Delegation von Privatautonomie auf Dritte: Zulässigkeit, Verfahren und Kontrolle von Inhaltsbestimmungen und Feststellungen Dritter im Schuld- und Erbrecht
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Tübingen
Mohr Siebeck
2014
|
| Schriftenreihe: | Jus privatum
186 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | XL, 907 S. |
| ISBN: | 9783161525278 |
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INHALTSUEBERSICHT
VORWORT V
INHALTSVERZEICHNIS XI
ABKUERZUNGSVERZEICHNIS XXXI
EINLEITUNG
§ 1 PROBLEMSTELLUNG L
A. PRIVATAUTONOMIE UND SELBSTGESTALTUNG 3
B. DREI PROBLEMKOMPLEXE 6
C. DREI PROBLEMEBENEN 16
D. DIE FRAGMENTARISCHE ERFASSUNG DIESER PROBLEME IM GESETZ 18
. DIE DELEGATION VON PRIVATAUTONOMIE IN AUSLAENDISCHEN
RECHTSORDNUNGEN 20
F. GANG DER UNTERSUCHUNG 23
$ 2 PRAEZISIERUNG DES UNTERSUCHUNGSGEGENSTANDES
25
A. DREI TERMINOLOGISCHE VORBEMERKUNGEN 25
B. GESTALTUNGSENTSCHEIDUNGEN UND FESTSTELLUNGSENTSCHEIDUNGEN 30
C. ABGRENZUNGEN 96
TEIL 1:
ZULAESSIGKEIT EINER DELEGATION
§ 3 DELEGATION UND SELBSTBESTIMMUNG
101
A. RUECKKOPPLUNG DER DELEGATION AN DIE PRIVATAUTONOMIE
DES DELEGIERENDEN 102
B. DELEGATION ALS SCHIEDSGUTACHTENKLAUSEL IN AGB 123
C. FORM DER DELEGATION 139
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VIII
INHALTSUEBERSICHT
§ 4 DELEGATION UND AUFGABENVERTEILUNG
147
A. ZUM BESTIMMTHEITSGEBOT 148
B. DAS BESTIMMTHEITSGEBOT ALS VERANKERUNG DER AUFGABE
ZUR SELBSTGESTALTUNG 152
C. GRENZEN DER BESTIMMBARKEIT 187
D. FEHLSCHLAGEN DER DELEGATION: SUBSIDIAERE RICHTERLICHE VERTRAGSHILFE
224
E. DELEGATION AN EIN GERICHT: PRIMAERE RICHTERLICHE VERTRAGSHILFE 268
§ 5 DELEGATION UND HOECHSTPERSOENLICHKEIT
305
A. REICHWEITE DES DRITTBESTIMMUNGSVERBOTS 307
B. DIE SUCHE NACH GRUENDEN FUER DIE BESCHRAENKUNG
DER DRITTBESTIMMUNG 352
TEIL 2:
VERFAHREN DER DRITTBESTIMMUNG
§ 6 AUSGANGSLAGE
407
A. WARUM VERFAHRENSREGELN FUER SCHIEDSGUTACHTEN? 407
B. WELCHE VERFAHRENSREGELN FUER SCHIEDSGUTACHTEN? 412
§ 7 UNABHAENGIGKEIT UND UNPARTEILICHKEIT DES SCHIEDSGUTACHTERS .
. 414
A. INHALT DES GEBOTS VON UNABHAENGIGKEIT UND UNPARTEILICHKEIT 415
B. GELTUNG DES GEBOTS VON UNABHAENGIGKEIT UND UNPARTEILICHKEIT 420
C. FOLGEN EINER VERLETZUNG DES GEBOTS VON UNABHAENGIGKEIT
UND UNPARTEILICHKEIT 493
$ 8 RECHTLICHES GEHOER
521
A. PRAEZISIERUNG: WAS BEDEUTET RECHTLICHES GEHOER BEI SCHIEDSGUTACHTEN? .
521
B. FAELLE, IN DENEN *RECHTLICHES GEHOER" ZU GEWAEHREN IST 525
C. KEIN GENERELLER ANSPRUCH AUF RECHTLICHES GEHOER 528
D. UBERTRAGBARKEIT AUF DAS ERBRECHT 541
E. GLEICHBEHANDLUNG DER PARTEIEN 543
F. ERGEBNIS 544
INHALTSUEBERSICHT
IX
§ 9 BEGRUENDUNG DER ENTSCHEIDUNG
546
A. GRUNDSAETZLICH: ZWINGENDES BEGRUENDUNGSERFORDERNIS 548
B. KEINE BEGRUENDUNG BEI SCHIEDSGUTACHTEN OHNE KONTROLLE
AUF OFFENBARE UNBILLIGKEIT ODER UNRICHTIGKEIT 556
C. KONTROLLUEBERLEGUNG: KEINE BEGRUENDUNGSPFLICHT
IN ENGLAND UND FRANKREICH 558
D. NACHHOLBARKEIT DER BEGRUENDUNG 559
E. ERGEBNIS 563
§10
HOECHSTPERSOENLICHKEIT
DER
ENTSCHEIDUNG
564
A. ZULAESSIGKEIT EINER SUBSTITUTION 564
B. REICHWEITE DES HOECHSTPERSOENLICHEN CHARAKTERS 579
C. FOLGEN EINER NICHT HOECHSTPERSOENLICHEN GUTACHTENERSTELLUNG 582
D. ERGEBNIS 585
§11
FORM
DER
ENTSCHEIDUNG
586
A. KEINE ERSTRECKUNG VON FORMANFORDERUNGEN FUER DIE
SCHIEDSGUTACHTENKLAUSEL AUF DAS SCHIEDSGUTACHTEN 588
B. KEINE ANALOGIE ZUR FORM DES SCHIEDSSPRUCHES 592
C. ERGEBNIS 593
§12
GREMIENENTSCHEIDUNGEN
594
TEIL 3:
