Die Einschätzungsprärogative des Gesetzgebers: Analyse einer Argumentationsfigur in der (Grundrechts-)Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Tübingen
Mohr Siebeck
2014
|
| Schriftenreihe: | Jus Publicum
230 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | XXII, 572 S. |
| ISBN: | 9783161528262 3161528263 |
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|---|---|
| adam_text | INHALTSUEBERSICHT
VORWORT
INHALTSVERZEICHNIS
EINLEITUNG
A) GEGENSTAND DER UNTERSUCHUNG
B) THEORETISCHES UND METHODISCHES VORVERSTAENDNIS
1. TEIL:
DIE EINSCHAETZUNGSPRAEROGATIVE DES GESETZGEBERS
IN DER RECHTSPRECHUNG DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS
A) BESTANDSAUFNAHME
B) ANALYSE DER BESTANDSAUFNAHME
C) FAZIT: DIE RECHTSPRECHUNG DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS
ZUR EINSCHAETZUNGSPRAEROGATIVE DES GESETZGEBERS ZWISCHEN
STAATSAUFGABENVERSTAENDNIS UND METHODENBEWUSSTSEIN
2. TEIL:
GRUNDLAGEN UND GRENZEN DER EINSCHAETZUNGSPRAEROGATIVE
DES GESETZGEBERS
1. KAPITEL: DER GRUNDSATZ DER GEWALTENTEILUNG -
LEGISLATIVE UND
JUDIKATIVE
A) GRUNDGEDANKE UND HISTORISCHE ENTWICKLUNG
B) DER GRUNDSATZ DER GEWALTENTEILUNG IM GRUNDGESETZ
C) ERGEBNIS
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X
INHALTSUEBERSICHT
2. KAPITEL:
DIE GESTALTUNGSMACHT DER GESETZGEBUNG 200
A) GESETZGEBUNG ALS AUFGABE DES PARLAMENTS 200
B) GESETZGEBUNG ALS ERGEBNIS DEMOKRATISCH LEGITIMIERTER
REPRAESENTATION 212
C) KONSEQUENZEN AUS DER FUNKTION DER GESETZGEBUNG
UND DER LEGITIMATION DES GESETZGEBERS 223
D) ERGEBNIS 230
3. KAPITEL:
DIE UNMITTELBARE BINDUNG DER GESETZGEBUNG
AN DIE GRUNDRECHTE 232
A) UNTERLASSUNGSPFLICHT - PFLICHT ZUR UNTERLASSUNG GESETZ
GEBERISCHER AKTIVITAET 234
B) HANDLUNGSPFLICHT - PFLICHT ZUR GESETZGEBERISCHEN AKTIVITAET 367
C) OBLIEGENHEITEN DES GESETZGEBERS IM GESETZGEBUNGSVERFAHREN .. 410
D) ZUSAMMENFASSUNG DES KAPITELS 440
4. KAPITEL:
DIE KONTROLLE DER VERFASSUNGSBINDUNG DER
GESETZGEBUNG DURCH DAS BUNDESVERFASSUNGSGERICHT 445
A) STELLUNG DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS 447
B) KONTROLLE DER GESETZGEBUNG DURCH GERICHTSFOERMIGE
KONKRETISIERUNG DES GRUNDGESETZES 465
C) ERGEBNIS: EIN GERICHT ZUR KONTROLLE DER RECHTLICHEN UND
TATSAECHLICHEN GRUNDLAGEN PARLAMENTARISCHER GESETZGEBUNG 521
ZUSAMMENFASSUNG DER UNTERSUCHUNGSERGEBNISSE 525
SCHLUSSWORT 536
LITERATURVERZEICHNIS 537
STICHWORTVERZEICHNIS
565
INHALTSVERZEICHNIS
VORWORT
INHALTSUEBERSICHT
EINLEITUNG
A) GEGENSTAND DER UNTERSUCHUNG
B) THEORETISCHES UND METHODISCHES VORVERSTAENDNIS
1. TEIL:
DIE EINSCHAETZUNGSPRAEROGATIVE DES GESETZGEBERS
IN DER RECHTSPRECHUNG DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS
A) BESTANDSAUFNAHME
I. EINLEITUNG: DIE RECHTSPRECHUNG BIS ZUM APOTHEKENURTEIL
II. WIRTSCHAFTS-, ARBEITS- UND SOZIALORDNUNG
1. WIRTSCHAFTSORDNUNG
A) DAS APOTHEKENURTEIL UND NACHFOLGEENTSCHEIDUNGEN
B) STRUKTUR- UND MASSNAHMEGESETZE
AA) SCHUTZ FUER WIRTSCHAFTLICHE STRUKTUREN IM PERSONEN- UND
GUETERTRANSPORT
BB) DIE MUEHLENBESCHLUESSE
CC) ERDOELBEVORRATUNG UND ABSICHERUNGSGESETZ
DD) SOZIETAETSVERBOTE UND SINGULARZULASSUNG FUER RECHTSANWAELTE ...
