I
INHALTSVERZEICHNIS V
§1 EINLEITUNG 1
A. PROBLEMSTELLUNG 1
B. GANG DER UNTERSUCHUNG 3
1. TEIL GRUNDLAGEN 7
§ 2 DER AUFSICHTSRAT IM ORGANGEFUEGE DER AKTIENGESELLSCHAFT 7
A. UEBERBLICK UEBER DIE ORGANE DER AG 7
B. INTERESSENBINDUNGEN DER ORGANE DER AG 10
C. KRITERIEN FUER DIE BESTELLUNG DES AUFSICHTSRATS 17
D. ORGANISATION, VERGUETUNG UND HAFTUNG DES AUFSICHTSRATS 21
2. TEIL SPANNUNGSVERHAELTNISSE VON ORGANFUNKTION UND
EIGENINTERESSEN IM AUFSICHTSRAT 33
§ 3 BERATUNGSVERTRAEGE MIT AUFSICHTSRATSMITGLIEDERN I.33
A. GEGENSTAND DES BERATUNGSVERTRAGS 33
B. SCHULDNER DER BERATUNGSLEISTUNG 35
C. UNABHAENGIGKEIT DES BERATENDEN AUFSICHTSRATSMITGLIEDS 38
§ 4 ARBEITNEHMERVERTRETER 40
A. ZUSAMMENSETZUNG VON MITBESTIMMTEN AUFSICHTSRAETEN 40
B. INTERESSENKONFLIKTE UND UNABHAENGIGKEIT VON ARBEITNEHMERVERTRETERN 41
C. ZUKUNFT DER MITBESTIMMUNG 44
3. TEIL INTERESSENKONFLIKTE DURCH MEHRFACHMANDATE
AUSSERHALB EINES UNTERNEHMENSVERBUNDS 47
§ 5 FUNKTION UND VERBREITUNG VON MEHRFACHINLVNDATEN 47
A. DIE ENTWICKLUNG VON MEHRFACHMANDATEN 47
B. EXKURS: ORGANISATIONSPSYCHOLOGISCHE ASPEKTE VON MEHRFACHMANDATEN 50
§ 6 KRITISCHE VERFLECHTUNGEN PRIVATRECHTLICHER
UNTERNEHMEN
AUBERHALB DES KONZERNS 55
A. WETTBEWERBER IM AUFSICHTSRAT 56
I
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INHALTSUEBERSICHT
B. BANKENVERTRETER 60
§ 7 UNTERNEHMENSBETEILIGUNG DER
OEFFENTLICHEN HAND 64
A. PRIVATISIERUNGSFORMEN IM UEBERBLICK 64
B. PROBLEMFELDER DER ORGANISATIONSPRIVATISIERUNG 66
4. TEIL DER AUFSICHTSRAT IM KONZERN 79
§ 8 GESELLSCHAFTSORGANE IM KONZERN 79
A. KONZERNRECHT ALS ORGANISATIONSRECHT 79
B. INTERESSENBINDUNGEN IM KONZERN 82
C. DIE ORGANE DER OBERGESELLSCHAFT 87
D. DIE ORGANE DER TOCHTERGESELLSCHAFT 99
E. BERATUNGSVERTRAEGE IM KONZERN 104
§ 9 PERSONELLE VERFLECHTUNGEN IM KONZERN 110
A. MEHRFACHMANDATE ALS INSTRUMENT DER KONZERNLEITUNG 110
B. KONZERN MANDATE UND DIE PFLICHT ZUR INTERESSENVERTRETUNG 112
C. DER UNABHAENGIGKEITSBEGRIFF IN KONZERNLAGEN 136
§ 10 KONZERNFRAGEN IM KONTEXT EUROPAEISCHER CORPORATE-GOVERNANCE-
STROEMUNGEN 209
§ 11 DER INFORMATIONSFLUESSE KONZERN 213
A. GESETZLICH NORMIERTE BERICHTSPFLICHTEN MIT KONZERNBEZUG 213
B. BEFUGNIS DES AUFSICHTSRATS DER OBERGESELLSCHAFT ZUR
INFORMATIONSGEWINNUNG? 215
C. MOEGLICHKEITEN UMFASSENDER INFORMATIONSWEITERGABE 218
D. DER INFORMATIONSFLUSS IM KONZERN UND INSIDERHANDEL 231
5. TEIL DER UMGANG MIT INTERESSENKONFLIKTEN 233