KONTROLLE DER DRITTBESTIMMUNG
§ 13 DIE VERBINDLICHKEIT DES SCHIEDSGUTACHTENS
599
A. DIE DREIFACHE BINDUNGSWIRKUNG DES SCHIEDSGUTACHTENS 599
B. PRIVATAUTONOME MODIFIKATIONEN DER BINDUNGSWIRKUNG 612
C. AUSWIRKUNGEN FEHLENDER VERBINDLICHKEIT 621
§ 14 GRUNDSAETZE DER KONTROLLE DES SCHIEDSGUTACHTENS
626
A. ZWECK DER KONTROLLE 626
B. PRIVATAUTONOME MODIFIZIERUNG DER KONTROLLE 639
C. FOLGEN DER KONTROLLE 666
X
INHALTSUEBERSICHT
§15
EINZELHEITEN
ZUM
KONTROLLMASSSTAB
700
A. EIN EINHEITLICHER GRUND ODER VIELE GRUENDE FUER DIE
UNVERBINDLICHKEIT? 700
B. DIE UNVERBINDLICHKEIT WEGEN EINER ABWEICHUNG VON VORGABEN
IN DER UNTERWERFUNG 707
C. DIE UNVERBINDLICHKEIT WEGEN OFFENBARER UNBILLIGKEIT INSBESONDERE .
716
TEIL 4:
DELEGATION VON PRIVATAUTONOMIE
UND SCHIEDSGERICHTSBARKEIT
§16
DELEGATION
VON
PRIVATAUTONOMIE
UND
SCHIEDSGERICHTSBARKEIT
773
A. DER DRITTE: *WESENSVERSCHIEDEN" ODER *KLEINER SCHIEDSRICHTER"? 773
B. DIE KONGRUENZ DER AUFGABENBEREICHE VON SCHIEDSGUTACHTER
UND SCHIEDSRICHTER 779
C. ABGRENZUNGSKRITERIEN UND IHRE GRENZEN 822
D. DIE WAHLMOEGLICHKEIT DER PARTEIEN: STAERKUNG DER PRIVATAUTONOMIE 829
SCHLUSS
§ 17 ZUSAMMENFASSUNG DER WICHTIGSTEN ERGEBNISSE
833
A. DELEGATION UND SELBSTBESTIMMUNG 833
B. DELEGATION UND AUFGABENVERTEILUNG 839
C. DELEGATION UND HOECHSTPERSOENLICHKEIT 841
D. DELEGATION UND SCHIEDSGERICHTSBARKEIT 842
E. AUSBLICK 843
LITERATURVERZEICHNIS 845
SACHREGISTER 895
INHALTSVERZEICHNIS
VORWORT V
INHALTSUEBERSICHT VII
ABKUERZUNGSVERZEICHNIS XXXI
EINLEITUNG
§ 1 PROBLEMSTELLUNG L
A. PRIVATAUTONOMIE UND SELBSTGESTALTUNG 3
B. DREI PROBLEMKOMPLEXE 6
I. SCHUTZ VOR FREMDBESTIMMUNG 6
1. FREMDBESTIMMUNG DURCH PRIVATE
7
2. FREMDBESTIMMUNG DURCH DEN STAAT 8
II. SELBSTGESTALTUNG ALS AUFGABE 10
1. AUFGABENUEBERTRAGUNG AN.EINEN PRIVATEN DRITTEN 12
2. AUFGABENVERTEILUNG ZWISCHEN STAAT UND PRIVAT
13
III. HOECHSTPERSOENLICHKEIT
15
C. DREI PROBLEMEBENEN 16
I. ZULAESSIGKEIT - VERFAHREN - KONTROLLE 16
II. WECHSELWIRKUNGEN 18
D. DIE FRAGMENTARISCHE ERFASSUNG DIESER PROBLEME IM GESETZ 18
E. DIE DELEGATION VON PRIVATAUTONOMIE IN AUSLAENDISCHEN
RECHTSORDNUNGEN 20
F. GANG DER UNTERSUCHUNG 23
XII
INHALTSVERZEICHNIS
§ 2 PRAEZISIERUNG DES UNTERSUCHUNGSGEGENSTANDES
A. DREI TERMINOLOGISCHE VORBEMERKUNGEN
I. GREMIENENTSCHEIDUNGEN
II. GESTALTENDE SCHIEDSGUTACHTEN UND FESTSTELLENDE
SCHIEDSGUTACHTEN
III. SCHIEDSGUTACHTENVERTRAG UND SCHIEDSGUTACHTERVERTRAG
B. GESTALTUNGSENTSCHEIDUNGEN UND FESTSTELLUNGSENTSCHEIDUNGEN
I. BEISPIELE EINER DELEGATION VON PRIVATAUTONOMIE
1. GESTALTENDE SCHIEDSGUTACHTEN
A) BEISPIELE IM SCHULDRECHT
AA) ERGAENZUNG EINES VERTRAGES
BB) AENDERUNG UND ANPASSUNG DES VERTRAGSINHALTS
CC) GEGENSTAND DER DRITTBESTIMMUNG: NICHT NUR LEISTUNGEN
B) BEISPIELE IM ERBRECHT
2. FESTSTELLENDE SCHIEDSGUTACHTEN
A) BEISPIELE IM SCHULDRECHT
B) BEISPIELE IM ERBRECHT
II. FESTSTELLUNGSENTSCHEIDUNGEN ALS DELEGIERTE PRIVATAUTONOMIE
1. UNTERSCHIEDE ZWISCHEN GESTALTENDEM UND FESTSTELLENDEM
SCHIEDSGUTACHTEN
2. GEMEINSAMKEITEN AUS HISTORISCHER PERSPEKTIVE
A) DIE VERENGTE SICHTWEISE DES BGB-GESETZGEBERS
B) ANALOGE ANWENDUNG DER §§ 317 FF.
BGB
C) GESTALTUNG UND FESTSTELLUNG IM 19.
JAHRHUNDERT
3. GEMEINSAMKEITEN AUS VERGLEICHENDER PERSPEKTIVE
A) FRANZOESISCHES RECHT
B) ENGLISCHES RECHT
C) FESTSTELLUNGEN (NUR) DURCH SCHIEDSGERICHTE?
4. GEMEINSAMKEITEN AUS DOGMATISCHER PERSPEKTIVE
A) FUNKTIONAL VERGLEICHBARE AUFGABEN
B) DER EINFLUSS DES ENTSCHEIDUNGSMASSSTABS: BILLIGES ERMESSEN
UND RICHTIGKEIT
5. DAS FESTSTELLENDE SCHIEDSGUTACHTEN ALS ERGAENZUNG
EINES FESTSTELLUNGSVERTRAGS
A) FESTSTELLENDE SCHIEDSGUTACHTEN ALS INSTITUTE DES MATERIELLEN RECHTS .
B) ERGAENZUNG EINES MATERIELL-RECHTLICHEN FESTSTELLUNGSGESCHAEFTS
C) (POTENTIELLE) UMGESTALTUNG DER MATERIELLEN RECHTSLAGE
D) DIE PROZESSUALE DEUTUNG DES FESTSTELLENDEN SCHIEDSGUTACHTENS
E) ARGUMENTE IN DER SACHE
INHALTSVERZEICHNIS
XIII
AA) ERKLAERUNG DER BINDUNG DES GERICHTS 86
BB) AUSWIRKUNGEN AUF DIE FAELLIGKEIT DES ANSPRUCHS 87
CC) ERKLAERUNG DES EINSEITIG VERBINDLICHEN GUTACHTENS 91
DD) DER EIGENTLICHE ZANKAPFEL: VERFAHRENSGARANTIEN 92
III. ERGEBNIS
. 95
C. ABGRENZUNGEN 96
I. ANDERE FORMEN DER DELEGATION
97
1. STELLVERTRETUNG 97
2. BESTIMMUNGSBEFUGNISSE EINER PARTEI 98
II. ANDERE FORMEN DER VERWEISUNG AUF DRITTE 99
1. VEREINBARUNG EINES MARKT- ODER BOERSENPREISES 99
2. VERWEISUNG AUF VON DRITTEN ERSTELLTE REGELWERKE 100
TEIL 1:
ZULAESSIGKEIT EINER DELEGATION
$ 3 DELEGATION UND SELBSTBESTIMMUNG
101
A. RUECKKOPPLUNG DER DELEGATION AN DIE PRIVATAUTONOMIE
DES DELEGIERENDEN 102
I. SELBSTBINDUNG ALS AUSUEBUNG VON PRIVATAUTONOMIE 102
II. BEVOLLMAECHTIGUNG ALS AUSUEBUNG VON PRIVATAUTONOMIE 103