EE) EINGLIEDERUNG PRIVATER LEISTUNGSERBRINGER IN DEN
OEFFENTLICHEN RETTUNGSDIENST
C) VERSUCH EINER TYPOLOGISIERUNG IM MITBESTIMMUNGSURTEIL
D) EINSCHAETZUNGSPRAEROGATIVE UEBERALL: ZWISCHEN LADEN
SCHLUSSZEITEN UND HUFBESCHLAG
2. ARBEITSORDNUNG
A) DAS VERBOT DER ARBEITNEHMERUEBERLASSUNG
B) DIE ERSTATTUNG VON ARBEITSLOSENGELD GEMAESS § 128 AFG
XII
INHALTSVERZEICHNIS
C) DIE NEUTRALITAET
DER BUNDESANSTALT FUER
ARBEIT WAEHREND
ARBEITSKAEMPFEN 43
3. SOZIALORDNUNG
45
A) KOSTENDAEMPFUNG IM GESUNDHEITSWESEN - *EINE UNENDLICHE
GESCHICHTE 45
B) SCHUTZ DES EHELICHEN ZUSAMMENLEBENS 50
C) ELTERNRECHT VON VAETERN NICHTEHELICHER KINDER 52
4. ZWISCHENERGEBNIS 54
III. FREIHEIT UND SICHERHEIT: PRAEVENTION, REPRESSION UND SANKTION ... 55
1. GEFAHRENABWEHR UND GEFAHRENVORSORGE 55
2. EFFEKTIVE STAATLICHE STRAFVERFOLGUNG 58
3. VON STRAFEN UND MASSREGELN 60
A) LEBENSLANGE FREIHEITSSTRAFE UND UNBEFRISTETE SICHERUNGS
VERWAHRUNG 60
B) DIE STRAFBARKEIT VON CANNABISKONSUM 63
C) STRAFBARKEIT VON STRAFVERTEIDIGERN WEGEN GELDWAESCHE 65
D) STRAFBARKEIT DES GESCHWISTERINZESTS 65
4. ZWISCHENERGEBNIS 66
IV. WISSENSCHAFT, KUNST UND RUNDFUNK ZWISCHEN EIGEN
GESETZLICHKEIT UND GESETZLICHER AUSGESTALTUNG 67
1. DIE GESCHICHTE EINES SUBSTANZVERLUSTES 67
A) DAS ERSTE HOCHSCHULURTEIL UND SEINE NACHFOLGER 67
B) DIE ENTSCHEIDUNGEN ZUM NORDRHEIN-WESTFAELISCHEN,
BRANDENBURGISCHEN UND HAMBURGISCHEN HOCHSCHULRECHT 69
2. DIE KUNST IST FREI, ABER NICHT FREI VON UNSICHERHEIT 73
3. VERAENDERTE TECHNIK, UNVERAENDERTE DOGMATIK
74
A) RUNDFUNKFREIHEIT ALS DIENENDE FREIHEIT UND IHRE ENTFALTUNG
DURCH DAS BUNDESVERFASSUNGSGERICHT 75
B) PROGNOSEN UND ANNAHMEN IM ZUSAMMENHANG MIT DER
RUNDFUNKFREIHEIT 79
4. ZWISCHENERGEBNIS 82
V. DER SCHUTZ VON LEBEN UND GESUNDHEIT
83
1. DER SCHUTZ DES UNGEBORENEN LEBENS 83
A) DAS ERSTE URTEIL ZUR STRAFBARKEIT VON SCHWANGERSCHAFTSABBRUECHEN . 83
B) DAS ZWEITE URTEIL ZUR STRAFBARKEIT VON SCHWANGERSCHAFTS
ABBRUECHEN 85
C) DER STREIT UM DAS BAYERISCHE SCHWANGEREN- UND
FAMILIENHILFEGESETZ 89
2. DER SCHUTZ DES MENSCHEN VOR SICH SELBST
91
A) TABAKWARNHINWEISE 91
B) DIE FRAGE DER TRAEGERSCHAFT VON SPIELBANKEN 92
INHALTSVERZEICHNIS
XIII
C) STAATLICHES SPORTWETTMONOPOL ZWISCHEN SPIELSUCHT UND
FISKALISCHEN INTERESSEN 94
3. OER SCHUTZ VOR TECHNISCHEN UND GESELLSCHAFTLICHEN GEFAHREN
UND RISIKEN 97
A) SCHUTZ VOR DEN GEFAHREN UND RISIKEN DER NUKLEARTECHNIK 97
B) SCHUTZ VOR DEN VOM FLUGLAERM AUSGEHENDEN GEFAHREN UND RISIKEN 99
C) SCHUTZ VOR GEFAEHRLICHEN HUNDEN 101
D) SCHUTZ VOR GENTECHNISCH VERAENDERTEN ORGANISMEN 103
4. ZWISCHENERGEBNIS 106
VI. DER ZUSAMMENHANG VON FREIHEIT UND GLEICHHEIT 107
1. VON DER WILLKUERFORMEL ZUR VERHAELTNISMAESSIGKEIT 107
A) UNGLEICHBEHANDLUNGEN ALS MITTEL DER WIRTSCHAFTSLENKUNG 107
B) UNGLEICHBEHANDLUNGEN IM TRANSSEXUELLENRECHT 110