§ 12 REPRESSIONEN IN DER UNABHAENGIGEN AG 233
A. TYPISIERUNG VON INTERESSENKONFLIKTEN 233
B. HANDLUNGSANWEISUNG AUFGRUND DER TREUEPFLICHT 234
C. HANDLUNGSANWEISUNG AUFGRUND DCGK 240
D. KONFLIKTPRAEVENTION DURCH AUSSCHUSSBILDUNG 243
§ 13 REPRESSIONEN BEI KONZERNMANDATEN 244
A. ROLLENTRENNUNG 244
B. BESCHLUSSFASSUNG UEBER DIE ENTLASTUNG 246
II
INHALTSUEBERSICHT
C. STIMMVERBOT ANALOG § 34 BGB? 246
D. HAFTUNGSRECHTLICHE INTERDEPENDENZ VERSCHIEDENER KONZERNMANDATE 254
§ 14 RECHTSFOLGEN DES FEHLERHAFTEN
UMGANGS MIT INTERESSENKONFLIKTEN.266
A. RECHTSFOLGEN DES VERSTOBES GEGEN DIE HANDLUNGSANWEISUNG NACH DEM
DCGK 266
B. FEHLERHAFTER UMGANG MIT INTERESSENKONFLIKTEN UND AUSWIRKUNG AUF DIE
BUSINESS JUDGMENT RULE 266
C. ABHILFE DURCH D&O-VERSICHERUNGEN? 269
6. TEIL SCHLUSS 271
§ 15 ERGEBNISSE 271
A. DER STRATEGISCHE WERT DES AUFSICHTSRATSMANDATS 271
B. ORGANVERHAELTNIS VS. EIGENINTERESSE 271
C. MEHRFACHMANDATE AUSSERHALB DES KONZERNS 271
D. DER AUFSICHTSRAT IM KONZERN 272
E. EIN PLAEDOYER FUER DAS KONZERNRECHT 275
LITERATURVERZEICHNIS 277
III
INHALTSVERZEICHNIS
INHALTSUEBERSICHT I
§ L EINLEITUNG 1
A. PROBLEMSTELLUNG 1
B. GANG DER UNTERSUCHUNG 3
1. TEIL GRUNDLAGEN 7
§ 2 DER AUFSICHTSRAT IM ORGANGEFUEGE DER AKTIENGESELLSCHAFT 7
A. UEBERBLICK UEBER DIE ORGANE DER AG 7
I. AUFGABEN DER HAUPTVERSAMMLUNG 7
II. AUFGABEN DES VORSTANDS 7
III. AUFGABEN DES AUFSICHTSRATS 9
B. INTERESSENBINDUNGEN DER ORGANE DER AG 10
I. DAS UNTERNEHMENSINTERESSE 10
II. INTERESSENBINDUNGEN NACH DER NEUEN INSTITUTIONENOEKONOMIK 13
1. PRINZIPAL-AGENT- THEORIE 13
A) DER GRUNDKONFLIKT 13
B) PRINZIPAL-AGENT-BEZIEHUNGEN IN DER AG 14
AA) DER VORSTAND ALS AGENT 14
BB) DER AUFSICHTSRAT ALS AGENT 16
2. STEWARDSHIP-THEORIE 16
3. FAZIT 17
C. KRITERIEN FUER DIE BESTELLUNG DES AUFSICHTSRATS 17
I. GESETZLICHE VORGABEN 17
II. VORGABEN DER RECHTSPRECHUNG 19
III. EMPFEHLUNGEN DES DCGK 19
IV. BESTELLUNGSHINDERNISSE 19
D. ORGANISATION, VERGUETUNG UND HAFTUNG DES AUFSICHTSRATS 21
I. ORGANISATION UND ARBEITSWEISE DES AUFSICHTSRATS 21
1. SITZUNGEN 21
2. BERICHTSPFLICHT 22
3. DER AUFSICHTSRATSVORSITZENDE 22
II. INFORMATIONSRECHTE DES AUFSICHTSRATS GEGENUEBER DEM VORSTAND 23
V
INHALTSVERZEICHNIS
1. INFORMATIONSGEWINNUNG UEBER DEN VORSTAND 23
2. VORSTANDSUNABHAENGIGE INFORMATIONEN 24
3. AKTIVE INFORMATIONSBESCHAFFUENG 24
III. VERGUETUNG 25
1. ARTEN DER VERGUETUNG 25
A) FIXE VERGUETUNG 26
B) SITZUNGSGELD 26