1. ERTEILUNG VON VERTRETUNGSMACHT FUEHRT NICHT ZU
FREMDBESTIMMUNG 103
2. DER DRITTE ALS VERTRETER DES DELEGIERENDEN? 104
A) DER DRITTE ALS
MANDATAIRE COMMUN
105
B) EIN ERKLAERUNGSMODELL AUCH FUER DAS DEUTSCHE RECHT? 108
III. DELEGATION ALS AUSUEBUNG VON PRIVATAUTONOMIE 111
1. *UNTERWERFUNG" UNTER DIE ENTSCHEIDUNG DES DRITTEN 111
2. UND DIE RICHTIGKEITSGEWAEHR? 113
A) ANSAETZE EINER KOMPENSATION 115
B) RICHTIGKEITSGEWAEHR DURCH AUSHANDELN DER DELEGATION 117
3. DIE RECHTSMACHT DES DRITTEN: EIN GESTALTUNGSRECHT? 121
IV. ERGEBNIS 123
XIV
INHALTSVERZEICHNIS
B. DELEGATION ALS SCHIEDSGUTACHTENKLAUSEL IN AGB 123
I. KONTROLLFAEHIGKEIT DER SCHIEDSGUTACHTENKLAUSEL 124
1. KONTROLLFREIHEIT NACH § 307 ABS. 3 BGB? 124
2. ENTBEHRLICHKEIT EINER INHALTSKONTROLLE DES SCHIEDSGUTACHTENS
WEGEN NACHGELAGERTER KONTROLLE DES SCHIEDSGUTACHTENS? 128
II. KONTROLLE DER SCHIEDSGUTACHTENKLAUSEL 129
1. FEHLENDE TRANSPARENZ 130
2. PRUEFUNG ANHAND BESONDERER KLAUSELVERBOTE 131
3. PRUEFUNG ANHAND DER GENERALKLAUSEL, § 307 BGB 131
A) FEHLENDES BERECHTIGTES INTERESSE AN DER EINSCHALTUNG
EINES SCHIEDSGUTACHTERS 131
B) HOHES GESCHAEFTSRISIKO 133
C) MODIFIZIERUNGEN VON ENTSCHEIDUNGS- ODER KONTROLLMASSSTAB 134
D) FEHLENDE VERFAHRENSANFORDERUNGEN 135
III. FOLGEN DER UNWIRKSAMKEIT UND ERGEBNIS 138
C. FORM DER DELEGATION
139
I. VEREINBARUNG EINES SCHIEDSGUTACHTENS UNTER LEBENDEN
140
1. KEIN FORMERFORDERNIS ANALOG § 1031 ZPO 140
2. FORMBEDUERFTIGKEIT ALS NEBENABREDE 143
II. ANORDNUNG EINES SCHIEDSGUTACHTENS VON TODES WEGEN
145
III. ERGEBNIS 146
§ 4 DELEGATION UND A UFGABENVERTEILUNG
147
A. ZUM BESTIMMTHEITSGEBOT 148
I. BESTIMMBARKEIT DES VERTRAGSINHALTS ALS WIRKSAMKEITS
VORAUSSETZUNG 148
II. DER ZUSAMMENHANG ZWISCHEN § 317 BGB UND DEM
BESTIMMTHEITSGEBOT 150
B. DAS BESTIMMTHEITSGEBOT ALS VERANKERUNG DER AUFGABE
ZUR SELBSTGESTALTUNG 152
I. ZUR FUNKTION DES BESTIMMTHEITSGEBOTS 152
1. BESTIMMTHEIT UND PROZESSUALE DURCHSETZUNG
152
2. BESTIMMTHEIT UND AUSLEGUNG 155
3. BESTIMMTHEIT UND DISSENS 157
4. BESTIMMTHEIT UND AUFGABENVERTEILUNG ZWISCHEN STAAT
UND PRIVATEN PARTEIEN 163
INHALTSVERZEICHNIS
XV
A) HERLEITUNG DER VERTEILUNGSFUNKTION DES BESTIMMTHEITSGEBOCS . 163
B) DIE SICHTWEISE DES 19.
JAHRHUNDERTS 164
C) WANDEL DER AUFGABENVERTEILUNG BEI DER ERBAUSEINANDERSETZUNG . 167
D) ERGEBNIS 176
II. ANWENDUNG AUF DIE DELEGATION VON PRIVATAUTONOMIE
177
1.
DIE SCHWIERIGKEIT DER GRENZZIEHUNG
177
2. DELEGATION VON PRIVATAUTONOMIE BEDEUTET KEINE *LOCKERUNG"
DES BESTIMMTHEITSGEBOTES 181
III. ERGEBNIS 187
C. GRENZEN DER BESTIMMBARKEIT
187
I. BESTIMMBARKEIT DES INHALTS DER ENTSCHEIDUNG
187
1. EINE SKALA DER ENTSCHEIDUNGSMASSSTAEBE 188
A) DIE ABSTUFUNGEN NACH DEUTSCHEM RECHT 188
AA) BILLIGES ERMESSEN 189
BB) FREIES ERMESSEN 191
CC) FREIES BELIEBEN 191
B) WENIGER DOGMATISIERUNG IN ENGLAND UND FRANKREICH 192
2. ZULAESSIGKEIT EINER ENTSCHEIDUNG NACH FREIEM BELIEBEN 194
A) KEINE UNZULAESSIGE GEFAEHRDUNG DER SELBSTBESTIMMUNG 196
B) DIE (VERMUTLICHE) UNZULAESSIGKEIT FREIEN BELIEBENS
IM ROEMISCHEN RECHT 196
C) DELEGATION VON PRIVATAUTONOMIE TRAEGT AUCH ENTSCHEIDUNG
NACH FREIEM BELIEBEN 203
D) IM ZWEIFEL FUER DAS BILLIGE ERMESSEN 204
E) FESTSTELLUNGSENTSCHEIDUNGEN NACH FREIEM BELIEBEN? 207
3. ERFORDERLICHKEIT VON ENTSCHEIDUNGSKRITERIEN 208
A) UNWIRKSAMKEIT DES VERTRAGS OHNE ENTSCHEIDUNGSKRITERIUM? 208
B) MASSGEBLICHKEIT DES BINDUNGSWILLENS 209
C) ABWEICHENDE GRUNDSAETZE IM ERBRECHT? 213
II. BESTIMMBARKEIT DER PERSON DES DRITTEN 216
1. DELEGATION DER AUSWAHL DES DRITTEN 216
A) DELEGATION AN EINEN PRIVATEN DRITTEN 216
B) DELEGATION AN EIN GERICHT 217
2. VORBEHALT EINER SPAETEREN EINIGUNG 219
3. SCHEITERN DES MECHANISMUS 220
III. VERSCHAERFUNG DES BESTIMMTHEITSGEBOTS DURCH
FORMVORSCHRIFTEN? 221
IV. ERGEBNIS 224
XVI
INHALTSVERZEICHNIS
D. FEHLSCHLAGEN DER DELEGATION: SUBSIDIAERE RICHTERLICHE VERTRAGSHILFE
224
I. FEHLSCHLAGEN DER DELEGATION: EIN ALLGEMEINER TATBESTAND 226
1. DIREKTE UND ANALOGE ANWENDUNG DES § 319 ABS.
1 S. 2 BGB . 226
A) NICHTWOLLEN UND NICHTKOENNEN 226
B) VERZOEGERUNG 227
C) VERWEIGERTE MITWIRKUNG DES VERTRAGSPARTNERS 228
D) WEGFALL DES DRITTEN 230
E) WEITERE FAELLE 231
2. ZUSAMMENFUEHRUNG 232
A) KRITIK 232
B) EIN ALLGEMEINER TATBESTAND IN ENGLAND UND FRANKREICH 234
II. SUBSIDIAERE RICHTERLICHE VERTRAGSHILFE 236
1. UNWIRKSAMKEIT ALS RECHTSFOLGE 236
A) BESONDERES VERTRAUEN IN DIE PERSON DES DRITTEN 236
B) FESTSTELLENDE SCHIEDSGUTACHTEN? 238
C) GENERELLE UNWIRKSAMKEIT: DER ANSATZ DES FRANZOESISCHEN RECHTS . 239
2. ZWISCHENLOESUNG: GERICHTLICHE BENENNUNG EINES NEUEN
DRITTEN
244
3. GERICHTLICHES ERSATZGUTACHTEN 245
A) DIE ENTSTEHUNG VON
§ 319 ABS.
