Der Zustimmungsvorbehalt des Aufsichtsrats in der Aktiengesellschaft: eine Konkretisierung der bestimmten Arten von Geschäften in qualitativer und quantitativer Hinsicht
Gespeichert in:
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| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Baden-Baden
Nomos
2013
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| Ausgabe: | 1. Aufl. |
| Schriftenreihe: | Nomos Universitätsschriften
Recht ; 796 |
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INHALTSVERZEICHNIS
ABKUERZUNGSVERZEICHNIS 15
1. KAPITEL: EINFUEHRUNG 21
2. KAPITEL: FUNKTION DES ZUSTIMMUNGSVORBEHALTS 27
I. RECHTLICHER RAHMEN VERSCHIEDENER ZUSTIMMUNGSVORBEHALTE 27 1.
SPEZIALGESETZLICHE ZUSTIMMUNGSVORBEHALTE 27
2. ZUSTIMMUNGSVORBEHALT UND DCGK 28
3. DER ZUSTIMMUNGSVORBEHALT IN OESTERREICH 32
II. DER AUFSICHTSRAT ALS KONTROLLORGAN DES VORSTANDS 33
1. BEFUGNISSE DES AUFSICHTSRATS 33
2. DER ZUSTIMMUNGSVORBEHALT ALS UEBERWACHUNGSINSTRUMENT 34 III.
ZUSTIMMUNGSVORBEHALTE IM KONZERN 39
1. ZULAESSIGKEIT KONZERNWEITER ZUSTIMMUNGSVORBEHALTE 39
2. RECHTSFOLGE EINES KONZERNWEITEN ZUSTIMMUNGSVORBEHALTS 41 3. AUSLEGUNG
VON ZUSTIMMUNGSVORBEHALTEN 45
IV. DER AUSSCHUSS DES AUFSICHTSRATS 49
V. UMFANG DER UEBERWACHUNG 49
1. BEGRIFF DER GESCHAEFTSFUEHRUNG 49
A) WORTLAUT 53
B) BEDEUTUNGSZUSAMMENHANG DES GESETZES 53
C) HISTORISCH-TELEOLOGISCHE AUSLEGUNG 54
D) OBJEKTIV-TELEOLOGISCHE AUSLEGUNG 56
AA) DAS AUFSICHTSRATSAMT ALS NEBENAMT 57
BB) INFORMATIONSVERSORGUNG DES AUFSICHTSRATS 60
CC) EIGENVERANTWORTLICHE LEITUNG DES VORSTANDS 66
E) ZWISCHENERGEBNIS 66
F) KONKRETISIERUNG DER LEITUNG 67
2. UEBERWACHUNG DES VORSTANDS ODER AUCH ANDERE ORGANE? 71
3. PRAEVENTIVE UND REPRESSIVE KONTROLLE 71
4. REICHWEITE DER UEBERWACHUNG 73
5. ABSTUFUNG DER UEBERWACHUNG 74
VI. HANDLUNGSMAXIME 76
1. HISTORISCH-TELEOLOGISCHE AUSLEGUNG 79
2. OBJEKTIV-TELEOLOGISCHE AUSLEGUNG 84
3. AUSLEGUNG ANHAND DER RECHTSPRECHUNG UND DES DCGK 90
4. PERSOENLICHER UMFANG DER BINDUNG AN DAS UNTERNEHMENSINTERESSE 91
7
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IMAGE 2
5. ZWISCHENERGEBNIS
92
3. KAPITEL: EMPIRISCHE UNTERSUCHUNG 93
I. DEUTSCHLAND 94
1. QUALITAET DER MASSNAHMEN 97
A) PLANUNGSMASSNAHMEN 97
B) STRUKTURMASSNAHMEN 97
C) FINANZMASSNAHMEN 98
D) AUSSENMASSNAHMEN 98
E) INTERESSENKOLLISION 98
F) SOZIALMASSNAHMEN 99
G) PERSONALMASSNAHMEN 99
H) KONZERNLEITUNGSMASSNAHMEN 100
2. QUANTITAET 100