C) VARIABLE VERGUETUNG 26
2. REFORMUEBERLEGUNGEN: EINFUHRUNG EINER DIFFERENZIERTEN VERGUETUNG? 27
IV. HAFTUNG 29
1. §§ 116 S. 1 I.V.M. 93 AKTG ALS ZENTRALE HAFTUNGSVORSCHRIFT 29
2. DER PERSOENLICHE HAFTUNGSMASSSTAB 30
2. TEIL SPANNUNGSVERHAELTNISSE VON ORGANFUNKTION UND
EIGENINTERESSEN IM AUFSICHTSRAT 33
§ 3 BERATUNGSVERTRAEGE MIT AUFSICHTSRATSMITGLIEDERN 33
A. GEGENSTAND DES BERATUNGSVERTRAGS 33
B. SCHULDNER DER BERATUNGSLEISTUNG 35
C. UNABHAENGIGKEIT DES BERATENDEN AUFSICHTSRATSMITGLIEDS 38
§ 4 ARBEITNEHMERVERTRETER 40
A. ZUSAMMENSETZUNG VON MITBESTIMMTEN AUFSICHTSRAETEN 40
B. INTERESSENKONFLIKTE UND UNABHAENGIGKEIT VON ARBEITNEHMERVERTRETERN 41
I. ARBEITNEHMERSPEZIFISCHE INTERESSENKONFLIKTE 41
II. DIE UNABHAENGIGKEIT VON ARBEITNEHMERVERTRETERN 43
C. ZUKUNFT DER MITBESTIMMUNG 44
3. TEIL INTERESSENKONFLIKTE DURCH MEHRFACHMANDATE
AUOERHALB EINES UNTERNEHMENSVERBUNDS 47
§ 5 FUNKTION UND VERBREITUNG VON MEHRFACHMANDATEN 47
A. DIE ENTWICKLUNG VON MEHRFACHMANDATEN 47
B. EXKURS: ORGANISATIONSPSYCHOLOGISCHE ASPEKTE VON MEHRFACHMANDATEN SO
I. GRUPPEN ALS ENTSCHEIDUNGSTRAEGER 51
II. BEDEUTUNG FUER DEN AUFSICHTSRAT 52
VI
INHALTSVERZEICHNIS
§ 6 KRITISCHE VERFLECHTUNGEN PRIVATRECHTLICHER UNTERNEHMEN
AUSSERHALB DES KONZERNS 55
A. WETTBEWERBER IM AUFSICHTSRAT 56
I. KONFLIKTLAGE 56
II. ANERKENNUNG UNGESCHRIEBENER INKOMPATIBILITAETSVORSCHRIFTEN? 57
B. BANKENVERTRETER 60
I. PERSONELLE VERFLECHTUNG AUS TRADITION 60
II. MOTIVE FUER DIE AUFS ICHTSRATSBESETZUNG 61
III. KONFLIKTPOTENZIAL 62
§ 7
U
NTERNEHMENSBETEILIGUNG DER OEFFENTLICHEN
H
AND 64
A. PRIVATISIERUNGSFORMEN IM UEBERBLICK 64
B. PROBLEMFELDER DER ORGANISATIONSPRIVATISIERUNG 66
I. KONFLIKTPOTENZIAL GEMISCHTWIRTSCHAFTLICHER UNTERNEHMEN AUS
OEFFENTLICH-
RECHTLICHER SICHT 66
II. KONFLIKTPOTENZIAL AUS GESELLSCHAFTSRECHTLICHER SICHT 66
1. EINFLUSSSICHERUNG DURCH DIE AUFSICHTSRATSBESETZUNG 67
2. ZULAESSIGKEIT VON WEISUNGEN 68
A) WEISUNGEN GEGENUEBER DEM OBLIGATORISCHEN AUFSICHTSRAT 69
B) WEISUNGEN GEGENUEBER DEM FAKULTATIVEN AUFSICHTSRAT 70
AA) CONTRA W EISUNGSRECHT 71
BB) PRO WEISUNGSRECHT 72
CC) VERMITTELNDE POSITION 72
DD) STELLUNGNAHME 74
3. EINSCHRAENKUNG DER VERSCHWIEGENHEITSPFLICHT DURCH §§ 394, 395
AKTG.74
4. INTERESSENAUSGLEICH DURCH PCGK? 76
4. TEIL DER AUFSICHTSRAT IM KONZERN 79
§ 8 GESELLSCHAFTSORGANE IM KONZERN 79
A. KONZERNRECHT ALS ORGANISATIONSRECHT 79
I. DER KONZERNKONFLIKT 79
