Konzernverbund und Kartellvergaberecht: zur Relevanz der wirtschaftlichen Einheit verbundener Bieter im Vergabeverfahren
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| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
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Köln
Werner
2014
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| Schriftenreihe: | Berliner Schriften zum deutschen und internationalen Baurecht
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VORWORT V
KAPITEL 1 EINLEITUNG 1
A. PROBLEMAUFRISS 3
B. FRAGESTELLUNG 8
C. GANG DER UNTERSUCHUNG UND BEGRENZUNG DES UNTERSUCHUNGSGEGENSTANDS
....
8
D. TERMINOLOGIE 11
I. DER KONZERNBEGRIFF 11
1. DER AKTIENRECHTLICHE KONZERNBEGRIFF 11
2. DER BETRIEBSWIRTSCHAFTLICHE KONZERNBEGRIFF 14
3. EIGENSTAENDIGER KARTELLRECHTLICHER KONZERNBEGRIFF? 15
II. DER BEGRIFF DER WIRTSCHAFTLICHEN EINHEIT 18
1. DIE VERWENDUNG IM GESETZ 18
2. DAS DER UNTERSUCHUNG ZUGRUNDE LIEGENDE BEGRIFFSVERSTAENDNIS 19
3. KRITERIEN EINER WIRTSCHAFTLICHEN EINHEIT 22
E. DIE WIRTSCHAFTLICHE EINHEIT ALS MASSSTAB DER KARTELLRECHTLICHEN
BEHANDLUNG
VERBUNDENER UNTERNEHMEN 25
I. KONZERNPRIVILEG IM RAHMEN DES KARTELLVERBOTS DES § 1 GWB 25
II. DIE VERBUNDKLAUSEL DES § 36 ABS. 2 S. 1 GWB 29
1. ZURECHNUNG VON RESSOURCEN IM RAHMEN DER FUSIONSKONTROLLE 30
2. REICHWEITE UEBER DIE FUSIONSKONTROLLE HINAUS 31
KAPITEL 2 MOEGLICHE ANWENDUNG DER VERBUNDKLAUSEL DES § 36 ABS. 2 S. 1 GWB
IM VERGABERECHT - ANALYSE UND THESE 35
A. EINHEITSBETRACHTUNGEN IM VERGABERECHT 35
I. KONZERNSACHVERHALTE IM VERGABERECHT 36
1. IN-HOUSE-GESCHAEFT 36
2. KONZEMPRIVILEG FUER SEKTORENAUFTRAGGEBER
NACH § 100 ABS. 2 I.V.M. § 100B ABS. 6, 7 GWB 39
II. SONSTIGE EINHEITSBETRACHTUNGEN MIT BLICK AUF DIE BIETERSEITE 44
1. DIE BERUFUNG AUF EXTERNE KAPAZITAETEN IM RAHMEN DER EIGNUNG
NACH § 97 ABS. 4 S. 1 GWB 45
2. NACHUNTERNEHMEREINSATZ BEI DER AUFTRAGSAUSFUEHRUNG 47
3. BIETERGEMEINSCHAFTEN 49
4. DISKONTINUITAETEN AUF AUFTRAGNEHMERSEITE 52
A) AUFTRAGNEHMERWECHSEL INFOLGE EINER VERTRAGSUEBERNAHME 53
VII
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INHALT
B) BETRIEBSUEBERGANG 54
HI. FAZIT 54
B. THESE ZUR ANWENDBARKEIT DER VERBUNDKLAUSEL DES § 36 ABS. 2 S. 1 GWB
IM VERGABERECHT AUF DER GRUNDLAGE DER VERGABERECHTLICHEN KONZEPTION
VON WETTBEWERB 55
I. GRUNDLAGEN 57
1. DER VERGABEWETTBEWERB 57
A) BEGRIFFSKLAERUNG, RECHTSNATUR UND WESEN DES VERGABEWETTBEWERBS... 57
AA) BEGRIFFSKLAERUNG 57
BB) RECHTSNATUR DES VERGABEWETTBEWERBS 58
CC) WESEN DES VERGABEWETTBEWERBS 62
B) DIE ZUR VERFUGUNG STEHENDEN VERGABEVERFAHRENSARTEN 63
2. DER WETTBEWERBSGRUNDSATZ, § 97 ABS. 1 GWB 64
A) ZUM BEGRIFF DES WETTBEWERBS 66
B) BEDEUTUNGSGEHALTE UND AUSPRAEGUNGEN DES WETTBEWERBSGRUNDSATZES . . 68
AA) VORRANG DES OFFENEN VERFAHRENS 68
