Der Debt-Equity-Swap als Sanierungsinstrument in der Insolvenzordnung nach dem ESUG:
Gespeichert in:
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| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Hamburg
Kovač
2014
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| Schriftenreihe: | Insolvenzrecht in Forschung und Praxis
87 |
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EINLEITUNG 15
A. THEMATISCHER AUFRISS 15
B. ZIELE DER ARBEIT UND GANG DER DARSTELLUNG 23
KAPITEL 1: DEBT-EQUITY-SWAPS ALS FINANZIERUNGSINSTRUMENT
IM RAHMEN VON STAATSVERSCHULDUNGSKRISEN 25
A. LATEINAMERIKANISCHE SCHULDENKRISEN ALS HISTORISCHER URSPRUNG 25
B. INDIREKTE BETEILIGUNG UEBER INVESTMENTFONDS 28
C. FINANZIERUNGSFORM AUSLAENDISCHER DIREKTINVESTITIONEN 29
KAPITEL 2: DEBT-EQUITY-SWAPS ALS FINANZWIRTSCHAFTLICHES
SANIERUNGSINSTRUMENT IN DER UNTERNEHMENSKRISE
UND -INSOLVENZ 31
A. UNTERNEHMENSKRISE ALS AUSGANGSPUNKT 32
B. SANIERUNG ZUR UEBERWINDUNG DER UNTEMEHMENSKRISE 34
I. BEGRIFF DER SANIERUNG 35
II. UNTERNEHMENSSANIERUNG IM INSOLVENZRECHT 37
1. INSOLVENZPLAN ALS SANIERUNGSVERFAHREN 38
2. SANIERUNG ALS ZIEL DER INSOLVENZORDNUNG 40
A) SANIERUNG ALS EIGENSTAENDIGES VERFAHRENSZIEL 42
B) BESTMOEGLICHE GLAEUBIGERBEFRIEDIGUNG 43
C) SANIERUNG ALS MITTEL DER GLAEUBIGERBEFRIEDIGUNG 43
D) MARKTKONFORME BEWAELTIGUNG VON INSOLVENZEN 44
E) JUSTIZIABILITAET DER VERFAHRENSZWECKE 46
3. SANIERUNG IM INSOLVENZRECHT NACH DEM ESUG 47
A) GESETZGEBERISCHE ENTWICKLUNG 48
B) WEITERE INTEGRATION DES SANIERUNGSZIELS DURCH DAS ESUG 50
AA) EIGENVERWALTUNG 51
BB) SCHUTZSCHIRMVERFAHREN 55
CC) STAERKUNG DER VERFAHRENSAUTONOMIE DER GLAEUBIGER 58
DD) SANIERUNGSEIGNUNG 59
III. RECHTLICHE HANDLUNGSOPTIONEN ZUR KRISENBEWAELTIGUNG 61
1. UEBERTRAGENDE SANIERUNG (ASSET DEAL) 62
2. UNTERNEHMENSTRAEGER ERHALTENDE SANIERUNG (UNTERNEHMENS
REORGANISATION) 68
C. DIE FEHLENDE VERKNUEPFUNG VON INSOLVENZRECHT UND GESELLSCHAFTSRECHT...
71
7
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D. GESELLSCHAFTSRECHTLICHE KONSTRUKTIONEN VON DEBT-EQUITY-SWAPS 76
I. KAPITALSCHNITT 76
1. KAPITALHERABSETZUNG 76
A) WIRTSCHAFTLICHER HINTERGRUND 77