II. KONZERNIERUNGSARTEN 80
B. INTERESSENBINDUNGEN IM KONZERN 82
I. DAS KONZERNINTERESSE - EIN UNBESTIMMTER BEGRIFF 82
II. ABLEHNUNG EINES KONZERNINTERESSES 83
VII
INHALTSVERZEICHNIS
III. BEFUERWORTUNG EINES KONZERNINTERESSES 83
IV. STELLUNGNAHME 84
C. DIE ORGANE DER OBERGESELLSCHAFT 87
I. DER VORSTAND DER OBERGESELLSCHAFT 87
1. TRAEGER EINER KONZERNLEITUNGSPFLICHT? 87
A) MEINUNGSSTAND 87
B) STELLUNGNAHME 88
2. INSTRUMENTE DER KONZERNLEITUNG 89
II. DER AUFSICHTSRAT DER OBERGESELLSCHAFT 90
1. AUFGABEN 90
A) KONTROLLE DES VORSTANDS DER OBERGESELLSCHAFT 90
B) KONTROLLE DER TOCHTERGESELLSCHAFTEN? 91
AA) BEFUERWORTUNG DER TOCHTERKONTROLLE 91
BB) STELLUNGNAHME 92
2. ZUSTIMMUNGSVORBEHALTE 93
A) ZUSTIMMUNGSVORBEHALTE ALS INSTRUMENT PRAEVENTIVER KONTROLLE 93
B) ZUSTIMMUNGSVORBEHALTE ALS INSTRUMENT DER KONZERNSTEUERUNG 94
AA) HERLEITUNG DER KONZERNWEITEN GELTUNG 94
BB) UMFANG UND DURCHSETZUNG DES ZUSTIMMUNGSVORBEHALTS 95
(1) BINDUNG AN DIE ZUSTIMMUNG DER OBERGESELLSCHAFT 96
(2) DURCHSETZUNG DURCH DOPPELMANDATE 96
D. DIE ORGANE DER TOCHTERGESELLSCHAFT 99
I. DER VORSTAND DER TOCHTERGESELLSCHAFT 99
1. VERTRAGSKONZEM 99
A) MEINUNGSSTAND ZUR PFLICHTENBINDUNG DES VORSTANDS 99
B) STELLUNGNAHME 100
2. FAKTISCHER KONZERN 101
II. DER AUFSICHTSRAT DER TOCHTERGESELLSCHAFT 103
1. AUFGABEN IM VERTRAGSKONZERN 103
2. AUFGABEN IM FAKTISCHEN KONZERN 103
E. BERATUNGSVERTRAEGE IM KONZERN 104
I. ANWENDUNG DES § 114 AKTG DURCH TELEOLOGISCHE EXTENSION 104
II. ANALOGE ANWENDUNG DES § 114 AKTG AUFKONZERNSACHVERHALTE 106
VIII
INHALTSVERZEICHNIS
1. BERATUNGSVERTRAG ZWISCHEN EINEM AUFSICHTSRATSMITGLIED DER
OBERGESELLSCHAFL UND DER TOCHTERGESELLSCHAFT 106
A) VERGLEICHBARE INTERESSENLAGE 106
B) PLANWIDRIGE REGELUNGSLUECKE 106
2. BERATUNGSVERTRAG ZWISCHEN EINEM AUFSICHTSRATSMITGLIED DER
TOCHTERGESELLSCHAFT UND DER OBERGESELLSCHAFT 107
A) VERGLEICHBARE INTERESSENLAGE 107
B) REGELUNGSLUECKE 107
C) PLANWIDRIGKEIT 108
§ 9 PERSONELLE VERFLECHTUNGEN IM
KONZERN 110
A. MEHRFACHMANDATE ALS INSTRUMENT DER KONZERNLEITUNG 110
B. KONZERNMANDATE UND DIE PFLICHT ZUR INTERESSENVERTRETUNG 112
I. INTERESSENVERTRETUNG ALS ORGANSCHAFTLICHE PFLICHT? 113
1. DER DOPPELMANDATAR ALS *DIENER ZWEIER HERREN" 113
2. DOPPELMANDAT UND VERANLASSUNGSVERMUTUNG 116
A) BEDUERFNIS NACH EINER VERANLASSUNGSVERMUTUNG 116
B) WIDERLEGBARKEIT DER VERMUTUNG 117
AA) UNWIDERLEGBARE VERMUTUNG 117
BB) WIDERLEGBARE VERMUTUNG 118
CC) ANSCHEINSBEWEIS 119