BB) ANFORDERUNGEN AN EINE WETTBEWERBLICHE VERGABE 69
CC) VERBOT WETTBEWERBSBESCHRAENKENDER VERHALTENSWEISEN
UND GEHEIMWETTBEWERB 70
II. DIE VERGABERECHTLICHE KONZEPTION VON WETTBEWERB 71
1. DAS POSTULAT DES GEHEIMWETTBEWERBS IM VERGABERECHT 71
A) HISTORISCHER URSPRUNG IM KARTELLRECHT 72
B) BEDEUTUNG UND WETTBEWERBSTHEORETISCHE ASPEKTE
DES VERGABERECHTLICHEN GEHEIMWETTBEWERBS 74
C) REICHWEITE DES VERGABERECHTLICHEN GEHEIMWETTBEWERBS 76
2. RUECKSCHLUSS AUF DIE VERGABERECHTLICHE KONZEPTION VON WETTBEWERB ....
80
A) MEHRDIMENSIONALITAET DES VERGABEWETTBEWERBS IM VERGLEICH
ZUM ALLGEMEINEN KARTELLRECHT 80
B) KEINE ABWEICHUNGEN IM WETTBEWERBSBEGRIFF 81
3. THESE ZUR ANWENDBARKEIT DER VERBUNDKLAUSEL DES § 36 ABS. 2 S. 1 GWB
IM VERGABERECHT 82
III. ZUSAMMENFASSUNG 83
KAPITEL 3 DIE RELEVANZ DER WIRTSCHAFTLICHEN EINHEIT KONZERNVERBUNDENER
BIETER FUER AUSGEWAEHLTE VERGABERECHTLICHE FRAGESTELLUNGEN 85
A. DER VERGABERECHTLICHE UNTERNEHMENSBEGRIFF 85
I. UEBERNAHME DES KARTELLRECHTLICHEN UNTERNEHMENSBEGRIFFS? 86
II. AUFGABEN UND FUNKTIONEN DES VERGABERECHTLICHEN UNTEMEHMENSBEGRIFFS
... 90
III. MATERIELLE ANFORDERUNGEN AN EIN UNTERNEHMEN IM SINNE DES
VERGABERECHTS . . 91
1. MOEGLICHKEIT DER MARKTTEILNAHME 92
2. AUFTRAGSAUSFUEHRUNG MIT EIGENEN ODER FREMDEN MITTELN 93
3. RECHTSFAEHIGKEIT 94
IV. ZWEIGLIEDRIGKEIT DES VERGABERECHTLICHEN UNTEMEHMENSBEGRIFFS? 96
V. SCHLUSSFOLGERUNGEN FUER DIE VERGABERECHTLICHE UNTERNEHMENSEIGENSCHAFT
EINES KONZERNS 99
VI. DIVERGENZEN ZUM KARTELLRECHTLICHEN UNTERNEHMENSBEGRIFF 101
VIII
INHALT
VII. ZUSAMMENFASSUNG 102
B. DIE BERUECKSICHTIGUNG MITTELSTAENDISCHER INTERESSEN, § 97 ABS. 3 GWB
103
I. UEBERBLICK 103
II. DIE ANWENDUNG VON § 36 ABS. 2 S. 1 GWB 106
1. ANWENDUNG DER VERBUNDKLAUSEL IM RAHMEN DER DEFINITION
MITTELSTAENDISCHER INTERESSEN 106
A) KEIN EINHEITLICHER MITTELSTANDSBEGRIFF 106
B) DER EINFLUSS EINER KONZERNZUGEHOERIGKEIT
NACH DEN VERSCHIEDENEN DEFINITIONEN 108
C) STELLUNGNAHME 110
D) FAZIT FUER DEN VERGABERECHTLICHEN MITTELSTANDSBEGRIFF 115
2. ANWENDUNG DER VERBUNDKLAUSEL IM RAHMEN EINER LOSLIMITIERUNG
ALS MITTELSTANDSFOERDERNDE MASSNAHME 117
A) ZUR ZULAESSIGKEIT EINER LOSLIMITIERUNG 118
AA) DIE POSITIONEN IN RECHTSPRECHUNG UND LITERATUR 118
BB) STELLUNGNAHME 118
(1) GRUNDSAETZL ICHE ZULAESSIGKEIT 119
(2) UNZULAESSIGKEIT IM EINZELFALL 121
B) RECHTSFOLGE FUER KONZERNVERBUNDENE BIETER 122
IN. ZUSAMMENFASSUNG 124
C. EIGNUNG, § 97 ABS. 4 S. 1 GWB 125
I. ZURECHNUNG VON EIGNUNGSBEGRUENDENDEN UMSTAENDEN IM KONZERN? 126
1. DIE EUROPARECHTLICHEN GRUNDLAGEN 126
2. MEINUNGSSTAND 127
3. WUERDIGUNG 128
4. FAZIT: EIGNUNG KRAFT KONZERNVERBUNDENHEIT NUR BEI
GESELLSCHAFTSRECHTLICH
GESICHERTEN ZUGRIFFSMOEGLICHKEITEN 130
A) ZUGRIFFSMOEGLICHKEITEN BEI DER EIGNUNGSLEIHE VON UNTEN NACH OBEN .