3. BESONDERHEITEN 101
4. ZWISCHENERGEBNIS 102
II. OESTERREICH 103
4. KAPITEL: TATBESTANDSMERKMALE DES § 111 ABS. 4 S. 2 AKTG 107
I. BEGRIFF DES GESCHAEFTS 107
1. GESCHAEFTE NACH § 111 ABS. 4 S. 2 AKTG 107
2. ALLE ARTEN VON GESCHAEFTE 110
II. BESTIMMTHEITSGRUNDSATZ 111
1 GESETZLICHE VORAUSSETZUNGEN 111
2. VW-FALL 114
5. KAPITEL: ZULAESSIGE GESCHAEFTE 117
I. GESCHAEFTE DES AUSSERGEWOEHNLICHEN GESCHAEFTSBETRIEBES 117
1. AUSLEGUNG 117
2. HERLEITUNG 118
A) GRUNDLEGENDE MASSNAHMEN 118
B) GEWOEHNLICHE/AUSSERGEWOEHNLICHE MASSNAHMEN 120
AA) ERWAEHNUNGEN DER BEGRIFFE GEWOEHNLICHE/ AUSSERGEWOEHNLICHE MASSNAHMEN IM
GESETZ 124
BB) § 116 HGB 124
II. PFLICHT ZUR ANORDNUNG EINES ZUSTIMMUNGSVORBEHALTS 127
1. AUSLEGUNG 127
A) FESTLEGUNG DURCH DIE HAUPTVERSAMMLUNG ODER DEN AUFSICHTSRAT 128
8
IMAGE 3
B) ANZAHL DER ZUSTIMMUNGSVORBEHALTSPFLICHTIGEN GESCHAEFTE 131
2. UMFANG DER PFLICHT 131
A) MASSNAHMEN VON GRUNDLEGENDER BEDEUTUNG 132
AA) BEDENKEN GEGEN EINE ZUSTIMMUNGSPFLICHT FUER ALLE GRUNDLEGENDEN
MASSNAHMEN 133
(1) ENTSTEHUNGSGESCHICHTE 134
(2) MITBESTIMMUNG 134
(3) TELEOLOGISCHE ASPEKTE 136
(4) ZWISCHENERGEBNIS 137
BB) VERFASSUNGSWIDRIGKEIT DES BEGRIFFES DER GRUNDLEGENDEN GESCHAEFTE 137
(1) VORAUSSETZUNGEN DES BESTIMMTHEITSGRUNDSATZES UND DES PRINZIPS DER
RECHTSKLARHEIT 138
(2) VERSUCHE DER KONKRETISIERUNG DER GRUNDLEGENDEN GESCHAEFTE 139
(A) KONKRETISIERUNG DURCH DIE HOLZMUELLER-FAELLE 140 (B) KONKRETISIERUNG
DER VERMOEGENS-, FINANZ- UND ERTRAGSLAGE 141
(AA) NACHTEILE DER BILANZRECHTLICHEN BEGRIFFE DER VERMOEGENS-, FINANZ
ODER ERTRAGSLAGE 142
(BB) HISTORISCHE BEGRUENDUNG FUER DIE RELEVANZ DER VERMOEGENS-, FINANZ- UND
ERTRAGSLAGE IN § 111 ABS. 4 S. 2 AKTG 143 (AAA) DEFINITION DER
VERMOEGENS-,
FINANZ- UND ERTRAGSLAGE 144
(BBB) KONSEQUENZEN DER DEFINITIONEN 146 (C) ZWISCHENERGEBNIS 148
(D) ENTSCHEIDUNGEN ODER MASSNAHMEN, DIE DIE ERTRAGSAUSSICHTEN ODER DIE
RISIKOEXPOSITION DER GESELLSCHAFT GRUNDLEGEND VERAENDERN 148
(E) SONSTIGE KONKRETISIERUNGSMOEGLICHKEITEN 149 (3) KONSEQUENZEN FUER DIE
HAFTUNG DES AUFSICHTSRATS 149 (4) ZWISCHENERGEBNIS 150
(5) KONSEQUENZEN FUER DIE PRAXIS 151
CC) VERFASSUNGSKONFORME AUSLEGUNG 152
B) ALTERNATIVE LOESUNGSWEGE 153
AA) § 90 ABS. 1 S. 1 NR. 4 AKTG 153
BB) § 46 KWG 154
CC) UNGESCHRIEBENE MITWIRKUNGSBEFUGNISSE DER HAUPTVERSAMMLUNG 155
(1) DARSTELLUNG DER UNGESCHRIEBENEN MITWIRKUNGSBEFUGNISSE 155
(2) UEBERTRAGBARKEIT DER GRUNDSAETZE AUF DIE ZUSTIMMUNGSPFLICHT 158