C) BEITRAGSUNTERSCHIEDE UND RISIKOSTRUKTURAUSGLEICH IN DER
GESETZLICHEN KRANKENVERSICHERUNG 112
2. VON DER VERHAELTNISMAESSIGKEIT ZUR FOLGERICHTIGKEIT -
DER NICHTRAUCHERSCHUTZ 114
3. ZWISCHENERGEBNIS 117
VII. GESETZGEBUNGSKOMPETENZEN, GEBIETSREFORMEN UND
HAUSHALTSGESETZGEBUNG 117
1. ERFORDERLICHKEIT EINER BUNDESEINHEITLICHEN REGELUNG 117
2. KOMMUNALE GEBIETSREFORM UND KOMMUNALE
AUFGABENZUORDNUNG 122
3. EINSCHRAENKUNGEN DER KREDITAUFNAHME ZUR ABWEHR EINER
STOERUNG DES GESAMTWIRTSCHAFTLICHEN GLEICHGEWICHTS 124
4. ZWISCHENERGEBNIS 127
B) ANALYSE DER BESTANDSAUFNAHME 128
I. BEGRIFFS- UND INHALTSBESTIMMUNG DER EINSCHAETZUNGS
PRAEROGATIVE DES GESETZGEBERS 128
1. WECHSELNDE TERMINOLOGIE IN DER RECHTSPRECHUNG DES
BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS 128
2. STRUKTUR UND INHALT DER EINSCHAETZUNGSPRAEROGATIVE DES
GESETZGEBERS 130
3. ZWISCHENERGEBNIS 134
II. VERSUCH DER TYPOLOGISIERUNG 135
1. TYPOLOGISIERUNGEN IN RECHTSPRECHUNG UND LITERATUR 135
A) DREI-STUFEN-LEHRE DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS 135
AA) INHALT DER DREI-STUFEN-LEHRE UND ABGRENZUNG ZUR
DREI-STUFEN-THEORIE 135
XIV
INHALTSVERZEICHNIS
BB) KRITIK DER DREI-STUFEN-LEHRE 137
CC) FAKTOREN FUER DIE ANWENDUNG DER DREI-STUFEN-LEHRE 138
B) DIE VORSCHLAEGE VON LERCHE, OSSENBUEHL, BREUER UND
MESSERSCHMIDT 139
2. TYPOLOGISIERUNG ANHAND DER RECHTSPRECHUNG UND
ARGUMENTATIONSMUSTER 142
A) VERHAELTNIS VON STAAT UND GESELLSCHAFT 143
AA) FREIHEITS- UND GLEICHHEITSRECHTE 143
BB) GRUNDRECHTSDIMENSIONEN 144
CC) EINSCHAETZUNGSPRAEROGATIVE DES GESETZGEBERS ZWISCHEN
UBERMASS-UND UNTERMASSVERBOT 145
(1) GEMEINWOHL- UND GEFAHRENPRAEROGATIVE 145
(2) EIGNUNGSPRAEROGATIVE 148
(3) ERFORDERLICHKEITSPRAEROGATIVE 149
(4) WIRKUNGSPRAEROGATIVE 150
B) VERHAELTNIS VON BUND, LAENDERN UND GEMEINDEN SOWIE GRENZEN
DER KREDITAUFNAHME 152
AA) VERTIKALE KOMPETENZ- UND AUFGABENZUORDNUNGSPRAEROGATIVE . 152
BB) HORIZONTALE AUFGABENZUORDNUNGSPRAEROGATIVE 154
CC) VERSCHULDUNGSPRAEROGATIVE 156
C) ENTSCHEIDUNGSERHEBLICHE ARGUMENTATIONSMUSTER 156
AA) OBJEKTIVE DARLEGUNGSLAST 157
BB) BEOBACHTUNGS- UND NACHBESSERUNGSPFLICHT 158
D) SCHLUSSFOLGERUNGEN UND OFFENE FRAGEN 159
C) FAZIT: DIE RECHTSPRECHUNG DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS
ZUR EINSCHAETZUNGSPRAEROGATIVE DES GESETZGEBERS ZWISCHEN
STAATSAUFGABENVERSTAENDNIS UND METHODENBEWUSSTSEIN 160
2. TEIL:
GRUNDLAGEN UND GRENZEN DER EINSCHAETZUNGSPRAEROGATIVE
DES GESETZGEBERS
1. KAPITEL:
DER GRUNDSATZ DER GEWALTENTEILUNG -
LEGISLATIVE UND JUDIKATIVE
169
A) GRUNDGEDANKE UND HISTORISCHE ENTWICKLUNG
170
B) DER GRUNDSATZ DER GEWALTENTEILUNG IM GRUNDGESETZ
174
I. DIE RUECKBINDUNG DER GEWALTENTEILUNG AN DIE VERFASSUNGS
ORDNUNG
174
INHALTSVERZEICHNIS
XV
1. SYSTEMATIK DES GRUNDGESETZES UND WORTLAUT
VON ART. 20 ABS. 2 S.