C) STELLUNGNAHME 119
D) ANFORDERUNGEN AN DIE WIDERLEGUNG 120
3. DIE WERTUNG DES § 311 AKTG 121
II. VERTRAGLICHE WEISUNGSRECHTE GEGENUEBER ENTSANDTEN
AUFSICHTSRATSMITGLIEDEM 122
1. MEINUNGSSTAND 123
2. STELLUNGNAHME 124
III. VERTRAGLICHE INTERESSENBINDUNG DURCH KONZERNANSTELLUNGSVERTRAEGE?
125
1. KONZERNANSTELLUNGSVERTRAEGE MIT DEM VORSTAND 125
2. KONZERNANSTELLUNGSVERTRAEGE MIT DEM AUFSICHTSRAT 127
A) KONZERNANSTELLUNGSVERTRAEGE FUER DIE REINE AUFSICHTSRATSTAETIGKEIT 127
B) REGELUNG DES AUFSICHTSRATSAMTS DURCH EINE KONZERNMANDATSKLAUSEL. 128
IV. VERTRAGLICHE ABSICHERUNG DURCH FREISTELLUNGSVEREINBARUNG? 129
1. DIE AKTIENRECHTLICHE ZULAESSIGKEIT VON FREISTELLUNGSVEREINBARUNGEN 129
IX
INHALTSVERZEICHNIS
2. FREISTELLUNGSVEREINBARUNG MIT DER OBERGESELLSCHAFT 131
A) EINVERSTAENDNIS ZUR MASSNAHME ERFORDERLICH 131
B) EINVERSTAENDNIS ZUR MASSNAHME NICHT ERFORDERLICH 132
V. FINANZIELLE ANREIZE 132
1. BEZUGSRECHTE IM UNTERNEHMENSVERBUND 132
2. AM WIRTSCHAFTLICHEN ERFOLG DER OBERGESELLSCHAFT ORIENTIERTE
VERGUETUNGSELEMENTE 133
3. DRITTVERGUETUNG DURCH MUTTERGESELLSCHAFT ODER HAUPTAKTIONAER 134
VI. ERGEBNIS 135
C. DER UNABHAENGIGKEITSBEGRIFF IN KONZERNLAGEN 136
I. DAS UNABHAENGIGKEITSVERSTAENDNIS DER EU-KOMMISSION 137
1. EMPFEHLUNG DER EU-KOMMISSION VOM 15.02.2005 137
2. GRUENBUCH *EUROPAEISCHER CORPORATE GOVERNANCE-RAHMEN" 2011 139
II. DAS UNABHAENGIGKEITSVERSTAENDNIS DES AKTG 140
1. ENTSTEHUNGSGESCHICHTE DES § 100 V AKTG 140
2. AUSLEGUNG VON § 100 V AKTG IM LICHT DER KOMMISSIONSEMPFEHLUNG. 141
3. AUSLEGUNG VON § 100 V AKTG IM EINKLANG MIT AKTIENRECHTLICHEN
GRUNDSAETZEN 142
A) BESTEHENDE REGELUNG DES MINDERHEITENSCHUTZES IM AKTG 142
AA) GEBOT DES NACHTEILSAUSGLEICHS, § 311 I AKTG 144
BB) KONTROLLE DURCH DEN ABHAENGIGKEITSBERICHT, § 312 AKTG 145
CC) SONDERPRUEFUNG NACH § 315 AKTG 147
DD) SCHUTZ GEGEN *AUSHUNGERUNG" DURCH DIE MEHRHEIT, § 254 AKTG 147
EE) ENTSENDUNGSRECHT, § 101 II AKTG 148
FF) SCHADENSERSATZANSPRUECHE, §§ 117, 317 UND 318 AKTG 148
GG) TREUBINDUNG DER OBERGESELLSCHAFT KRAFT AKTIONAERSSTELLUNG 149
B) HISTORISCHE ENTWICKLUNG DES MINDERHEITSSCHUTZES IM AKTIENRECHT. 150
AA) MINDERHEITSSCHUTZ: EIN JAHRHUNDERTTHEMA 151
BB) ABLEHNUNG EINES MINDERHEITSVERTRETERS DURCH DIE AKTIENREFORM
1965 152
CC) DIE LEHRE VOM QUALIFIZIERT FAKTISCHEN KONZERN 154
(1) DER URSPRUNG DES QUALIFIZIERT FAKTISCHEN KONZERNS IM GMBH-
RECHT 155
X
INHALTSVERZEICHNIS