131
AA) VERTRAGSKONZERN 131
BB) FAKTISCHER GMBH-KONZERN 133
CC) FAKTISCHER AG-KONZERN 134
(1) SONDERFALL PERSONELLE VERFLECHTUNGEN? 134
(2) SONDERFALL EINES ISOLIERTEN GEWINNABFUEHRUNGSVERTRAGS 136
B) ZUGRIFFSMOEGLICHKEITEN BEI DER EIGNUNGSLEIHE VON OBEN NACH UNTEN .
136
C) ZUGRIFFSMOEGLICHKEITEN BEI DER EIGNUNGSLEIHE IM HORIZONTALVERHAELTNIS .
137
D) ZWISCHENERGEBNIS 139
5. VERFUEGBARKEITSNACHWEISE 139
6. PRAEQUALIFIKATION, § 97 ABS. 4A GWB 141
II. ZURECHNUNG VON EIGNUNGSAUSSCHLIESSENDEN UMSTAENDEN IM KONZERN? 142
III. ZUSAMMENFASSUNG 147
D. AUFTRAGNEHMERWECHSEL 147
I. UEBERBLICK 148
II. MEINUNGSSTAND IN BEZUG AUF EINE VERGABERECHTSFREIE VERTRAGSUEBERNAHME
IM KONZERN 149
IN. DIE VORGABEN DES EUGH IN DER RS. PRESSETEXT NACHRICHTENAGENTUR 150
IX
INHALT
IV. WUERDIGUNG 151
V. FAZIT: VERGABERECHTSFREIE VERTRAGSUEBERLEITUNG
INNERHALB EINES KONZERNVERBUNDS I.S.D. § 36 ABS. 2 S. 1 GWB 153
E. ZUSAMMENFASSUNG 155
KAPITEL 4 DIE RELEVANZ DER WIRTSCHAFTLICHEN EINHEIT KONZERNVERBUNDENER
BIETER FUER DIE PARALLELE BETEILIGUNG AM VERGABEVERFAHREN 157
A. MOEGLICHE ERSCHEINUNGSFORMEN EINER PARALLELBETEILIGUNG 158
B. PRAEMISSEN DER VERGABERECHTLICHEN BEURTEILUNG IN RECHTSPRECHUNG
UND LITERATUR 159
I. MEINUNGSSTAND BIS ZUR ENTSCHEIDUNG DES EUGH IN DER RS. ASSITUR 159
1. RECHTSPRECHUNG 159
A) VERGABEKAMMERN 159
B) VERGABESENATE DER OBERLANDESGERICHTE 161
2. LITERATUR 162
N. DIE EUROPAEISCHE RECHTSPRECHUNG 164
III. WUERDIGUNG 166
1. PARALLELE TEILNAHME KONZERNVERBUNDENER BIETER
KEINE ECHTE MEHRFACHBETEILIGUNG 166
A) MEHRFACHBETEILIGUNG - DEFINITION UND GRUENDE 166
B) FAZIT FUER DIE PARALLELBETEILIGUNG KONZERNVERBUNDENER BIETER 169
2. ERKLAERUNGSANSATZ FUER EINE VERGABERECHTLICH ANZUERKENNENDE KONKURRENZ
IM KONZERN 169
3. ABSAGE DES EUGH AN DEN KARTELLRECHTLICHEN MASSSTAB
DER WIRTSCHAFTLICHEN EINHEIT 171
C. DIE PARALLELBETEILIGUNG VERBUNDENER UNTERNEHMEN AM MASSSTAB
DER VERGABEGRUNDSAETZE 173
I. DIE PARALLELBETEILIGUNG KONZEMVERBUNDENER UNTERNEHMEN