2 GG 174
2. VERFASSUNGSRECHT UND FREIHEITSGEWINN ALS QUELLEN DER
NORMATIVEN KRAFT DER GEWALTENTEILUNG 176
II. GEWALTENTEILUNG IM GRUNDGESETZ ALS FREIHEITSSICHERNDE
STATUSORDNUNG UND FREIHEITSERMOEGLICHENDE FUNKTIONEN
ORDNUNG 178
1. GEWALTENTEILUNG ZWISCHEN GRUNDRECHTSBINDUNG UND
DEMOKRATIEPRINZIP 178
2. SKIZZIERUNG DER FUNKTIONEN 180
A) GESETZGEBUNG 180
B) RECHTSPRECHUNG 181
3. KONSTITUIERUNG UND ZUORDNUNG 181
4. BALANCIERUNG DER FUNKTIONEN: DARSTELLUNG UND KRITIK
ANHAND DER RECHTSPRECHUNG DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS
ZUM GRUNDSATZ DER GEWALTENTEILUNG 183
A) GRUNDSATZ DER GEWALTENTEILUNG UND DURCHBRECHUNGEN,
GRUNDSATZ DER GEWALTENDURCHBRECHUNGEN 184
B) KERNBEREICHSSCHUTZ 187
C) FUNKTIONAL-RECHTLICHE BETRACHTUNG 190
D) NOTWENDIGKEIT MATERIELL-RECHTLICHER MASSGABEN 193
C) ERGEBNIS 197
2. KAPITEL:
DIE GESTALTUNGSMACHT DER GESETZGEBUNG 200
A) GESETZGEBUNG ALS AUFGABE DES PARLAMENTS 200
I. GESETZGEBUNG IN ART. 1 ABS. 3 GG UND ART. 20 ABS. 2
5. 2 UND ABS. 3 GG 200
1. IDENTISCHE BEGRIFFLICHE BEDEUTUNG 200
2. ORGAN- UND FUNKTIONSBEZOGENES AUFGABENVERSTAENDNIS 201
II. DAS PARLAMENT ALS MASSGEBLICHES GESETZGEBUNGSORGAN 202
1. SACHVERSTAND UND INNERE ORGANISATION 203
2. ERKENNTNISTHEORETISCHE ANNAHMEN ZUM PARLAMENTARISMUS . 204
3. PARLAMENTARISCHE ARBEIT ZWISCHEN FUNKTIONALEN
NOTWENDIGKEITEN UND INSTITUTIONELLER SELBSTBEHAUPTUNG 208
III. PARLAMENTARISCHE GESETZGEBUNG ALS MITTEL DER ZUKUNFTS
GESTALTUNG ZWISCHEN GROESSE UND NOT 209
XVI
INHALTSVERZEICHNIS
6) GESETZGEBUNG ALS ERGEBNIS DEMOKRATISCH LEGITIMIERTER
REPRAESENTATION 212
I. REPRAESENTATION DES STAATSVOLKES 213
1. DAS VOLK ALS INHABER DER STAATSGEWALT
213
2. REPRAESENTATION ALS MITTEL DER WILLENSBILDUNG 214
II. LEGITIMATION DURCH DEN CITOYEN, PERSONALITAET DES BOURGEOIS ... 215
1. FORMEN DEMOKRATISCHER LEGITIMATION 215
2. DIE UNTERSCHEIDUNG VON STAAT UND GESELLSCHAFT ALS VORAUS
SETZUNG DEMOKRATISCH LEGITIMIERTER HERRSCHAFTSAUSUEBUNG
UND PERSOENLICHER FREIHEIT 218
A) BEDEUTUNG FUER DAS THEMA 218
B) VON DER TRENNUNG ZUR UNTERSCHEIDUNG BIS ZUR INFRAGESTELLUNG
DER UNTERSCHEIDUNG 219
C) VERFASSUNGSRECHTLICHE NOTWENDIGKEIT, STAAT UND GESELLSCHAFT
ZU UNTERSCHEIDEN 220
C) KONSEQUENZEN AUS DER FUNKTION DER GESETZGEBUNG
UND DER LEGITIMATION DES GESETZGEBERS
223
I. PARLAMENTSVORBEHALT, VORBEHALT DES GESETZES UND SOG.
WESENTLICHKEITSTHEORIE 223
II. MOEGLICHE BEGRUENDUNGEN FUER EINE EINSCHAETZUNGSPRAEROGATIVE
DES PARLAMENTS 226
1. EIN DER GESETZGEBUNGSFUNKTION IMMANENTES VORRECHT 226
2. DEMOKRATISCHE LEGITIMATION DES PARLAMENTARISCHEN
GESETZGEBERS 228
3. POLITISCHE VERANTWORTUNG DER REPRAESENTANTEN 229
D) ERGEBNIS
230
3. KAPITEL:
DIE UNMITTELBARE BINDUNG DER GESETZGEBUNG
AN DIE GRUNDRECHTE 232
A) UNTERLASSUNGSPFLICHT - PFLICHT ZUR UNTERLASSUNG GESETZ
GEBERISCHER AKTIVITAET
234
I. DER GRUND: VOM UNTERTAN ZUM GRUNDRECHTSTRAEGER
234
1. FREIHEITSVERSTAENDNIS UND STATUSLEHRE IM 19.
JAHRHUNDERT
234
A) MONARCHISCHES PRINZIP UND DER VORBEHALT DES GESETZES 234
B) DAS SUBJEKTIVE RECHT ALS RECHTLICH SANKTIONIERTES KOENNEN 238