9
IMAGE 4
DD) § 32 MITBESTG 160
EE) SONSTIGE GESETZLICHE SONDERREGELUNGEN 161
FF) EXISTENZGEFAEHRDENDE MASSNAHMEN 162
(1) GRUENDE FUER EINE ZUSTIMMUNGSVORBEHALTSPFLICHT BEI
EXISTENZGEFAHRDENDEN MASSNAHMEN 162
(2) ANKNUEPFUNGSPUNKT IM AKTIENGESETZ 168
(A) INHALTLICHE ANFORDERUNGEN DES §91 ABS. 2 AKTG 169
(AA) UEBERWACHUNGSSYSTEM 169
(BB) BEGRIFF DER FORTBESTANDSGEFAHRDUNG 176 (B) UEBERWACHUNGSPFLICHT DES
AUFSICHTSRATS 179 (C) AKTIVE VERMEIDUNG EXISTENZGEFAEHRDENDER
ENTWICKLUNGEN DURCH DEN AUFSICHTSRAT 181
C) ZWISCHENERGEBNIS 182
D) PFLICHT ZUR EINFUEHRUNG KONZERNWEITER ZUSTIMMUNGSVORBEHALTE 183
3. DE LEGE FERENDA: GESETZLICHER KATALOG 185
4. ZWISCHENERGEBNIS 194
III. AUSGESTALTUNG DES ERMESSENS DES AUFSICHTSRATS 194
1. AUSLEGUNG 194
2. HERLEITUNG 196
3. REICHWEITE EINES ZUSTIMMUNGSVORBEHALTS FUER EIN EINZELGESCHAEFT 198
IV. PFLICHT ZUR VERWEIGERUNG / ZUSTIMMUNG 200
1. FAELLE DER ERMESSENSREDUZIERUNG AUF NULL 201
2. EXISTENZGEFAEHRDENDE MASSNAHMEN 202
3. EXISTENZGEFAHRDENDE WEISUNGEN 206
4. SONSTIGE FAELLE 207
V. ZWISCHENERGEBNIS 209
VI. ZEITPUNKT DER ZUSTIMMUNG 209
6. KAPITEL: ANFORDERUNGEN AUS § 91 ABS. 2 AKTG AN DEN VORSTAND 217
I. RISIKOERKENNUNG UND -ANALYSE 217
1. ERKENNUNG UND ANALYSE VON MARKTPREISRISIKEN 219
A) MESSUNG VON RISIKEN 219
AA) SENSITIVITAETSANALYSE 220
BB) WAHRSCHEINLICHKEITSGEWICHTETE VERLUSTPOTENTIALE 221 CC) STRESSTESTS
222
DD) DISKUSSION 223
B) BEGRENZUNG VON BESTANDSGEFAEHRDENDEN RISIKEN 225
2. ERKENNUNG UND ANALYSE VON LIQUIDITAETSRISIKEN 226
3. ERKENNUNG UND ANALYSE VON AUSFALLRISIKEN 227
10
IMAGE 5
4. ERKENNUNG UND ANALYSE VON OPERATIVEN RISIKEN
UND RECHTSRISIKEN 228
II. EINZELRISIKEN UND RISIKOGESAMTBEWERTUNG 228
III. SACHVERSTAENDIGENPRUEFUNG 230
7. KAPITEL: KONKRETISIERUNG DER GESCHAEFTE, DIE DER AUFSICHTSRAT
KONTROLLIEREN MUSS 233
I. ALLGEMEINES ZU DER KONKRETISIERUNG 233
1. EXISTENZGEFAHRDUNG IM SINNE DER INSO 233
A) ZAHLUNGSUNFAEHIGKEIT 234
B) UEBERSCHULDUNG 235
2. FORTBESTAND DER GESELLSCHAFT GEFAEHRDENDE ENTWICKLUNGEN IM SINNE DES §
91 ABS. 2 AKTG 238
3. EXISTENZGEFAHR AUFGRUND DES UMFANGS, DES GEGENSTANDES ODER DES
RISIKOS 241
A) UMFANG UND GEGENSTAND 241
B) RISIKO 242
II. QUANTIFIZIERUNG UND QUALIFIZIERUNG DER GESCHAEFTE 243
1. QUALITATIVE KRITERIEN 243
A) PLANUNGSMASSNAHMEN 247
AA) UNTERNEHMENSPLANUNG 247
(1) BEGRIFF DER UNTERNEHMENSPLANUNG 247
(2) MOEGLICHKEIT EINES ZUSTIMMUNGSVORBEHALTS 250 (3) PFLICHT EINES