B) VEREINFACHTE KAPITALHERABSETZUNG ZU SANIERUNGSZWECKEN 80
C) DURCHFUHRUNG DER VEREINFACHTEN KAPITALHERABSETZUNG 84
D) UNTERSCHREITUNG DES MINDESTNENNBETRAGS UND SACHEINLAGE 86
2. KAPITALERHOEHUNG 88
A) NOTWENDIGKEIT DER EINBRINGUNG DER FORDERUNG ALS SACHEINLAGE 88
AA) FORDERUNGEN ALS SACHEINLAGEN 88
(1) GRUNDSATZ DER REALEN KAPITALAUFBRINGUNG 91
(2) AUSNAHMSWEISE EINBRINGUNG VON FORDERUNGEN ALS
BAREINLAGE 94
(3) KEINE BEFREIUNG VOM SACHEINLAGEERFORDERNIS 97
BB) RISIKO DER VERDECKTEN SACHEINLAGE 99
B) VARIANTEN DER SACHKAPITALERHOEHUNG 102
AA) KAPITALERHOEHUNG AUS GESELLSCHAFTSMITTELN 103
BB) KAPITALERHOEHUNG UEBER GENEHMIGTES KAPITAL 103
CC) ORDENTLICHE SACHKAPITALERHOEHUNG 105
(1) SACHKAPITALERHOEHUNGSBESCHLUSS 105
(2) BEZUGRECHTSAUSSCHLUSS 107
(A) FORMELLE VORAUSSETZUNGEN 108
(B) SACHLICHE RECHTFERTIGUNG DURCH SANIERUNGSZWECKE 109
(C) BEZUGRECHTSAUSSCHLUSS BEI DER GMBH 113
(3) UEBERNAHME DER NEUEN GESELLSCHAFTSANTEILE 113
(4) LEISTUNG DER EINLAGE 114
(5) BEWERTUNG DER FORDERUNG 116
(A) WERTGUTACHTEN 117
(B) EINBRINGUNG ZUM NENNWERT 120
(C) STRIKT HANDELSBILANZIELLE BETRACHTUNG 125
(D) EINBRINGUNG MIT DEM OBJEKTIVEN ZEITWERT 126
(E) VOLLWERTIGKEITSPRINZIP 127
(F) KRITERIEN FUER DIE BEWERTUNG NOTLEIDENDER FORDERUNGEN .... 129
(AA) VERKEHRS- BZW. MARKTWERT 130
(BB) LIQUIDATIONSWERT 131
(CC) FORTFUHRUNGSWERT 132
(G) STELLUNGNAHME 132
(6) KONSTITUTIVE HANDELSREGISTEREINTRAGUNG 137
(7) AUSGABE NEUER ANTEILE 139
3. ZUSAMMENFASSENDES BEISPIEL 139
II. AUSGABE UND SPAETERE EINLOESUNG VON WANDELANLEIHEN 140
1. KONSTRUKTION DES DEBT-MEZZANINE-SWAP 141
A) GENUSSRECHTE ALS HANDELSBILANZIELLES EIGENKAPITAL 142
8
B) BEDEUTUNG FUER DIE STEUERBILANZ 143
C) FORDERUNGSUMTAUSCH IN GENUSSRECHTE ALS GESTALTUNGSALTERNATIVE ..144
2. AUSGABE VON WANDELANLEIHEN 146
A) WANDLUNGSRECHT DES ANLEIHEGLAEUBIGERS 147
B) WANDLUNGSRECHT DER GESELLSCHAFT 148
III. DIREKTER BETEILIGUNGSERWERB (SHARE DEAL) 151
1. UEBERTRAGUNG VON GMBH-ANTEILEN 152
2. UEBERTRAGUNG VON AKTIEN 153
3. VORTEILE GEGENUEBER KAPITALSCHNITT 153
4. VERWERTUNG VON PFANDRECHTEN AN GESELLSCHAFTSANTEILEN
(SHARE PLEDGE ENFORCEMENT) 155