2. WEIMARER DISKUSSIONEN
239
INHALTSVERZEICHNIS
XVII
3. DIE GRUNDRECHTE ALS UNMITTELBAR GELTENDES RECHT 241
A) VORRANG DER GRUNDRECHTE UND BINDUNG DES GESETZGEBERS 241
B) FREIHEITSRECHT UND GRUNDRECHTLICHER STATUS 242
4. ZWISCHENERGEBNIS
246
II. DER INHALT: GRUNDRECHTSBINDUNG ZWISCHEN PRINZIPIENTHEORIE
DER GRUNDRECHTE UND POSITIVITAET DER GRUNDRECHTE
247
1. DIE PRINZIPIENTHEORIE
DER GRUNDRECHTE
250
A) UBERBLICK UEBER DEN INHALT SOWIE DIE STAERKEN UND SCHWAECHEN
DER PRINZIPIENTHEORIE DER GRUNDRECHTE 250
B) KRITIK DER PRINZIPIENTHEORIE DER GRUNDRECHTE 253
AA) GRUNDRECHTSTHEORIE ZWISCHEN GRUNDRECHTSFUNKTIONEN-
UND STRUKTURTHEORIE 253
BB) GRUNDRECHTSTHEORIE ALS JURISTISCH-DOGMATISCHE THEORIE 255
2. DIE POSITIVITAET DER GRUNDRECHTE
258
A) DIE KONZEPTION VON FRIEDRICH MUELLER 258
AA) NORMTHEORETISCHE PRAEMISSEN 258
BB) WEITES TATBESTANDS-, ENGES SCHRANKENVERSTAENDNIS 260
B) TEXTGEBUNDENHEIT, SACHBEREICHSANALYSE UND EIGENGESETZLICHKEIT
ALS HAUPTMERKMALE DER POSITIVITAET DER GRUNDRECHTE 262
AA) NOTWENDIGKEIT DER TEXTINTERPRETATION 262
BB) SACHBEREICHSANALYSE UNTER DEN VORZEICHEN DES GEGENSATZES
VON SEIN UND SOLLEN 264
CC) EIGENGESETZLICHKEIT GRUNDRECHTLICHER FREIHEIT 267
C) DIE UNTERSCHEIDUNG VON STAAT UND GESELLSCHAFT ALS LEITIDEE
DER POSITIVITAET DER GRUNDRECHTE 270
3. KONSEQUENZEN AUS DER (GRUND-)RECHTSTHEORETISCHEN
POSITIONSBESTIMMUNG
274
A) KEINE OPTIMIERUNGSPFLICHT DES GESETZGEBERS ALS FOLGE DER
ABLEHNUNG DER PRINZIPIENTHEORIE DER GRUNDRECHTE 274
B) NOTWENDIGKEIT DER VERFASSUNGSKONKRETISIERUNG ALS FOLGE DER
GEFORDERTEN POSITIVITAET DER GRUNDRECHTE 276
AA) BEGRIFF DER KONKRETISIERUNG 276
BB) METHODOLOGISCHE UND FUNKTIONAL-RECHTLICHE EINWAENDE 278
(1) DAS PROBLEM DER GLEICHSETZUNG VON VERFASSUNGS
INTERPRETATION UND KONKRETISIERUNG 278
(2) GEFAHR DER KONSTITUTIONALISIERUNG UND ENTSTUFUNG DER
RECHTSORDNUNG 282
CC) KONKRETISIERUNG ALS VORGANG DER NORMERZEUGUNG 286
(1) EINHEIT DER VERFASSUNG UND PRAKTISCHE KONKORDANZ ALS
KONKRETISIERUNGSKRITERIEN 286
(2) RATIONALISIERUNGS- UND OPERATIONALISIERUNGSPARAMETER
FUER DIE KONKRETISIERUNG 289
(3) ABSCHIED VOM ZIEL DES OPTIMALEN AUSGLEICHS ALS
ERGEBNIS PRAKTISCHER KONKORDANZ 294
4. ZWISCHENERGEBNIS 295
XVIII
INHALTSVERZEICHNIS
III. DER MASSSTAB FUER PFLICHTVERLETZUNGEN: DAS UBERMASSVERBOT 297
1. GRUNDLAGEN DER NORMATIVITAET
297
A) HISTORISCHE WURZELN 297
B) RECHTSSTAATSPRINZIP 299
C) GRUNDRECHTE 301
D) ZWISCHENERGEBNIS 304
2. INHALT DES UEBERMASSVERBOTS
304
A) LEGITIMER ZWECK 306
AA) OFFENE ZUKUNFT UND OFFENHALTEN DER ZUKUNFT 306
BB) ZWECKSETZUNGSKOMPETENZ DES GESETZGEBERS AUS DER
VERFASSUNG IN DEN GRENZEN DER VERFASSUNG 310
CC) PRAEZISE ZWECKBESTIMMUNG ALS KONKRETISIERUNGS
VORAUSSETZUNG 314
DD) FOLGEN FUER DEN GEMEINWOHL- UND GEFAHRENSPIELRAUM
DES GESETZGEBERS 316
B) GEEIGNETHEIT 319
AA) INHALTLICHE ANFORDERUNGEN 319
BB) FOLGEN FUER DEN GEEIGNETHEITSSPIELRAUM 323
C) ERFORDERLICHKEIT 324
AA) INHALTLICHE ANFORDERUNGEN 324
BB) FOLGEN FUER DEN ERFORDERLICHKEITSSPIELRAUM 329
D) ANGEMESSENHEIT 330
AA) DIE ANGEMESSENHEITSPRUEFUNG ALS TEIL DES UEBERMASSVERBOTS