1 S.
2 BGB 245
B) DIE ENTWICKLUNG IM ENGLISCHEN RECHT 247
AA) DIE TRADITIONELLE LOESUNG: UNWIRKSAMKEIT DES VERTRAGS 247
BB) GRUENDE FUER DIE UNWIRKSAMKEIT 250
CC) DER NEUE ANSATZ: GERICHTLICHE ERSETZUNG MOEGLICH 253
DD) FESTIGUNG DES NEUEN ANSATZES 258
4. BEWERTUNG 260
A) ERSETZBARKEIT DES DRITTEN 260
B) RICHTERLICHE ERSATZBESTIMMUNG UND AUFGABENVERTEILUNG 260
C) DIE BENENNUNG EINES
NEUEN DRITTEN ALS
*MILDERES MITTEL"? 264
III. ERGEBNIS 267
E. DELEGATION AN EIN GERICHT: PRIMAERE RICHTERLICHE VERTRAGSHILFE 268
I. EINSCHALTUNG DES GERICHTS ALS DRITTER? 268
II. HANDELN ALS RICHTER ODER HANDELN ALS PRIVATPERSON? 270
1. SCHIEDSGUTACHTEN ALS URTEIL
270
2. SCHIEDSGUTACHTEN ALS JUSTIZVERWALTUNGSAKT 271
III. AUFGABENUEBERTRAGUNG ANALOG § 319 ABS.
1 BGB 274
1. *UBERSPRINGUNG" DES DRITTEN BEI GESTALTUNGSENTSCHEIDUNGEN
EINES SCHIEDSGERICHTS 275
2. EINWAENDE GEGEN DIE SCHIEDSGERICHTLICHE GESTALTUNG,
INSBESONDERE KOMPETENZGLEICHLAUF
276
INHALTSVERZEICHNIS
XVII
3. *UEBERSPRINGUNG" DES DRITTEN BEI DER RICHTERLICHEN
FESTSETZUNG EINER VERTRAGSSTRAFE 277
A) DELEGATION DER VERTRAGSSTRAFENBESTIMMUNG 278
B) DER *ALTE HAMBURGER BRAUCH" 280
C) DER *NEUE HAMBURGER BRAUCH" 281
IV. KEINE PRIMAERE RICHTERLICHE VERTRAGSHILFE
283
1. GRUNDSAETZLICHE EINWAENDE
285
A) RECHTSSCHUTZVERKUERZUNG DURCH *UEBERSPRINGUNG" DES DRITTEN? . 285
B) VERTRAGSHILFE ALS DOMAENE DER FREIWILLIGEN GERICHTSBARKEIT? 286
2. RICHTERLICHE GESTALTUNG BEI BESONDEREM BEDUERFNIS? 290
3. NUMERUS CLAUSUS DER GESTALTUNGSKLAGEN 291
A) JUSTIZOEKONOMISCHE ERWAEGUNGEN 293
B) RICHTERLICHE GESTALTUNG UND PRIVATAUTONOMIE 296
C) UMGEHUNG DER GERICHTLICHEN ERSETZUNGSFUNKTION? 302
V. ERGEBNIS 304
§ 5 DELEGATION UND HOECHSTPERSOENLICHKEIT
305
A. REICHWEITE DES DRITTBESTIMMUNGSVERBOTS 307
I. DELEGATION DES ERBLASSERWILLENS? 307
II. ABGRENZUNGEN 309
1. AUSSCHLUSS DER STELLVERTRETUNG (FORMELLE HOECHST
PERSOENLICHKEIT) 309
2. FESTSTELLUNGSENTSCHEIDUNGEN DRITTER 310
3. POTESTATIVBEDINGUNGEN 311
4. VERHAELTNIS ZUM ALLGEMEINEN BESTIMMTHEITSGEBOT 313
5. ERMAECHTIGUNG DES VORERBEN 316
III. ZULAESSIGKEIT EINER DRITTBESTIMMUNG UND AUSNAHMEN
VON § 2065 BGB 324
IV. DIE DRITTBESTIMMUNG DES ERBEN ZWISCHEN GESTALTUNG
UND FESTSTELLUNG 327
1. DER FLIESSENDE UBERGANG ZWISCHEN EINER KONKRETISIERUNG
UND EINER BESTIMMUNG DES ERBEN DURCH EINEN DRITTEN 327
2. ENTSCHEIDUNGSSPIELRAUM DES DRITTEN? 328
3. UNKLARHEIT UEBER DIE ERFORDERLICHEN VORGABEN 334
A) ANGABE EINES BEGRENZTEN PERSONENKREISES? 334
B) ANGABE DER ENTSCHEIDUNGSKRITERIEN IM TESTAMENT? 335
C) BENENNUNG DES DRITTEN? 337
D) SACHKUNDE DES DRITTEN? 338
4. BEDEUTUNG IN PRAXIS UND DOGMATIK 338
XVIII
INHALTSVERZEICHNIS
V. *UMGEHUNG" DES VERBOTS DER ERBENBESTIMMUNG 339
1. KEINE UNWIRKSAMKEIT DES DRITTBESTIMMTEN UNIVERSAL
VERMAECHTNISSES WEGEN UMGEHUNG DES § 2065 BGB 340
2. UMDEUTUNG EINER UNWIRKSAMEN ERBEINSETZUNG 345
3. NACHTEILE EINES DRITTBESTIMMTEN UNIVERSALVERMAECHTNISSES 348
VI. LEBZEITIGE ALTERNATIVEN 350
VII. ERGEBNIS 351
B. DIE SUCHE NACH GRUENDEN FUER DIE BESCHRAENKUNG
DER DRITTBESTIMMUNG 352
I. MATERIALE GRUENDE 353
1. UNVERZICHTBARE PRIVATAUTONOMIE 353
A) DELEGATION IST AUSUEBUNG VON PRIVATAUTONOMIE 354
B) DELEGATION IST ENTSCHEIDUNG
DES *NAECHSTBETEILIGTEN" 355
2. VERANTWORTUNG DES ERBLASSERS 356
A) DELEGATION ALS AUSDRUCK VON VERANTWORTUNGSBEWUSSTSEIN 356
B) MOEGLICHKEITEN *VERANTWORTUNGSLOSEN" TESTIERENS 358
C) VERANTWORTUNG WEM GEGENUEBER? 359
3. SCHUTZ DER GESETZLICHEN ERBFOLGE UND DER ANGEHOERIGEN
DES ERBLASSERS 360
A) KEINE SCHUTZWUERDIGEN ERWERBSAUSSICHTEN 361
B) DELEGATIONSVERBOT ALS UNGEEIGNETES
SCHUTZINSTRUMENT 364
4. VERMOEGENSKONZENTRATION UND VEREWIGUNG DES
ERBLASSERWILLENS 366
A) DRITTBESTIMMUNGSVERBOT DIENT NICHT DER VERHINDERUNG
VON VERMOEGENSKONZENTRATION 367
B) DRITTBESTIMMUNGSVERBOT HINDERT KEINE PERPETUIERUNG
DES ERBLASSERWILLENS 368
5. MISSBRAUCH DER BESTIMMUNGSBEFUGNIS 369
A) ERBLASSER KANN MIT DER MISSBRAUCHSGEFAHR UMGEHEN 370
B) KONTROLLE DER DRITTBESTIMMUNG
ZUM SCHUTZ
VOR MISSBRAUCH 371
6. BESONDERER STATUS DES ERBEN 371
A) PERSOENLICHKEITSRECHTLICHE DIMENSION 372
B) MATERIALES GEWICHT DES ERBENSTATUS 373
7. ZWISCHENERGEBNIS 376
II. STRUKTURELLE GRUENDE 377
1. STRUKTURELLE UNTERSCHIEDE ZUR DELEGATION IM VERTRAGSRECHT . 377
A) UNTERSCHIEDLICHES GEWICHT EINER DRITTBESTIMMUNG 378
B) BESTIMMUNG EINER LEISTUNG UND BESTIMMUNG
EINER PERSON 379
INHALTSVERZEICHNIS
XIX
AA) BESTIMMUNG DES BELOHNUNGSEMPFAENGERS, §§ 660,661 BGB . 380
BB) BESTIMMUNG DES DRITTBEGUENSTIGTEN BEIM VERTRAG
ZUGUNSTEN DRITTER 381
CC) BESTIMMUNG DES VERTRAGSUEBERNEHMERS 385
. DD) QUALITATIVE UNTERSCHIEDE ZWISCHEN VERTRAGSRECHT
UND ERBRECHT 387
EE) KRITERIEN ZUR BESTIMMUNG EINER PERSON 387
C) ZWISCHENERGEBNIS 389
2. WECHSELWIRKUNG VON ZULAESSIGKEIT UND KONTROLLE 389
A) SCHUTZ DER ERBASPIRANTEN, NICHT DES ERBLASSERS 390
B) VERWIRKLICHUNG DES SCHUTZES 392
3. WECHSELWIRKUNG VON ZULAESSIGKEIT UND VERFAHREN 393
A) VERFAHRENSFRAGEN RUND UM EINE DRITTBESTIMMUNG DES ERBEN 393
B) DAS PRAKTISCHE PROBLEM: EIN LANGER SCHWEBEZUSTAND 395
C) ERBANFALL ZUM ZEITPUNKT DER BESTIMMUNGSERKLAERUNG 396
D) ERBANFALL MIT DEM TOD DES ERBLASSERS 399
AA) TESTAMENTSVOLLSTRECKUNG 400
BB) NACHLASSPFLEGSCHAFT 401
E) SCHLUSSFOLGERUNGEN 402
AA)
DE LEGE LATA
402
BB)
DE LEGE FERENDA
405
III. ERGEBNIS 406
TEIL 2:
VERFAHREN DER DRITTBESTIMMUNG
§ 6 AUSGANGSLAGE
407
A. WARUM VERFAHRENSREGELN FUER SCHIEDSGUTACHTEN?
407
I. DER THEORIENSTREIT UM DIE RECHTSNATUR DES SCHIEDSGUTACHTENS
UND SEINE AUSWIRKUNGEN AUF DAS ZU BEACHTENDE VERFAHREN
407
II. DIE ENTSCHEIDENDE FRAGE NACH DEM BEDUERFNIS NACH
VERFAHRENSREGELN 408
III. ERWEITERUNG DES BLICKFELDS AUF GESTALTENDE SCHIEDSGUTACHTEN
411
B. WELCHE VERFAHRENSREGELN FUER SCHIEDSGUTACHTEN?
412
I. GELTUNG VON VERFAHRENSREGELN UNPROBLEMATISCH
412
II. OFFENE FRAGEN
413
XX
INHALTSVERZEICHNIS
§ 7 UNABHAENGIGKEIT UND UNPARTEILICHKEIT DES SCHIEDSGUTACHTERS
. 414
A. INHALT DES GEBOTS VON UNABHAENGIGKEIT UND UNPARTEILICHKEIT 415
I. UNABHAENGIGKEIT UND UNPARTEILICHKEIT VON RICHTERN
UND SCHIEDSRICHTERN 415
1. DIE PAARFORMEL *UNABHAENGIGKEIT UND UNPARTEILICHKEIT" 415
2. DIE NOTWENDIGKEIT EINER KASUISTISCHEN HERANGEHENSWEISE . 416
II. UNABHAENGIGKEIT UND UNPARTEILICHKEIT DES SCHIEDSGUTACHTERS -
VERSUCH EINER KASUISTIK 417
B. GELTUNG DES GEBOTS VON UNABHAENGIGKEIT UND UNPARTEILICHKEIT 420
I. GELTUNG KRAFT AUSDRUECKLICHER PARTEIVEREINBARUNG 420
1. IN ALLGEMEINEN GESCHAEFTSBEDINGUNGEN 420
2. IN INDIVIDUALVEREINBARUNGEN 420
II. GENERELLE GELTUNG BEI FESTSTELLENDEN SCHIEDSGUTACHTEN
422
1. DIE POSITION DER RECHTSPRECHUNG 424
A) KLASSISCHE WAHRNEHMUNG DER RECHTSPRECHUNG:
ABLEHNENDE HALTUNG 424
B) ALTERE ENTSCHEIDUNGEN: ANERKENNUNG EINES NEUTRALITAETSGEBOTS . 427
C) WIEDERENTDECKUNG DES NEUTRALITAETSGEBOTS 430
2. KEINE GELTUNG DES GEBOTS AUFGRUND EINER FUNKTIONS
AEHNLICHKEIT ZUM (SCHIEDS-)RICHTER ODER ZUM GERICHTLICHEN
SACHVERSTAENDIGEN 437
A) FUNKTIONSVERGLEICH MIT GESETZLICH GEREGELTEN PERSONENKREISEN . 437
B) STELLUNGNAHME 439
3. KEINE GELTUNG AUFGRUND DER BINDUNG DES RICHTERS
AN DEN INHALT DES SCHIEDSGUTACHTENS
442
A) RICHTER IST AN SCHIEDSGUTACHTEN GEBUNDEN 442
B) STELLUNGNAHME 442
4. KEINE GELTUNG AUFGRUND EINER QUALIFIKATION VON
SCHIEDSGUTACHTEN ALS RECHTSPRECHUNG 445
A) VERFASSUNGSRECHTLICHER BEGRIFF DER RECHTSPRECHUNG 445
B) UNBRAUCHBARKEIT DES VERFASSUNGSRECHTLICHEN BEGRIFFS 449
C) GRUND FUER DIE EINORDNUNG VON SCHIEDSGERICHTSVERFAHREN
ALS MATERIELLE RECHTSPRECHUNG 450
D) STELLUNGNAHME 452
5. ZUTREFFENDER ANSATZPUNKT: MUTMASSLICHER PARTEIWILLE 456
A) GRUENDE FUER DIE AUFNAHME DES GEBOTS IN DEN MUTMASSLICHEN
PARTEIWILLEN 456
B) EIN *IMPLIED TERM" DER NEUTRALITAET - RECHTSLAGE IN ENGLAND 458
C) *DER DRITTE MUSS WIRKLICH DRITTER SEIN" - RECHTSLAGE IN
FRANKREICH 460
INHALTSVERZEICHNIS
XXI
D) DIE SCHLUESSELROLLE DES PARTEIWILLENS 462
E) DISPOSITIONEN UEBER DAS NEUTRALITAETSGEBOT 462
6. EINFLUSS VERFASSUNGSRECHTLICHER ANFORDERUNGEN 465
A) SCHIEDSGUTACHTEN UND GERICHTLICHER PRIVATRECHTSSCHUTZ 465
B) PRAEZISIERUNG DER PERSON DES *DRITTEN" 467
C) SCHIEDSGUTACHTEN UND DAS VERBOT DES RICHTENS IN EIGENER SACHE . 470
D) ERGEBNIS 474
7. EINZELHEITEN ZUR BEURTEILUNG DER *ENTSCHEIDUNG
IN EIGENER SACHE" NACH § 315 BGB
475
III. GENERELLE GELTUNG AUCH BEI GESTALTENDEN SCHIEDSGUTACHTEN
476
IV. FOLGERUNGEN FUER DAS ERBRECHT 479
1. BESTANDSAUFNAHME: KEINE EINHEITLICHE BEHANDLUNG
IM GESETZ 480
A) STRENGERER KONTROLLMASSSTAB FUER ENTSCHEIDUNG IN EIGENER SACHE
BEI
§2156 BGB 480
B) KEINE DIFFERENZIERUNG NACH DER PERSON DES BESTIMMUNGS
BERECHTIGTEN BEI § 2048 S. 2 BGB 481
C) ENTSCHEIDUNG IN EIGENER SACHE BEI §2151 BGB 483
D) DIFFERENZIERUNG BEI § 2193 BGB? 484
E) BESTIMMUNGSRECHT NACH FREIEM BELIEBEN BEI § 2198 BGB 487
2. ANALYSE: GLEICHLAUF VON SCHULDRECHT UND ERBRECHT 489
A) ENTSCHEIDUNGEN NACH FREIEM BELIEBEN 489
B) BEGRUENDUNG DES GEBOTS AUS DEM MUTMASSLICHEN ERBLASSERWILLEN . 490
C) ENTSCHEIDUNGEN IN EIGENER SACHE 491
D) FESTSTELLENDE SCHIEDSGUTACHTEN 491
V. ERGEBNIS
492
C. FOLGEN EINER VERLETZUNG DES GEBOTS VON UNABHAENGIGKEIT
UND UNPARTEILICHKEIT 493
I. UNWIRKSAMKEIT DES SCHIEDSGUTACHTENS UND DER
SCHIEDSGUTACHTENVEREINBARUNG 493
II. HAFTUNG DES SCHIEDSGUTACHTERS
496
III. UNVERBINDLICHKEIT DES SCHIEDSGUTACHTENS 497
IV. ZWISCHENSTREIT UEBER DIE BEFANGENHEIT
502
1. DIE ABLEHNUNG DES SCHIEDSGUTACHTERS IM FRANZOESISCHEN
RECHT
503
2. ABLEHNUNG EINES NICHT NEUTRALEN SCHIEDSGUTACHTERS
ANALOG § 1037 ZPO? 504
3. ALTERNATIVEN ZU EINER ANALOGIE ZU § 1037 ZPO 509
A) AUSSERORDENTLICHE KUENDIGUNG DES SCHIEDSGUTACHTERVERTRAGS 509
B) ERHEBUNG EINER FESTSTELLUNGSKLAGE 512
C) SCHIEDSGERICHTLICHE ENTSCHEIDUNG UEBER DIE ABLEHNUNG 515
XXII
INHALTSVERZEICHNIS
4. ERGEBNIS 516
V. PRAEKLUSION 516
VI. ERGEBNIS 519
§ 8 RECHTLICHES GEHOER
521
A. PRAEZISIERUNG: WAS BEDEUTET RECHTLICHES GEHOER BEI SCHIEDSGUTACHTEN? .
521
B. FAELLE, IN DENEN *RECHTLICHES GEHOER" ZU GEWAEHREN IST 525
I. IN ALLGEMEINEN GESCHAEFTSBEDINGUNGEN 525
II. IN INDIVIDUALVEREINBARUNGEN 526
III. KRAFT EINSEITIGER GEWAEHRUNG RECHTLICHEN GEHOERS? 527
C. KEIN GENERELLER ANSPRUCH AUF RECHTLICHES GEHOER 528
I. ABLEHNENDE POSITION DER RECHTSPRECHUNG UND REAKTIONEN
DARAUF 528
II. ABLEHNENDE POSITION IN ENGLAND UND FRANKREICH 530
1. FRANZOESISCHES RECHT 530
2. ENGLISCHES RECHT 533
III. BEGRUENDUNGSANSAETZE FUER EINEN ANSPRUCH AUF RECHTLICHES GEHOER . 534
1. FUNKTION DES SCHIEDSGUTACHTERS UND BINDUNGSWIRKUNG
DES GUTACHTENS 535
2. MUTMASSLICHER PARTEIWILLE 536
3. BEWERTUNG 537
D. UBERTRAGBARKEIT AUF DAS ERBRECHT 541
E. GLEICHBEHANDLUNG DER PARTEIEN 543
F. ERGEBNIS 544
§ 9 BEGRUENDUNG DER ENTSCHEIDUNG
546
A. GRUNDSAETZLICH: ZWINGENDES BEGRUENDUNGSERFORDERNIS 548
I. BEGRUENDUNG ZUR ERMOEGLICHUNG EINER FREMDKONTROLLE 548
II. KEINE ZWINGENDE BEGRUENDUNG ANALOG § 1054 ABS. 2 ZPO 550
III. BEGRUENDUNGSBEDUERFTIGE AUSUEBUNG EINES GESTALTUNGSRECHTS? 553
B. KEINE BEGRUENDUNG BEI SCHIEDSGUTACHTEN OHNE KONTROLLE
AUF OFFENBARE UNBILLIGKEIT ODER UNRICHTIGKEIT 556
INHALTSVERZEICHNIS
XXIII
C. KONTROLLUEBERLEGUNG: KEINE BEGRUENDUNGSPFLICHT
IN ENGLAND UND FRANKREICH 558
D. NACHHOLBARKEIT DER BEGRUENDUNG 559
E. ERGEBNIS 563
§ 10 HOECHSTPERSOENLICHKEIT DER ENTSCHEIDUNG
564
A. ZULAESSIGKEIT EINER SUBSTITUTION 564
I. PERSOENLICHE AUFGABENWAHRNEHMUNG DES GERICHTLICHEN
SACHVERSTAENDIGEN 567
II. HOECHSTPERSOENLICHKEIT ALS REFLEX DES GEBOTS VON
UNABHAENGIGKEIT UND UNPARTEILICHKEIT 568
III. HOECHSTPERSOENLICHKEIT ALS FOLGE DES §319 ABS. 1 BGB 569
IV. HOECHSTPERSOENLICHKEIT WEGEN FEHLENDER UEBERTRAGBARKEIT
VON GESTALTUNGSRECHTEN? 570
V. HOECHSTPERSOENLICHKEIT UND PRIVATAUTONOMIE 572
1. ZUM VERGLEICH: DIVERGIERENDE ANSICHTEN BEI DER
STELLVERTRETUNG 573
A) DEUTSCHES RECHT: INTERESSE DES GESCHAEFTSHERRN 573
B) FRANZOESISCHES RECHT: INTERESSE DES BEVOLLMAECHTIGTEN 574
2. FOLGERUNGEN FUER DIE DELEGATION VON PRIVATAUTONOMIE 577