IV. ZWISCHENERGEBNIS 157
E. INTERESSEN UND ZIELE DER BETEILIGTEN BEI EINER DEBT-EQUITY-SWAP-
TRANSAKTION 159
I. PERSPEKTIVE DER GESELLSCHAFT 159
1. VERBESSERUNG DER EIGENKAPITALPOSITION 159
2. BESEITIGUNG VON UEBERSCHULDUNG 160
3. GEMINDERTE ZINS- UND TILGUNGSBELASTUNG 161
4. VERBESSERUNG DER BONITAET UND DES RATING 162
5. VERTRAUENSSTAERKUNG 163
II. PERSPEKTIVE DER ALTGESELLSCHAFTER 163
IE. GLAEUBIGER 165
1. AM DEBT-EQUITY-SWAP BETEILIGTE GLAEUBIGER 165
2. SONSTIGE GLAEUBIGER 170
IV. INVESTOREN 170
1. DISTRESSED DEBT UND NON-PERFORMING LOANS 172
2. KEINE BENACHTEILIGUNG VON GLAEUBIGERN DURCH FORDERUNGSKAUF. 173
3. GEWINNPOTENTIAL BEI ERWERB NOTLEIDENDER KREDITE 174
4. MOEGLICHKEIT DER EINFLUSSNAHME AUF DEN GESCHAEFTSBETRIEB 176
5. RISIKOPRAEMIEN AUF FRISCHES GELD 177
6. *HEUSCHRECKEN -DEBATTE 178
V. VOLKSWIRTSCHAFTLICHE ASPEKTE 180
VI. ZWISCHENERGEBNIS 181
KAPITEL 3: DER WEG ZUM ESUG - RECHTSPRAKTISCHE
SCHWIERIGKEITEN UND REFORMTENDENZEN 183
A. DURCHFUHRUNGSHINDERNISSE BIS ZUM ESUG 183
I. STELLUNG DER ALTGESELLSCHAFTER 183
1. ZUSTIMMUNGSPFLICHTEN 184
A) KRITIK AN DER STELLUNG DER ANTEILSEIGNER AUFGRUND IHRES
WIRTSCHAFTLICHEN RANGS IN DER INSOLVENZ 185
9
B) DIE GESETZGEBERISCHE GRUNDENTSCHEIDUNG IN DER INSO 191
AA) VORSCHLAEGE DER INSOLVENZRECHTSKOMMISSION 1985 192
BB) DISKUSSIONSENTWURF DES BMJ 1988 197
CC) REFERENTENENTWURF 1989 UND REGIERUNGSENTWURF 1992 199
DD) AENDERUNGEN DURCH DEN RECHTSAUSSCHUSS 1994 200
C) BISHERIGE GESTALTUNGSMOEGLICHKEITEN ZUR EINBEZIEHUNG DER
ANTEILSEIGNER DE LEGE LATA 201
AA) KAPITALMASSNAHMEN ALS BESTAETIGUNGSVORAUSSETZUNG GEMAESS
§249 INSO 203
BB) BEDINGUNGEN GEMAESS § 158 ABS. 1 BGB 206
CC) POSITIVE STIMMPFLICHT AUFGRUND GESELLSCHAFTSRECHTLICHER
TREUEPFLICHT 209
DD) ANSPRUCH DES INSOLVENZVERWALTERS AUF ABTRETUNG DER
GESELLSCHAFTSANTEILE (BRAUN) 213
EE) ANTEILSEIGNER ALS (SICHERUNGS-)TREUHAENDER (BITTER) 216
FF) DOPPELNUETZIGE TREUHANDSTRUKTUR 218
GG) REVERSE-DEBT-EQUITY-SWAP 219
D) ZWISCHENERGEBNIS 225
2. ANFECHTBARKEIT DER KAPITALERHOEHUNGSBESCHLUESSE 226
II. MITWIRKUNGSERFORDERNIS DER GLAEUBIGER ALS INSOLVENZPLANBETEILIGTE 229