ZWISCHEN RATIONALITAET UND SUBJEKTIVITAET 330
BB) INHALT DER ANGEMESSENHEITSPRUEFUNG 333
CC) ANGEMESSENE KONKRETISIERUNG, ANGEMESSENER GESTALTUNGS
SPIELRAUM DES GESETZGEBERS 334
DD) GEFAHR DER EBENENVERMISCHUNG 336
EE) UNANGEMESSENHEIT EINER UEBERMAESSIG-FOLGERICHTIGEN
GLEICHBEHANDLUNG 338
FF) FOLGEN FUER DEN WIRKUNGSSPIELRAUM 343
E) ZWISCHENERGEBNIS: EINSCHAETZUNGSSPIELRAEUME DES GESETZGEBERS
ALS KONKRETISIERUNGSIMMANENTE SPIELRAEUME 345
IV. DIE FOLGEN VON PFLICHTVERLETZUNGEN:
ANSPRUCH AUF BESEITIGUNG NORMATIVEN UNRECHTS
348
1. DER BESEITIGUNGSANSPRUCH ZWISCHEN STATUS NEGATIVUS
UND GRUNDRECHTSVERLETZUNG
349
2. VOM NORMATIVEN RECHT ZUM NORMATIVEM UNRECHT 353
A) UNTER TEMPORAEREM VORBEHALT VERFASSUNGSGEMAESS 353
B) EXISTENZ UND VORAUSSETZUNGEN EINES AQUIVALENZPUNKTES 355
C) DAS ENDE DES ZEITLICHEN EINSCHAETZUNGSSPIELRAUMS 357
D) FESTSTELLUNG DES AEQUIVALENZPUNKTES 358
3. BEOBACHTUNGS- UND NACHBESSERUNGSPFLICHT DES GESETZGEBERS 359
A) RECHTSGRUND UND INHALT 359
INHALTSVERZEICHNIS
XIX
AA) NACHBESSERUNGSPFLICHT 360
BB) BEOBACHTUNGSPFLICHT 361
B) VON DER BEOBACHTUNGS-, ZUR NACHBESSERUNGS- UND ZUR
BESEITIGUNGSPFLICHT 362
4. ZWISCHENERGEBNIS
364
V. ERGEBNIS: TEMPORAERER EINSCHAETZUNGSSPIELRAUM IM RAHMEN
DER KONKRETISIERUNG DER GRUNDRECHTLICHEN ABWEHRDIMENSION.. 365
B) HANDLUNGSPFLICHT - PFLICHT ZUR GESETZGEBERISCHEN AKTIVITAET
367
I. UEBERBLICK UEBER DEN GRUND: DIE PFLICHT DES STAATES ZU SCHUETZEN 367
1. STAATSTHEORETISCHER PROLOG 367
2. DIE OBJEKTIV-RECHTLICHE DIMENSION DER GRUNDRECHTE
ZWISCHEN WERTORDNUNG UND REFLEXIVEM VERSTAENDNIS
DER ABWEHRFUNKTION
369
A) DAS GEWALTMONOPOL ALS AUSGANGSPUNKT STAATLICHER
HANDLUNGSPFLICHTEN 369
B) PFLICHT ZUM SCHUTZ DER GRUNDGESETZLICHEN WERTORDNUNG 370
C) MOEGLICHE RUECKFUEHRUNG GRUNDRECHTLICHER HANDLUNGS
PFLICHTEN AUF EIN REFLEXIVES VERSTAENDNIS DER ABWEHRFUNKTION 371
D) PRAKTISCHE ANERKENNUNG VON HANDLUNGSPFLICHTEN
UND NAEHE ZU STAATSZIELBESTIMMUNGEN 374
3. GRUNDRECHTSTHEORETISCHER PRAGMATISMUS UND GRUNDRECHTS
DOGMATISCHER EPILOG 376
II. DER INHALT: GRUNDRECHTSBINDUNG ZWISCHEN KONKRETISIERUNG
UND MEDIATISIERUNG 377
1. DIE UNBESTIMMTE POSITIVITAET DER GRUNDRECHTLICHEN
HANDLUNGSPFLICHT 377
2. KONKRETISIERUNG DURCH DAS EINFACHE RECHT 379
3. FOLGEN DER GESETZLICHEN MEDIATISIERUNG DER
HANDLUNGSPFLICHT
380
A) GEFAHR DER KONSTITUTIONALISIERUNG UND JURIDIFIZIERUNG DER
RECHTSORDNUNG 380
B) (A-)SYMMETRIE VON ABWEHRFUNKTION UND HANDLUNGSPFLICHT 381
C) IN DUBIO PRO LIBERTATE 384
4. ZWISCHENERGEBNIS 386
III. DER MASSSTAB FUER PFLICHTVERLETZUNGEN: DAS UNTERMASSVERBOT ... 387
1. EVIDENZKONTROLLE UND UNTERMASSVERBOT 388
2. DIE ANFORDERUNGEN DES UNTERMASSVERBOTS IM SPIEGEL
DES UEBERMASSVERBOTS 391
A) BEISPIELE FUER VERSUCHE DER OPERATIONALISIERUNG 391
B) KONGRUENZ UND DIVERGENZ VON UNTERMASS- UND UEBERMASSVERBOT . 393
XX
INHALTSVERZEICHNIS
3. FOLGEN FUER DIE EINSCHAETZUNGSSPIELRAEUME DES GESETZGEBERS .. 396
4. ZWISCHENERGEBNIS 399
IV. DIE HANDLUNGSPFLICHT ZWISCHEN PFLICHT ZUR BESEITIGUNG
NORMATIVEN UNRECHTS UND ANSPRUCH AUF GRUNDRECHTSSCHUTZ ... 400
1.