B. REICHWEITE DES HOECHSTPERSOENLICHEN CHARAKTERS 579
C. FOLGEN EINER NICHT HOECHSTPERSOENLICHEN GUTACHTENERSTELLUNG 582
D. ERGEBNIS 585
§11
FORM
DER
ENTSCHEIDUNG
586
A. KEINE ERSTRECKUNG VON FORMANFORDERUNGEN FUER DIE
SCHIEDSGUTACHTENKLAUSEL AUF DAS SCHIEDSGUTACHTEN 588
I. IM SCHULDRECHT 588
II. IM ERBRECHT 590
B. KEINE ANALOGIE ZUR FORM DES SCHIEDSSPRUCHES 592
C. ERGEBNIS 593
§ 12 GREMIENENTSCHEIDUNGEN
594
XXIV
INHALTSVERZEICHNIS
TEIL 3:
KONTROLLE DER DRITTBESTIMMUNG
§ 13 DIE VERBINDLICHKEIT DES SCHIEDSGUTACHTENS
599
A. DIE DREIFACHE BINDUNGSWIRKUNG DES SCHIEDSGUTACHTENS 599
I. BINDUNG DER PARTEIEN AN DEN SPRUCH DES SCHIEDSGUTACHTERS 599
1. UNTERWERFUNG ALS GRUNDLAGE DER BINDUNGSWIRKUNG 599
A) IM SCHULDRECHT 599
B) IM ERBRECHT 601
2. ZEITPUNKT DES EINTRITTS DER BINDUNGSWIRKUNG 601
A) IM SCHULDRECHT 601
B) IM ERBRECHT 602
II. BINDUNG DES GERICHTS AN DEN SPRUCH DES SCHIEDSGUTACHTERS 606
III. BINDUNG DES SCHIEDSGUTACHTERS AN SEINEN SPRUCH 607
1. GRUNDSAETZLICH: UNWIDERRUFLICHKEIT MIT ZUGANG
DER BESTIMMUNGSERKLAERUNG 607
2. UNWIDERRUFLICHKEIT ALS FOLGE DER UNWIDERRUFLICHKEIT
VON GESTALTUNGSERKLAERUNGEN? 609
IV. BINDUNG AUSSENSTEHENDER PERSONEN? 611
B. PRIVATAUTONOME MODIFIKATIONEN DER BINDUNGSWIRKUNG 612
I. ABSCHWAECHUNG DER BINDUNGSWIRKUNG VOR GUTACHTENERSTELLUNG . 612
II. ABSCHWAECHUNG DER BINDUNGSWIRKUNG NACH
GUTACHTENERSTELLUNG 614
1. ABSCHWAECHUNG DER BINDUNGSWIRKUNG ALS ERNEUTE AUSUEBUNG
VON PRIVATAUTONOMIE 614
2. DER ERBRECHTLICHE AUSLEGUNGS- UND FESTSTELLUNGSVERTRAG
INSBESONDERE 615
3. ERGEBNIS 621
C. AUSWIRKUNGEN FEHLENDER VERBINDLICHKEIT 621
I. FEHLER DER ERSTEN STUFE: UNWIRKSAMKEIT DER UNTERWERFUNG
UNTER DAS SCHIEDSGUTACHTEN 622
II. FEHLER DER ZWEITEN STUFE: UEBERSCHREITUNG DER BEFUGNISSE
DES SCHIEDSGUTACHTERS 624
INHALTSVERZEICHNIS
XXV
§14
GRUNDSAETZE
DER
KONTROLLE
DES
SCHIEDSGUTACHTENS
626
A. ZWECK DER KONTROLLE 626
I. GESETZLICHE GRUNDLAGEN 626
II. RECHTFERTIGUNG DER UNVERBINDLICHKEIT AUS INHALTLICHEN
GRUENDEN
627
1. EXOGENER ANSATZ I: SCHIEDSGUTACHTEN ALS RECHTSPRECHUNG 628
2. EXOGENER ANSATZ II: KONTROLLE WEGEN MANGELNDER QUALITAET
ALS RECHTSPRECHUNG
632
3. ENDOGENER ANSATZ: KONTROLLE DES SCHIEDSGUTACHTENS
ALS VERTRAGSINHALTSKONTROLLE 633
III. FOLGERUNGEN 638
B. PRIVATAUTONOME MODIFIZIERUNG DER KONTROLLE 639
I. ERWEITERUNG DER UNVERBINDLICHKEITSGRUENDE 639
II. BESCHRAENKUNG DER KONTROLLE 640
1. VEREINBARUNG EINES BESCHRAENKT KONTROLLFAEHIGEN
ENTSCHEIDUNGSMASSSTABS 641
2. PRIVATAUTONOME BESCHRAENKUNG DES KONTROLLMASSSTABS 645
A) DISPOSITIVER ODER ZWINGENDER CHARAKTER DES § 319 ABS.
1 BGB? . 645
B) WESENS
VERSCHIEDENHEIT VON SCHIEDSSPRUCH UND SCHIEDSGUTACHTEN . 650
C) RICHTERLICHE UEBERPRUEFUNG KEINE NACHGELAGERTE
RICHTIGKEITSGEWAEHR 652
D) WECHSELWIRKUNG VON VERFAHREN UND KONTROLLE 653
3. GESETZLICHE BESCHRAENKUNG DES KONTROLLMASSSTABS 658
A) DIE VERBINDLICHKEIT
DER PREISRICHTERENTSCHEIDUNG,
% 661 ABS.
2 S.
2 BGB 659
B) DIE VERBINDLICHKEIT DER BESTIMMUNG DES VERMAECHTNISNEHMERS,
§2151 BGB 662
III. ERGEBNIS 665
C. FOLGEN DER KONTROLLE 666
I. PRIVATAUTONOME ABHILFE 667
II. GERICHTLICHE ABHILFE
669
1.
KASSATION DER ENTSCHEIDUNG DES DRITTEN
670
A) KEINE EINSTWEILIGE VERBINDLICHKEIT BIS ZUR KASSATION 670
B) BESTAETIGUNG DER UNVERBINDLICHEN ENTSCHEIDUNG DES DRITTEN
DURCH DIE PARTEIEN 674
C) BESCHRAENKUNG DES GERICHTS AUF EINE REINE KASSATIONS
ENTSCHEIDUNG 675
D) KASSATION ALS REGELFALL - ENGLISCHES RECHT 676
XXVI
INHALTSVERZEICHNIS
2. BENENNUNG EINES NEUEN DRITTEN - FRANZOESISCHES RECHT 678
3. ERSETZUNG DER ENTSCHEIDUNG -
DIE LOESUNG DES § 319 ABS.
1 S. 2 BGB 684
A) LEGITIMATION DER GERICHTLICHEN ERSETZUNG 684
AA) HINTERGRUND DES § 319 ABS.
1 S.
2 BGB 684
BB) VERGLEICH MIT DEM FRANZOESISCHEN RECHT 687
CC) GERICHTLICHE ERSETZUNG ALS WEITERDENKEN DER
PRIVATAUTONOMIE 689
DD) GERICHTLICHE ERSETZUNG AUCH BEI BESTEHEN
EINER *AUFFANGORDNUNG" 691
B) VORNAHME DER ERSETZUNG DURCH DEN RICHTER 693
AA) UEBERGANG DER ENTSCHEIDUNGSKOMPETENZ AUF DEN RICHTER 693
BB) PROZESSUALE UMSETZUNG 697
III. ERGEBNIS 699
§15
EINZELHEITEN
ZUM
KONTROLLMASSSTAB
700
A. EIN EINHEITLICHER GRUND ODER VIELE GRUENDE FUER DIE
UNVERBINDLICHKEIT? 700
I. ZUSAMMENFUEHRUNG DER BISHERIGEN ERGEBNISSE
ZUM KONTROLLMASSSTAB 700
II.
DIE ENTWICKLUNG IN FRANKREICH ALS
KONTRAST
701
III. ERGEBNIS 706
B. DIE UNVERBINDLICHKEIT WEGEN EINER ABWEICHUNG VON VORGABEN
IN DER UNTERWERFUNG 707
I. DEUTSCHES RECHT 707
II. ENGLISCHES RECHT 709
1.
DEPARTURE FROM 'INSTRUCTIONS IN A MATERIAL RESPECT
709
2. MANIFEST ERROR
713
III. FRANZOESISCHES RECHT
715
IV. ERGEBNIS
715
C. DIE UNVERBINDLICHKEIT WEGEN OFFENBARER UNBILLIGKEIT INSBESONDERE .
. 716
I. *OFFENBARE" UNBILLIGKEIT
717
1. GRUENDE FUER DEN STANDARD
717
A) VON DER
MANIFESTA
INIQUITAS
ZUR OFFENBAREN UNBILLIGKEIT 717
B) WARUM EINFACHE UNBILLIGKEIT NICHT AUSREICHT 719
INHALTSVERZEICHNIS
XXVII
2. EVIDENZBASIERTER ODER MATERIELLER BEGRIFF? 722
A) EVIDENZBASIERTE SICHTWEISE: AUGENFAELLIGE UNBILLIGKEIT 723
B) MATERIELLE SICHTWEISE: GROBE UNBILLIGKEIT 725
3. KRITERIEN 730
II. OFFENBARE *UNBILLIGKEIT"
730
1. UNBILLIGKEIT AUS DEM BLICKWINKEL DES BILLIGEN ERMESSENS:
ERMESSENSFEHLERLEHRE ODER UEBERSCHREITUNG DES
GESTALTUNGSSPIELRAUMS?