HI. HAFTUNGSRISIKEN AUS SICHT DER NEUGESELLSCHAFTER 233
1. DIFFERENZHAFTUNG 234
2. NACHTEILE BEI *TEILWEISEM DEBT-EQUITY-SWAP 238
A) EIGENKAPITALERSATZ 238
B) NACHRANGIGKEIT IN DER INSOLVENZ 243
C) INSOLVENZANFECHTUNG 247
IV. WEGFALL VON FUER DEN UNTERNEHMENSBETRIEB WESENTLICHEN VERTRAEGEN.. 250
V. ZWISCHENERGEBNIS 253
B. REFORMVORSCHLAEGE AUS DEM SCHRIFTTUM 255
I. GESELLSCHAFTSRECHTLICHE LOESUNGEN 256
II. INSOLVENZRECHTLICHE LOESUNGEN 260
1. VERWERTUNGSRECHT DES INSOLVENZVERWALTERS 261
2. DEBT-EQUITY-SWAP IM GESTALTENDEN TEIL DES INSOLVENZPLANS 263
A) REGELBARKEIT DER MATERIELLEN GESELLSCHAFTSORGANISATION 263
B) VERFAHRENSMAESSIGE BETEILIGUNG DER ALTGESELLSCHAFTER 265
AA) WIDERSPRUCHSRECHT ENTSPRECHEND § 247 INSO 265
BB) NACHWIRKENDER RECHTSSCHUTZ 266
CC) GESELLSCHAFTER ALS PLANBETEILIGTE 266
C) WIRKUNG UND UMSETZUNG DER KAPITALMASSNAHMEN 268
C. DEBT-EQUITY-SWAP-REGELUNG IM KREDREORGG 268
10
KAPITEL 4: DEBT-EQUITY-SWAPS IM INSOLVENZPLANVERFAHREN
NACH DEM ESUG 275
A. DIE STELLUNG DER ANTEILSEIGNER IM INSOLVENZPLAN NACH DEM ESUG 275
I. DIE REFORM DES INSOLVENZPLANRECHTS 275
1. GESELLSCHAFTSRECHTLICHE REGELUNGSMACHT DES INSOLVENZPLANS 276
A) PARADIGMENWECHSEL DURCH § 217 SATZ 2 INSO 276
B) REGELUNGSTECHNIK DES § 225A INSO 277
C) *JEDE REGELUNG, DIE GESELLSCHAFTSRECHTLICH ZULAESSIG IST 279
AA) FORTSETZUNGSBESCHLUSS 280
BB) DEFINITION UND GRENZEN 280
D) GESELLSCHAFTSRECHTLICHE WIRKUNGEN DES PLANS 285
2. KORRESPONDIERENDE EINBEZIEHUNG DER GESELLSCHAFTER IN DAS
VERFAHREN 286
A) GRUPPENBILDUNG 286
B) ABSTIMMUNG UEBER DEN PLAN 288
AA) VORFELD UND VORBEREITUNG DER ABSTIMMUNG 289
BB) STIMMRECHT DER ANTEILSINHABER 291
CC) ERFORDERLICHE MEHRHEITEN 292
C) OBSTRUKTIONSVERBOT 294
D) MINDERHEITENSCHUTZ UND RECHTSMITTEL 296
3. AUSTRITTSRECHT BEI STRUKTURVERAENDERUNGEN 297
4. ENTSCHAEDIGUNG FUER GESELLSCHAFTSRECHTLICHE MASSNAHMEN 301
A) AUSDRUECKLICHE ENTSCHAEDIGUNGSPFLICHT
(§ 225A ABS. 4 INSO-DISKE-ESUG) 302
B) GEWAEHRLEISTUNG DURCH MINDERHEITENSCHUTZ UND RECHTSMITTEL 302
C) PARTIZIPATION DER GESELLSCHAFTER AM FORTFUEHRUNGSWERT 304
AA) ARGUMENTE DER BEFUERWORTER 305
BB) GEGENARGUMENTE 306