ZUSTIMMUNGSVORBEHALTS 256
(A) BEDEUTUNG DER UNTERNEHMENSPLANUNG 256
(B) BEDUERFNIS EINER ZUSTIMMUNGSVORBEHALTSPFLICHT 257 (C)
ZWISCHENERGEBNIS 263
BB) SONSTIGE PLANUNGSMASSNAHMEN 263
B) STRUKTURAENDERNDE MASSNAHMEN 264
AA) UNGESCHRIEBENE HAUPTVERSAMMLUNGSZUSTAENDIGKEITEN 264 BB) ERWERB,
GRUENDUNG, VERAEUSSERUNG UND AUFLOESUNG VON BETEILIGUNGEN ODER VERMOEGEN 269
CC) VERAENDERUNG DER GESCHAEFTSBEREICHE ODER -TAETIGKEITEN 273 C)
ERWERB/VERAEUSSERUNG/BELASTUNG VON GRUNDBESITZ 275 D)
FINANZIERUNGSMASSNAHMEN 275
AA) KREDITAUFNAHME, GEWAEHRUNG VON KREDITEN 275
BB) GESCHAEFTE DER KAPITALANLAGE 276
E) ANORDNUNG EINES ZUSTIMMUNGSVORBEHALTS HINSICHTLICH DES
RISIKOMANAGEMENTSYSTEMS 282
F) KONZERNLEITUNGSMASSNAHMEN 284
AA) KAPITALERHOEHUNGEN IN UNTERGESELLSCHAFTEN 285
BB) UNTERNEHMENSVERTRAEGE IN UNTERGESELLSCHAFTEN 286 CC)
VERMOEGENSUEBERTRAGUNGEN 287
11
IMAGE 6
DD) BOERSENEINFUEHRUNG, DELISTING IN DER UNTERGESELLSCHAFT 287
EE) PERSONALMASSNAHMEN IN DER UNTERGESELLSCHAFT 288
G) INVESTITIONEN 288
H) MASSNAHMEN, DIE GERADE KEINE EXISTENZGEFAEHRDUNG BEFUERCHTEN LASSEN 289
2. QUANTITATIVE KRITERIEN 290
A) INDIKATOR 290
AA) MOEGLICHE BEZUGSGROESSEN 290
BB) DISKUSSION 291
B) SCHWELLENGRENZE 296
C) GEEIGNETHEIT DER SCHWELLENWERTE FUER DIE EINZELNEN MASSNAHMEN 297
8. KAPITEL: KONKRETISIERUNG DER AUSSERGEWOEHNLICHEN GESCHAEFTE 301
I. ALLGEMEINES ZU DER KONKRETISIERUNG 301
1. AUSSERGEWOEHNLICHE MASSNAHMEN IM HINBLICK AUF DIE RENTABILITAET UND
LIQUIDITAET 302
A) AUSSERGEWOEHNLICHKEIT AUFGRUND DES GEGENSTANDES DER MASSNAHME 303
B) AUSSERGEWOEHNLICHKEIT ANHAND DES RISIKOS DER MASSNAHME 305 C)
FALLGRUPPEN HINSICHTLICH DES GEGENSTANDES 307
2. AUSSERGEWOEHNLICHE MASSNAHMEN AUSSERHALB DER RENTABILITAET UND LIQUIDITAET
309
3. MASSNAHMEN, ZU DENEN DER VORSTAND VERPFLICHTET IST 311
II. QUANTIFIZIERUNG DER GESCHAEFTE 314
III. ZWISCHENERGEBNIS 316
9. KAPITEL: ERMESSENSREDUZIERUNG AUF NULL 317
I. KONKRETISIERUNG DER GESCHAEFTE - BEGRIFF DER VERTRETBARKEIT 317
II. FALLGRUPPEN 317
1. SATZUNGSVERSTOSS 317
A) EMPIRISCHE UNTERSUCHUNG 317
AA) UNTERNEHMENSGEGENSTAENDE IN DER PRAXIS 318
BB) RECHTLICHE KONSEQUENZEN 320
(1) GESELLSCHAFTSZWECK CONTRA UNTERNEHMENSGEGENSTAND 320
(2) KONZERNKLAUSEL 324
(3) AUSGLIEDERUNG 327
(4) DER IKB-BESCHLUSS 328
CC) ZWISCHENERGEBNIS 328
B) ULTRA-VIRES 329
12
IMAGE 7
C) VORAUSSETZUNGEN DER UEBER- BZW. UNTERSCHREITUNG 333
AA) UEBERSCHREITUNG 333