(2) DIE UEBERTRAGUNG DES QUALIFIZIERT FAKTISCHEN KONZEMS AUF DAS
AKTIENRECHT 156
(3) AKTUELLE BEDEUTUNG DER RECHTSFIGUR DES QUALIFIZIERT FAKTISCHEN
KONZERNS 158
C) DIE INSTITUTIONALISIERTE MINDERHEITSVERTRETUNG AUS
KONZERNRECHTLICHER SICHT ! 160
D) SINN UND ZWECK EINER MINDERHEITSVERTRETUNG 163
AA) LOESUNG EINES PS CHOLOGISCHEN PROBLEMS 163
BB) PRAKTISCHE BEDENKEN GEGEN EINEN OBLIGATORISCHEN
MINDERHEITSVERTRETER 164
CC) DER FINANZEXPERTE ALS ADRESSAT DES UNABHAENGIGKEITSPOSTULATS. 166
4. FAZIT 166
III. DAS UNABHAENGIGKEITSVERSTAENDNIS DES DCGK 167
1. DER DCGK ALS DOKUMENTATION DER CORPORATE-GOVERNANCE-DISKUSSION. 168
2. *UNABHAENGIGKEIT" I.S.V. ZIFF. 5.4.2 DCGK 170
3. *ANGEMESSENE ANZAHL" I.S.V. ZIFF. 5.4.2 DCGK 172
4. EINFLUSS DES ANGLO-AMERIKANISCHEN CORPORATE-GOVERNANCE-
VERSTAENDNISSES AUF DEN DCGK 174
A) DIE STRUKTUR DES ANGLO-AMERIKANISCHEN BOARDS 174
B) EXKURS: DAS MONISTISCHE MODELL ALS ALTERNATIVE IN DER SE 177
5. KRITIK AM UNABHAENGIGKEITSVERSTAENDNIS DES DCGK 178
A) ABHAENGIGKEIT AUF AKTIONAERSSEITE 178
AA) VOR DER DCGK-REGELUNG: DER FALL *CONTINENTAL/SCHAEFFLER" 179
BB) MANGELNDE BESTIMMTHEIT DES KONTROLLBEGRIFFS 180
CC) REPRAESENTATIONSFUNKTION DES AUFSICHTSRATS 181
DD) ENTSCHAERFUNG DES PRINZIPAL-AGENT-KONFLIKTS 182
EE) PRAKTISCHER BEDARF UND REALISTISCHER MEHRWERT 183
FF) EIN *WELTWEIT ETABLIERTER MINDESTSTANDARD"? 183
GG) AUSWIRKUNGEN AUF DAS KONZERNRECHT 184
(1) ENTWERTUNG DES HAUPTINSTRUMENTS DER KONZERNSTEUERUNG 184
(2) WIDERSPRUCH ZU WERTUNGEN DES AKTIENGESETZES 185
(3) DIE REGIERUNGSKOMMISSION: WANDEL *VOM SAULUS ZUM PAULUS"?. 186
(4) RAT ZUM PRAKTISCHEN UMGANG MIT DER KODEXBESTIMMUNG 187
B) POTENTIELLE INTERESSENKONFLIKTE 188
XI
INHALTSVERZEICHNIS
C) UNABHAENGIGKEIT UND TEILNAHMSLOSIGKEIT 188
D) FAMILIENUNTERNEHMEN 189
E) GELTUNG FUER ARBEITNEHMERVERTRETER 191
6. AUSBLICK 192
IV. ZUSAMMENFASSENDER VERGLEICH DER UNABHAENGIGKEITSVERSTAENDNISSE 193
1. QUANTITATIVE UNABHAENGIGKEITSVORGABEN 193
2. INHALTLICHE VORGABEN 194
3. VERHAELTNIS DER UNABHAENGIGKEITSVERSTAENDNISSE ZUEINANDER 195
A) VERHAELTNIS VON DCGK UND KOMMISSIONSEMPFEHLUNG 195
B) VERHAELTNIS VON § 100 V AKTG UND KOMMISSIONSEMPFEHLUNG 196
V. ZIELKONFLIKT ZWISCHEN UNABHAENGIGKEIT UND PROFESSIONALISIERUNG 199
1. PROFESSIONALISIERUNG DES AUFSICHTSRATS 199
2. AUFSICHTSRATSWAHL ALS BESTENAUSLESE? 200
3. ZIELKONFLIKT 202
VI. AUSWIRKUNGEN DES UNABHAENGIGKEITSPOSTULATS AUF DIE