CC) GESETZGEBERISCHER WILLE IM ESUG 308
II. BEWERTUNG DER NEUKONZEPTION 310
1. WEITREICHENDE GEWAEHRUNG VON BETEILIGUNGSRECHTEN 312
2. NEGATIVE ANREIZWIRKUNG VON GESELLSCHAFTEREINGRIFFEN 316
B. DER INSOLVENZRECHTLICHE DEBT-EQUITY-SWAP NACH DEM REFORMIERTEN
RECHT 324
I. ABLAUF UND VERFAHREN 324
1. AUFSTELLUNG DES PLANS 324
A) TECHNISCHE UMSETZUNG DES DEBT-EQUITY-SWAP 325
B) INHALTLICHE ANFORDERUNGEN AN KAPITALMASSNAHMEN 327
AA) VEREINFACHTE KAPITALHERABSETZUNG 327
BB) SACHKAPITALERHOEHUNG 328
CC) BEZUGRECHTSAUSSCHLUSS 328
(1) ERFORDERNIS DER SACHLICHEN RECHTFERTIGUNG 329
11
(2) ERMOEGLICHUNG EINER VERBLEIBENDEN BETEILIGUNG DER
ALTGESELLSCHAFTER 330
(3) ABWENDUNG VON EINGRIFFEN DURCH EINZELNE GESELLSCHAFTER
DE LEGE FERENDA 336
(A) GRENZEN DER BEWIRKUNG DER VERFAHRENSEINSTELLUNG
GEMAESS § 212 INSO 337
(B) ERHALT DER BETEILIGUNG DURCH ANTEILIGE QUOTALE GLAEUBIGER
BEFRIEDIGUNG 338
C) GRUPPENBILDUNG 341
D) VERFAHRENSSCHRITTE DES GERICHTS 341
2. ANNAHME UND BESTAETIGUNG DES PLANS 341
3. KONSTITUTIVE HANDELSREGISTEREINTRAGUNG 345
A) ANMELDEBEFUGNIS DES INSOLVENZVERWALTERS 346
B) WERTHALTIGKEITSPRUEFUNG DURCH DAS REGISTERGERICHT 348
II. VERFAHRENSSTELLUNG DER GLAEUBIGER 351
1. ZUSTIMMUNGSERKLAERUNG GEMAESS § 230 ABS. 2 INSO 352
A) ZUSTIMMUNGSFIKTION (§ 230 ABS. 2 SATZ 2 INSO-DISKE-ESUG) 353
AA) AUSRAEUMUNG VON VERFASSUNGSRECHTLICHEN BEDENKEN 353
BB) ABLEHNUNG AUS SANIERUNGSPRAKTISCHEN GRUENDEN 354
CC) ENTSCHEIDUNG DES GESETZGEBERS 356
B) MEHRHEITSBESCHLUSS NACH § 5 ABS. 3 NR. 5 SCHVG 357
2. FORDERUNGEN OEFFENTLICHER GLAEUBIGER 358
III. BEWERTUNG DER FORDERUNG 360
1. NENNWERTTHESE 360
A) GESETZESBEGRUENDUNG DES ESUG 361
B) AUSSCHLUSS DER DIFFERENZHAFTUNG 363
AA) REGELUNGSGEHALT VON § 254 ABS. 4 INSO 363
BB) SCHLUSSFOLGERUNGEN FUER DIE BEWERTUNGSFRAGE 364
C) AUSWIRKUNGEN DER REGELUNGEN FUER WANDELSCHULD
VERSCHREIBUNGEN 367
AA) BISHERIGE FASSUNG VON § 194 ABS. 1 SATZ 2 AKTG 367
BB) NEUBETRACHTUNG NACH AKTIENRECHTSNOVELLE 2014 370
2. BEWERTUNG UNTER FORTFUHRUNGSGESICHTSPUNKTEN 372
IV. VERBLEIBENDE HAFTUNGSRISIKEN 376
1. WIRTSCHAFTLICHE NEUGRUENDUNG 380
A) HAFTUNGSTATBESTAND UND RECHTSFOLGEN 381