UNBESTIMMTER ANSPRUCH AUF GRUNDRECHTSSCHUTZ
401
2. VOM NORMATIVEN UNRECHT ZUM NORMATIVEN RECHT,
VOM NORMATIVEN RECHT ZUM NORMATIVEN UNRECHT 403
3. BEOBACHTUNGS- UND NACHBESSERUNGSPFLICHT DES GESETZGEBERS 405
4. ZWISCHENERGEBNIS 407
V. ERGEBNIS: TEMPORAERER EINSCHAETZUNGSSPIELRAUM IM RAHMEN
DER KONKRETISIERUNG DER GRUNDRECHTLICHEN SCHUTZDIMENSION
... 408
C) OBLIEGENHEITEN DES GESETZGEBERS IM GESETZGEBUNGSVERFAHREN
.. 410
I. KONKRETISIERUNG DER GRUNDRECHTE DURCH RATIONALE VERFAHREN... 410
II. DAS GESETZGEBUNGSVERFAHREN ALS POTENTIELLER RATIONALITAETS
AGENT DER UNMITTELBAREN GRUNDRECHTSBINDUNG
412
1. AEUSSERES GESETZGEBUNGSVERFAHREN 413
2. INNERES GESETZGEBUNGSVERFAHREN 413
A) DENKBARE PFLICHT DES GESETZGEBERS NACHZUDENKEN UND ZU
UEBERDENKEN 413
AA) ALLGEMEIN: INHALT UND BEZUEGE ZU DEN EINSCHAETZUNGS
SPIELRAEUMEN 413
BB) INSBESONDERE: GESETZESFOLGENABSCHAETZUNG UND -EVALUATION ... 415
B) VERFASSUNGSRECHTLICHE ANKNUEPFUNGSPUNKTE 417
C) KONSEQUENZEN EINER PFLICHT ZUM NACHDENKEN FUER DAS
GESETZGEBUNGSVERFAHREN 419
AA) RECHTLICHE DETERMINIERUNG DES POLITISCHEN PROZESSES 419
BB) GROSSE NOT DER ERKENNTNIS UND ERKENNTNIS DER NOT ALS GROESSE 420
CC) PRIMAT DER RATIONALITAET UND FOLGERICHTIGKEIT 422
3. DIE RECHTSPRECHUNG DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS ZUR
RATIONALITAET VON GESETZGEBUNGSVERFAHREN 424
4. ZWISCHENERGEBNIS 429
III. DER GESETZGEBER SCHULDET (FAST) NUR DAS GESETZ 430
1. DEMOKRATISCHE GESETZGEBUNG ZWISCHEN DEDUKTION UND
INDUKTION 431
2. DIE OBLIEGENHEIT ZUM NACHDENKEN ALS FOLGE NOTWENDIGER
VERFASSUNGSKONKRETISIERUNG 434
IV. ERGEBNIS
438
D) ZUSAMMENFASSUNG DES KAPITELS
440
INHALTSVERZEICHNIS
XXI
4. KAPITEL: DIE KONTROLLE DER VERFASSUNGSBINDUNG DER
GESETZGEBUNG DURCH DAS BUNDESVERFASSUNGSGERICHT
445
A) STELLUNG DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS
447
I. DAS BUNDESVERFASSUNGSGERICHT IST EIN GERICHT 447
1. POSITIV-RECHTLICHE ZUORDNUNG 447
2. DAS BUNDESVERFASSUNGSGERICHT ALS TEIL DER RECHT
SPRECHENDEN GEWALT 448
A) RICHTERLICHE UNABHAENGIGKEIT UND GESETZESBINDUNG 448
B) KONTROLLFUNKTION 450
C) AUSSENINITIIERUNG DER VERFAHREN 452
D) BEGRUENDUNG VON ENTSCHEIDUNGEN 452
II. DAS BUNDESVERFASSUNGSGERICHT IST EIN VERFASSUNGSORGAN 453
1. BEGRUENDUNG DER STELLUNG UND STATUSSTREIT 453
2. STATUS ALS VERFASSUNGSORGAN UND (VERFASSUNGS-)POLITIK 454
3. KONSEQUENZEN AUS DEM VERFASSUNGSORGANSTATUS 458
A) ALLGEMEINE KONSEQUENZEN 458
B) KONSEQUENZEN FUER DIE KONTROLLBEFUGNISSE 459
III. DAS BUNDESVERFASSUNGSGERICHT IST DEMOKRATISCH LEGITIMIERT 463