(1) HAUPT-UND HILFSTAETIGKEITEN 334
(2) MASSNAHMEN DER KAPITALANLAGE 335
(A) GRUNDSAETZLICHE ZULAESSIGKEIT 336
(B) ZULAESSIGKEIT BEI DERIVATEN 338
(AA) ABGRENZUNG ZWISCHEN ABSICHERUNG UND SPEKULATION 338
(BB) KONKRETISIERUNG DER ABSICHERUNG BZW. SPEKULATION 342
(C) BETEILIGUNGSERWERB ALS FINANZANLAGE 345
BB) UNTERSCHREITUNG 345
D) ZWISCHENERGEBNIS 346
2. RECHTMAESSIGKEIT 347
3. VERTRETBARKEIT 350
A) BEGRIFF DER VERTRETBARKEIT 351
AA) ZWECKMAESSIG- UND ORDNUNGSMAESSIGKEIT 352
BB) WIRTSCHAFTLICHKEIT 353
CC) ZWISCHENERGEBNIS 357
B) FAELLE UNVERTRETBAREN HANDELNS 358
AA) INTERESSENKOLLISION 358
(1) RECHTSGESCHAEFTE MIT DEM UNTERNEHMEN NAHESTEHENDEN PERSONEN 358
(A) DARSTELLUNG DER VORHANDENEN ZUSTIMMUNGSVORBEHALTE 358
(B) ERWEITERUNG DES ANWENDUNGSBEREICHES 360 (C) RECHTSGESCHAEFTE MIT
ABSCHLUSSPRUEFERN 365 (D) WETTBEWERBSVERBOT 367
(2) KENNTNIS DES INTERESSENKONFLIKTS 371
(3) MANDATSAUSUEBUNG IM ZUSAMMENHANG MIT INTERESSENKONFLIKTEN 372
BB) SPENDEN 376
CC) TRIHOTEL 378
DD) SOZIALE MASSNAHMEN 380
EE) ZWISCHENERGEBNIS 380
III. ZWISCHENERGEBNIS 381
10. KAPITEL: FEHLERHAFTE ZUSTIMMUNGSVORBEHALTE 383
I. FEHLERHAFTE ZUSTIMMUNGSVORBEHALTE 383
1. RECHTSFOLGE FEHLERHAFTER ZUSTIMMUNGSVORBEHALTE 383
2. KLAGEMOEGLICHKEITEN DER ORGANE 384
A) FESTSTELLUNGSKLAGE 385
B) UNTERLASSUNGSKLAGE DES VORSTANDS 386
13
IMAGE 8
C) UNTERLASSUNGSKLAGE DES EINZELNEN AUFSICHTSRATSMITGLIEDS 388
D) UNTERLASSUNGSKLAGE DES GESAMTAUFSICHTSRATS 389
E) ZWISCHENERGEBNIS 391
3. GERICHTLICHER PRUEFUNGSUMFANG 392
II. SANKTIONEN GEGEN DEN AUFSICHTSRAT 393
1. SCHADENSERSATZANSPRUCH DER GESELLSCHAFT 393
A) SCHADENSERSATZ WEGEN DER NICHTANORDNUNG VON ZUSTIMMUNGSVORBEHALTEN
395
AA) PFLICHTVERLETZUNG 396
BB) VERSCHULDEN 398
CC) SCHADEN 401
DD) KAUSALITAET 402
EE) HAFTUNGSAUSSCHLUSS 403
FF) DURCHSETZUNG UND VERFAHREN 407
B) SCHADENSERSATZ BEI UEBERSCHREITEN DER GRENZEN DER ANORDNUNG VON
ZUSTIMMUNGSVORBEHALTEN 407
C) SCHADENSERSATZ BEI PFLICHTWIDRIGER ZUSTIMMUNGSERTEILUNG ODER
-VERWEIGERUNG 412
2. SCHADENSERSATZANSPRUCH DRITTER 413
A) SCHADENERSATZANSPRUECHE DER AKTIONAERE 414
AA) § 117 AKTG; §§ 310, 318 ABS. 2 AKTG 414
BB) §§ 823 FF. BGB 415
B) SCHADENSERSATZANSPRUECHE AUSSENSTEHENDER DRITTER 418 3. SONSTIGE
SANKTIONEN 418
4. ZWISCHENERGEBNIS 418
III. HAFTUNG DER GESELLSCHAFT 419
IV. HAFTUNG DES VORSTANDS 420
11. KAPITEL: ZUSAMMENFASSUNG 423
LITERATURVERZEICHNIS 431
14
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