B) SUBSUMTION DES DEBT-EQUITY-SWAP GEMAESS § 225A ABS. 2 INSO 383
AA) *WIRTSCHAFTLICHE BETRACHTUNGSWEISE DER EINLAGE 386
BB) GESETZLICHE AUFLOESUNG DER GESELLSCHAFT UND NEUGESTALTUNG
DES UNTERNEHMERISCHEN RAHMENS 387
CC) ABGRENZUNG VON BLOSSER UMORGANISATION 388
2. VORSAETZLICHE SITTENWIDRIGE SCHAEDIGUNG (§ 826 BGB) 390
A) EXISTENZVERNICHTENDER EINGRIFF 391
12
B) MATERIELLE UNTERKAPITALISIERUNG 393
C) NICHTEINHALTUNG DER KAPITALDECKUNGSZUSAGE 395
AA) SITTENWIDRIGES VERHALTEN 396
BB) VORSATZ DES INFERENTEN 397
(1) SUBJEKTIVE ANFORDERUNGEN GEMAESS § 826 BGB 397
(2) WECHSELWIRKUNG ZWISCHEN SITTENVERSTOSS UND SCHAEDIGUNGS
VORSATZ 398
(3) ZWEIFEL AN SCHAEDIGUNGSVORSATZ UND -MACHT DES INFERENTEN. 399
3. TELEOLOGISCHE REDUKTION VON § 254 ABS. 4 INSO 402
V. SANIERUNGSPRIVILEG GEMAESS § 39 ABS. 4 SATZ 2 INSO 403
1. KEINE LEGISLATORISCHE KLARSTELLUNG DURCH DAS ESUG 403
2. NEU ENTSTEHENDES ANFECHTUNGSRISIKO WEGEN § 254 ABS. 4 INSO 406
VI. CHANGE-OF-CONTROL-KLAUSELN (§ 225A ABS. 4 INSO) 407
VII. VEREINBARKEIT MIT EU-AKTIONAERSSCHUTZBESTIMMUNGEN 412
1. PUBLIZITAETSRICHTLINIE 413
2. KAPITALRICHTLINIE 414
A) KAPITALHERABSETZUNG 415
B) BEZUGRECHTSAUSSCHLUSS 416
C) KAPITALERHOEHUNG 417
AA) ABGRENZUNG INSOLVENZSTATUT GEMAESS ART. 4 EUINSVO 418
BB) KAPITALERHOEHUNGEN IN DER KRISE 419
(1) AUSNAHME BEI ZWANGSVOLLSTRECKUNGSMASSNAHMEN 421
(2) ABGRENZUNG VON *BLOSSER SANIERUNGSREGELUNG 421
(3) BEGRIFF DER ZWANGSVOLLSTRECKUNG UND REICHWEITE DES
EU-AKTIONAERSSCHUTZES 426
ERGEBNISSE 431
A. STRUKTUREN UND SANIERUNGSEFFEKT DER FORDERUNGSUMWANDLUNG 431
B. VERGLEICH DER RECHTSLAGE IN DER INSOLVENZ VOR UND NACH DEM ESUG 435
I. DIE STELLUNG DER ANTEILSEIGNER 435
1. AUSGANGSPUNKT - INSOLVENZRECHTLICHE DOGMATIK 435
2. REFORMPROZESS UND ENTWICKLUNG BIS ZUM ESUG 436
3. DIE GRUNDLEGENDE NEUKONZEPTION DURCH DAS ESUG 437
II. DIE WEITEREN SANIERUNGSHINDERNISSE 441
C. DEBT-EQUITY-SWAPS AUSSERHALB VON INSOLVENZEN 444
PERSPEKTIVEN 447
A. WERDEN IN ZUKUNFT MEHR DEBT-EQUITY-SWAPS DURCHGEFUEHRT? 447
B. REFORMBEDARF MIT BLICK AUF WEITERE RECHTSGEBIETE 450
13
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