730
2. UNBILLIGKEIT AUS DEM BLICKWINKEL DER DELEGATION
VON PRIVATAUTONOMIE 731
3. KONZENTRATION AUF DAS ERGEBNIS ODER BEACHTLICHKEIT
VON FEHLERN IM VERFAHREN? 732
4. UNBILLIGE FESTSTELLUNGSENTSCHEIDUNGEN UND UNRICHTIGE
GESTALTUNGSENTSCHEIDUNGEN? 737
III. EIN STRENGERER STANDARD ALS MUTMASSLICHER PARTEIWILLE? 740
1. UNVERBINDLICHKEIT VON FESTSTELLENDEN SCHIEDSGUTACHTEN
ANALOG § 1059 ZPO? 740
2. SUBSTITUTION DER UNVERBINDLICHKEIT AUS INHALTLICHEN GRUENDEN
DURCH EINE HAFTUNG DES SCHIEDSGUTACHTERS 746
A) ENGLISCHES RECHT 746
AA) DIE UNBEACHTLICHKEIT EINES *MISTAKE" DES SCHIEDSGUTACHTERS . 747
BB) GRUENDE FUER DIE UNBEACHTLICHKEIT 749
CC) DER ENTSCHEIDENDE GRUND: DIE HAFTUNG DES
SCHIEDSGUTACHTERS 752
DD) ZUSAMMENSPIEL VON UNVERBINDLICHKEIT UND HAFTUNG 754
B) FRANZOESISCHES RECHT 754
AA) *UNE LOI IRREFRAGABLE" - DIE UNANFECHTBARKEIT DER ENTSCHEIDUNG
DES DRITTEN 755
BB) DER BEGRIFF DER
ERREUR GROSSIERE
-
DEFINITIONSVERSUCHE
UND ALTERNATIVBEGRIFFE 757
CC) GERINGE PRAKTISCHE BEDEUTUNG DER
ERREUR GROSSIERE
761
DD) ABSCHIED VON DER
ERREUR GROSSIERE
763
3. HAFTUNG DES SCHIEDSGUTACHTERS STATT UNVERBINDLICHKEIT
DES SCHIEDSGUTACHTENS - EIN MODELL AUCH FUER DAS
DEUTSCHE RECHT?
763
A) MUTMASSLICHER PARTEIWILLE: HAFTUNG DES SCHIEDSGUTACHTERS
FUER UNVERBINDLICHE ENTSCHEIDUNGEN 763
B) HAFTUNGSMODELL ALS FUNKTIONSAEQUIVALENT ZUR RICHTERLICHEN
ERSETZUNG 767
C) NACHTEILE DES HAFTUNGSMODELLS 768
4. ZWISCHENERGEBNIS 770
IV. ERGEBNIS 770
XXVIII
INHALTSVERZEICHNIS
TEIL 4:
DELEGATION VON PRIVATAUTONOMIE
UND SCHIEDSGERICHTSBARKEIT
§16
DELEGATION
VON
PRIVATAUTONOMIE
UND
SCHIEDSGERICHTSBARKEIT
773
A. DER DRITTE: *WESENSVERSCHIEDEN" ODER *KLEINER SCHIEDSRICHTER"? 773
I. *ARBITER, ARBITRATOR SEU AMICABILIS COMPOSITOR" 773
II. ANNAEHERUNG UND ABGRENZUNG
775
B. DIE KONGRUENZ DER AUFGABENBEREICHE VON SCHIEDSGUTACHTER
UND SCHIEDSRICHTER
779
I. VERSUCH EINER ABGRENZUNG NACH AUFGABENBEREICHEN 779
II. SCHIEDSGUTACHTER KANN ALLE AUFGABEN DES SCHIEDSRICHTERS
WAHRNEHMEN 784
1. QUALITATIV: TATSACHENFESTSTELLUNGEN VS. RECHTSFRAGEN 784
2. QUANTITATIV: ENTSCHEIDUNG EINES RECHTSSTREITS
VS. ENTSCHEIDUNG UEBER ELEMENTE EINES RECHTSSTREITS 785
III. SCHIEDSRICHTER KANN ALLE AUFGABEN DES
SCHIEDSGUTACHTERS WAHRNEHMEN
787
1. SUBSIDIAERE BEFUGNISSE DES SCHIEDSGERICHTS
788
2. PRIMAERE BEFUGNISSE DES SCHIEDSGERICHTS IM SCHULDRECHT 789
A) GESTALTENDE ENTSCHEIDUNGEN 789
B) FESTSTELLENDE ENTSCHEIDUNGEN - § 256 ZPO ALS GRENZE? 789
3. PRIMAERE BEFUGNISSE DES SCHIEDSGERICHTS IM ERBRECHT 793
A) ANORDNUNG EINES SCHIEDSGERICHTS ZUR AUSEINANDERSETZUNG
DER ERBENGEMEINSCHAFT 796
AA) KOMPETENZEN STAATLICHER GERICHTE ZUR GESTALTUNG EINER
ERBAUSEINANDERSETZUNG 796
BB)
KOMPETENZ EINES
SCHIEDSGERICHTS ZUR GESTALTUNG
EINER ERBAUSEINANDERSETZUNG 800
(I) GESTALTUNG DES ERBAUSEINANDERSETZUNGSPLANS DURCH EIN
VERTRAGLICHES SCHIEDSGERICHT 801
(II) GESTALTUNG DES ERBAUSEINANDERSETZUNGSPLANS DURCH EIN
LETZTWILLIGES SCHIEDSGERICHT 802
CC) MOEGLICHE EINWAENDE 805
INHALTSVERZEICHNIS
XXIX
(I) KEINE RECHTSGESTALTUNG 805
(II) KEINE KONSENSUALE GRUNDLAGE 806
(III) KEINE ENTSCHEIDUNG NACH BILLIGEM ERMESSEN 808
(IV) KEINE SCHIEDSFAEHIGKEIT 812
(V) VERSTOSS GEGEN DAS DRITTBESTIMMUNGSVERBOT 813
(VI) VERLETZUNG GESETZLICH VERANKERTER RECHTE DER ERBEN 813
DD) ERGEBNIS 816
B) ANORDNUNG EINES SCHIEDSGERICHTS ZUR BESTIMMUNG DES ERBEN
(GESTALTUNGSENTSCHEIDUNG) 816
C) ANORDNUNG EINES SCHIEDSGERICHTS ZUR BEZEICHNUNG DES ERBEN
(FESTSTELLUNGSENTSCHEIDUNG) 818
IV. ERGEBNIS 821
C. ABGRENZUNGSKRITERIEN UND IHRE GRENZEN 822
I. AUF DIE VEREINBARUNG BEZOGENE KRITERIEN 822
1. FORMULIERUNG DER VEREINBARUNG 822
2.
RECHTSNATUR DER VEREINBARUNG
824
3. DEM DRITTEN EINGERAEUMTER ENTSCHEIDUNGSMASSSTAB 824
II. AUF DIE ENTSCHEIDUNG DES DRITTEN BEZOGENE KRITERIEN 825
1. WIRKUNGEN DER ENTSCHEIDUNG
825
2.
NACHPRUEFBARKEIT DER ENTSCHEIDUNG
825
III. ERGEBNIS 829
D. DIE WAHLMOEGLICHKEIT DER PARTEIEN: STAERKUNG DER PRIVATAUTONOMIE 829
SCHLUSS
§17 ZUSAMMENFASSUNG DER WICHTIGSTEN ERGEBNISSE
833
A. DELEGATION UND SELBSTBESTIMMUNG 833
B. DELEGATION UND AUFGABENVERTEILUNG 839
C. DELEGATION UND HOECHSTPERSOENLICHKEIT 841
D. DELEGATION UND SCHIEDSGERICHTSBARKEIT 842
E. AUSBLICK 843
LITERATURVERZEICHNIS 845
SACHREGISTER 895 |
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