AM MASSSTAB DES GLEICHBEHANDLUNGSGEBOTS NACH § 97 ABS. 2 GWB 173
1. UEBERBLICK 173
2. ANWENDUNG AUFEINE PARALLELE TEILNAHME VERBUNDENER UNTERNEHMEN. ...
174
3. DER EINFLUSS DES OEFFENTLICHEN AUFTRAGGEBERS
UND SEINER VERFAHRENSGESTALTUNG 175
II. DIE PARALLELBETEILIGUNG KONZEMVERBUNDENER UNTERNEHMEN
AM MASSSTAB DES WETTBEWERBSGRUNDSATZES DES § 97 ABS. 1 GWB 178
1. DER VERSTOSS GEGEN DEN VERGABERECHTLICHEN GEHEIMWETTBEWERB
ALS WETTBEWERBSBESCHRAENKENDES VERHALTEN 178
A) WETTBEWERBSBESCHRAENKUNG 178
B) SPUERBARKEIT DER WETTBEWERBSBESCHRAENKUNG? 180
2. VERAENDERTE DARLEGUNGS-UND BEWEISLAST 181
A) AUFGRUND EINER INFORMATIONSEINHEIT ? 181
B) AUFGRUND EINER WISSENSZURECHNUNG? 182
C) AUFGRUND DER INTERNEN KONZEMORGANISATION 184
AA) INFORMATIONSFLUSS AUS RECHTLICHER SICHT 185
X
INHALT
(1) DER HANDELSRECHTLICHE INFORMATIONSANSPRUCH,
§ 294 ABS. 3 HGB 185
(2) AUSKUNFTSRECHTE EINES AKTIONAERS GEMAESS § 131 ABS. 1 AKTG . . 186
(3) DIE AUS DER KONZERNVERBUNDENHEIT FOLGENDEN
INFORMATIONSMOEGLICHKEITEN 186
(4) PERSONELLE VERFLECHTUNG UND ZUSTIMMUNGSVORBEHALTE 189
BB) DER EINFLUSS DER BETRIEBSWIRTSCHAFTLICHEN ORGANISATION 190
CC) FAZIT: WIDERLEGBARE VERMUTUNG EINES VERSTOSSES
GEGEN DEN GEHEIMWETTBEWERB. . : 191
3. WIDERLEGUNG DER VERMUTUNG UND MASSNAHMEN ZUR SICHERSTELLUNG
DES GEHEIMWETTBEWERBS 194
A) ORGANISATORISCHE MASSNAHMEN 194
B) FLANKIERENDES COMPLIANCE-SYSTEM 196
C) ZEITPUNKT DER WIDERLEGUNG 197
D) SONDERPROBLEM: PERSONELLE VERFLECHTUNGEN
UND ZUSTIMMUNGSVORBEHALTE 198
4. ANWENDUNG AUF DIE MOEGLICHEN ERSCHEINUNGSFORMEN
EINER PARALLELBETEILIGUNG VON KONZERNUNTERNEHMEN 201
A) BLOSSE PARALLELE TEILNAHME 201
B) EINBINDUNG MEHRERER KONZERNVERBUNDENER UNTERNEHMEN
IN BIETERGEMEINSCHAFTEN ODER -KONSORTIEN 202
C) BIETERGEMEINSCHAFTEN AUS KONZERNVERBUNDENEN UNTERNEHMEN 203
D. AKTUELLE ENTWICKLUNGEN 205
E. ZUSAMMENFASSUNG 206
KAPITEL 5 ERGEBNISSE UND SCHLUSSBETRACHTUNGEN 209
ABKUERZUNGEN 215
LITERATUR 221
XI
|
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