AUFSICHTSRATSWAHL. 203
1. WAHLVORSCHLAG NACH AKTG 203
2. WAHLVORSCHLAG NACH DCGK 204
3. WAHLVORSCHLAG LAUT KOMMISSIONSEMPFEHLUNG 205
4. DIE MISSACHTUNG VON § 100 V AKTG IN DEN EINZELNEN STADIEN DER
AUFSICHTSRATSWAHL 206
A) DIE MISSACHTUNG VON § 100 V AKTG BEIM WAHLVORSCHLAG 206
B) DIE MISSACHTUNG VON § 100 V AKTG BEIM WAHLBESCHLUSS 207
AA) NICHTIGKEIT 207
BB) ANFECHTBARKEIT 208
§ 10 KONZERNFRAGEN IM KONTEXT EUROPAEISCHER CORPORATE-GOVERNANCE-
STROEMUNGEN 209
§ 11 DER INFORMATIONSFLUSS IM KONZERN 213
A. GESETZLICH NORMIERTE BERICHTSPFLICHTEN MIT KONZERNBEZUG 213
I. BERICHTSPFLICHT DES VORSTANDS AN DEN AUFSICHTSRAT 213
II. INFORMATIONEN FUER DEN KONZERNABSCHLUSS UND DEN KONZERNLAGEBERICHT
214
III. AUSKUNFTSRECHTE KRAFT AKTIONAERSSTELLUNG 214
B. BEFUGNIS DES AUFSICHTSRATS DER OBERGESELLSCHAFT ZUR
INFORMATIONSGEWINNUNG? 215
I. EIGENES INFORMATIONSBESCHAFFUNGSRECHT DES AUFSICHTSRATS? 215
XII
INHALTSVERZEICHNIS
II. INFORMATIONSBESCHAFFIINGSRECHT KRAFT ERMAECHTIGUNG? 216
III. GEMEINSAME AUFSICHTSRATSSITZUNGEN 216
C. MOEGLICHKEITEN UMFASSENDER INFORMATIONSWEITERGABE 218
I. EINGLIEDERUNGSKONZERN 218
II. VERTRAGSKONZERN 218
III. FAKTISCHER KONZERN 219
1. PFLICHT DER ABHAENGIGEN GESELLSCHAFT ZUR INFORMATIONSERTEILUNG 219
2. BERECHTIGUNG DER ABHAENGIGEN GESELLSCHAFT ZUR INFORMATIONSERTEILUNG
.220
A) HERLEITUNG DER BERECHTIGUNG 220
B) ORGANKOMPETENZ ZUR INFORMATIONSWEITERGABE 222
AA) KOMPETENZ DES GREMIUMS AUFSICHTSRAT 222
(1) 1. ANSICHT: KEINE VERSCHWIEGENHEITSPFLICHT GEGENUEBER DER
OBERGESELLSCHAFT 222
(2) 2. ANSICHT: UNBESCHRAENKTE GELTUNG DER VERSCHWIEGENHEITSPFLICHT .222
(3) 3. ANSICHT: WERTNEUTRALE INFORMATIONEN DUERFE DER AUFSICHTSRAT
WEITERGEBEN 223
(4) STELLUNGNAHME 223
BB) DOPPELMANDATSTRAEGER IM TOCHTERAUFSICHTSRAT 225
(1) 1. ANSICHT: KEINE AUSNAHME VON DER VERSCHWIEGENHEITSPFLICHT 225
(2) 2. ANSICHT: AUSNAHME VON DER KOMPETENZVERTEILUNG FUER
KONZERNMANDATSTRAEGER 225
(3) 3. ANSICHT: EINBEZIEHUNG DES TOCHTERVORSTANDS 226
(4) STELLUNGNAHME 226
3. INFORMATIONSERLANGUNG DURCH MITARBEITER VON
AUFSICHTSRATSMITGLIEDERN.228
D. DER INFORMATIONSFLUSS IM KONZERN UND INSIDERHANDEL 231
5. TEIL DER UMGANG MIT INTERESSENKONFLIKTEN 233
§ 12 REPRESSIONEN IN DER UNABHAENGIGEN AG 233
A. TYPISIERUNG VON INTERESSENKONFLIKTEN 233
B. HANDLUNGSANWEISUNG AUFGRUND DER TREUEPFLICHT 234
I. OFFENLEGUNG 235
II. EINTEILUNG IN INTERESSENSPHAEREN UND RANGZUWEISUNG 235