B) KONTROLLE DER GESETZGEBUNG DURCH GERICHTSFOERMIGE
KONKRETISIERUNG DES GRUNDGESETZES
465
I. VERPFLICHTUNG AUF DIE POSITIVITAET DER VERFASSUNG 465
1! HUETER DES VORRANGS DER VERFASSUNG 465
2. DIE VERFASSUNG ZWISCHEN POSITIVITAET, WIRKLICHKEIT UND
EINFACHEM RECHT
467
3. HERR DER INTERPRETATIONSMETHODE - VON RICHTERN
UND PIANISTEN 471
II. FORMEN GERICHTSFOERMIGER KONKRETISIERUNG 475
1. NORMENKONTROLLE UND NORMVERWERFUNG ALS TEIL DES
KONKRETISIERUNGSVORGANGS 475
A) KONTROLLE DER PFLICHTEN UND OBLIEGENHEITEN DES GESETZGEBERS .... 476
B) ENTSCHEIDUNGSFORMEN 478
2. BEWEISERHEBUNG DURCH DAS BUNDESVERFASSUNGSGERICHT
GEMAESS § 26 ABS.
1 BVERFGG 481
A) SACHBESTIMMTE NORMATIVITAET, SACHBESTIMMTE KONTROLLE 481
B) REICHWEITE DES UNTERSUCHUNGSGRUNDSATZES IN NORMEN
KONTROLLVERFAHREN UND (UN-)MITTELBAREN RECHTSSATZ-
VERFASSUNGSBESCHWERDEN 482
AA) SACHVERHALTSAUFKLAERUNG ALS VERFASSUNGSGEBOT 482
XXII
INHALTSVERZEICHNIS
BB) NORMATIVE KONNEXITAET ZWISCHEN DEN OBLIEGENHEITEN DES
GESETZGEBERS IM GESETZGEBUNGSVERFAHREN UND DER
GERICHTLICHEN PFLICHT ZUR SACHVERHALTSAUFKLAERUNG 489
CC) DARLEGUNGSLAST DES GESETZGEBERS NACH MASSGABE
DES MATERIELLEN RECHTS 494
III. ZEITBEDINGTHEIT GERICHTSFOERMIGER KONKRETISIERUNG
497
1.
DIE BEDEUTUNG DES FAKTORS ZEIT
497
2. DER MASSGEBLICHE ZEITPUNKT FUER DIE BEURTEILUNG DER SACH-
UND RECHTSLAGE
499
A) DIE EX-ANTE SICHT
- MASSGEBLICH IST DER ZEITPUNKT, IN DEM
DAS GESETZ ZUSTANDE KOMMT 499
B) DIE EX-POST SICHT - MASSGEBLICH IST DER ZEITPUNKT, IN DEM
DAS GERICHT ENTSCHEIDET 501
IV. DIE EINSCHAETZUNGSPRAEROGATIVE DES GESETZGEBERS ALS DIVERGENZ
VON KONTROLLMASSSTAB UND KONTROLLDICHTE 503
1. KONGRUENZ VON HANDLUNGSMASSSTAB UND KONTROLLMASSSTAB .. 504
2. MOEGLICHKEIT DER DIVERGENZ VON KONTROLLMASSSTAB
UND KONTROLLDICHTE 507
A) JUDICIAL SELF-RESTRAINT 508
B) DIE NORMATIVE KONNEXITAET ZWISCHEN GESETZGEBUNGSVERFAHREN
UND VERFASSUNGSGERICHTLICHER KONTROLLE ALS RECHTSGRUND
FUER DIE DIVERGENZ 509
V. KONSEQUENZEN DER GERICHTSFOERMIGEN KONKRETISIERUNG 511
1. MEDIATISIERUNG DER DEMOKRATISCHEN LEGITIMATION
DES PARLAMENTS 511
2. DER PRIMAER TEMPORAERE CHARAKTER DER EINSCHAETZUNGS
PRAEROGATIVE DES GESETZGEBERS 513
3. OPERATIONALISIERUNG DER EINSCHAETZUNGSPRAEROGATIVE DES
GESETZGEBERS 516
C) ERGEBNIS: EIN GERICHT ZUR KONTROLLE DER RECHTLICHEN UND
TATSAECHLICHEN GRUNDLAGEN PARLAMENTARISCHER GESETZGEBUNG
521
ZUSAMMENFASSUNG DER UNTERSUCHUNGSERGEBNISSE
525
SCHLUSSWORT 536
LITERATURVERZEICHNIS 537
STICHWORTVERZEICHNIS 565
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