III. STIMMRECHTSAUSSCHLUSS 235
IV. SITZUNGS- UND INFORMATIONSAUSSCHLUSS 237
XIII
INHALTSVERZEICHNIS
V. MANDATSNIEDERLEGUNG 239
C. HANDLUNGSANWEISUNG AUFGRUND DCGK 240
I. OFFENLEGUNG 240
II. BERICHT AN DIE HAUPTVERSAMMLUNG 240
III. MANDATSBEENDIGUNG 243
D. KONFLIKTPRAEVENTION DURCH AUSSCHUSSBILDUNG 243
§ 13 REPRESSIONEN BEI
KONZERNMANDATEN 244
A. ROLLENTRENNUNG 244
B. BESCHLUSSFASSUNG UEBER DIE ENTLASTUNG 246
C. STIMMVERBOT ANALOG § 34 BGB? 246
I. PRO STIMMVERBOT 247
1. MITTELBARER INTERESSENKONFLIKT REICHE AUS 247
2. RECHTSGESCHAEFT 249
II. CONTRA STIMMVERBOT 250
1. STIMMVERBOT SEI RESTRIKTIV ANZUWENDEN 250
2. PERSOENLICHE INTERESSENLAGE SEI MASSGEBLICH 250
3. ERMOEGLICHUNG DER KONZEMLEITUNG 251
4. STIMMVERBOT SEI PRAKTISCH UNTAUGLICH 252
III. STELLUNGNAHME 252
1. STIMMVERBOT VERHINDERT VORTEILE ZUGUNSTEN DER TOCHTERGESELLSCHAFT 252
2. KONZERNRECHT BIETET VORRANGIGE REGELN ZUR.KONFLIKTLOESUNG 253
D. HAFTUNGSRECHTLICHE INTERDEPENDENZ VERSCHIEDENER KONZERNMANDATE 254
I. HAFTUNG DES DOPPELMANDATARS GEGENUEBER DER TOCHTERGESELLSCHAFT 254
II. HAFTUNG DER *ENTSENDENDEN" GESELLSCHAFT 254
1. HAFTUNG AUFGRUND KONZERNRECHTLICHER REGELUNGEN 254
A) HAFTUNG IM VERTRAGSKONZERN 255
B) HAFTUNG IM FAKTISCHEN KONZERN 256
C) ERGEBNIS 256
2. ZURECHNUNG NACH § 31 BGB 256
A) PERSOENLICHER ANWENDUNGSBEREICH 257
B) SACHLICHER ANWENDUNGSBEREICH 257
AA) CONTRA 258
BB) PRO 258
CC) STELLUNGNAHME 259
XIV
INHALTSVERZEICHNIS
C) ERGEBNIS 262
III. HAFTUNG DES DOPPELMANDATARS GEGENUEBER DER OBERGESELLSCHAFT FUER
PFLICHTVERLETZUNGEN IN DER TOCHTERGESELLSCHAFT 263
§ 14 RECHTSFOLGEN DES FEHLERHAFTEN UMGANGS MIT INTERESSENKONFLIKTEN.266
A. RECHTSFOLGEN DES VERSTOSSES GEGEN DIE HANDLUNGSANWEISUNG NACH DEM
DCGK 266
B. FEHLERHAFTER UMGANG MIT INTERESSENKONFLIKTEN UND AUSWIRKUNG AUF DIE
BUSINESS JUDGMENT RULE 266
C. ABHILFE DURCH D&O-VERSICHERUNGEN? 269
6. TEIL SCHLUSS 271
§ 15 ERGEBNISSE 271
A. DER STRATEGISCHE WERT DES AUFSICHTSRATSMANDATS 271
B. ORGANVERHAELTNIS VS. EIGENINTERESSE 271
C. MEHRFACHMANDATE AUSSERHALB DES KONZERNS 271
D. DER AUFSICHTSRAT IM KONZERN 272
I. KEIN OBLIGATORISCHER MINDERHEITSVERTRETER IM AUFSICHTSRAT 272
II. DER UNABHAENGIGKEITSBEGRIFF IN KONZERNLAGEN 273
III. DIE BERECHTIGUNG VON KONZERNMANDATEN 274
IV. KONFLIKTLOESUNG 274
E. EIN PLAEDOYER FUER DAS KONZERNRECHT 275
LITERATURVERZEICHNIS 277
XV |
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