Vertragliche Abtretungsverbote:
Gespeichert in:
1. Verfasser: | |
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Format: | Abschlussarbeit Buch |
Sprache: | German |
Veröffentlicht: |
Berlin
Duncker & Humblot
2013
|
Schriftenreihe: | Schriften zum Wirtschaftsrecht
242 |
Schlagworte: | |
Online-Zugang: | Inhaltstext Inhaltsverzeichnis |
Beschreibung: | 296 S. |
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IMAGE 1
INHALTSUEBERSICHT
§ 1 EINLEITUNG 23
I. PROBLEMSTELLUNG 23
II. STAND DER WISSENSCHAFT UND ZIEL DER UNTERSUCHUNG 24
III. GANG DER UNTERSUCHUNG 25
§ 2 GRUNDLAGEN 29
I. BEGRIFFSBESTIMMUNGEN UND ERSCHEINUNGSFORMEN 29
II. RECHTSVERGLEICHENDE ANALYSE VON ABTRETUNGSVERBOTEN 35
III. OEKONOMISCHE BETRACHTUNG VON ABTRETUNGSVERBOTEN 43
IV. DIE INTERESSENLAGE 48
§ 3 DIE EINFUEHRUNG DES § 354A HGB 53
I. DAS ABTRETUNGSVERBOT NACH ALTER RECHTSLAGE 53
II. DAS GESETZGEBUNGSVERFAHREN ZU § 354A HGB 57
III. TELEOLOGIE DES § 354A HGB 63
§ 4 DOGMATISCHE EINORDNUNG DES ABTRETUNGSVERBOTS 66
I. DER STREIT U M DIE RECHTSNATUR DES ABTRETUNGSVERBOTS 66
II. DIE FORDERUNG UND IHRE ABTRETBARKEIT 71
III. DIE VERBOTSABREDE NACH § 399 2. ALT. BGB 81
IV. ZUSAMMENFASSUNG 88
§ 5 DAS SCHULDRECHTLICHE ABTRETUNGSVERBOT 90
I. DAS SCHULDRECHTLICHE ABTRETUNGSVERBOT ALS RECHTSINSTITUT 90
II. DOGMATISCHE EINORDNUNG 95
III. DIE PFLICHTEN DES VERBOTSSCHULDNERS 98
IV. RECHTSFOLGEN SCHULDRECHTLICHER ABTRETUNGSVERBOTE 101
§ 6 DIE BEGRUENDUNG DES ABTRETUNGSVERBOTS 106
I. VERTRAGSSCHLUSS 106
II. ABGRENZUNG ZUM SCHULDRECHTLICH WIRKENDEN ABTRETUNGSVERBOT 107 III.
BESONDERHEITEN DES DINGLICHEN ABTRETUNGSVERBOTS 108
IV. ABTRETUNGSBESCHRAENKUNGEN 119
§ 7 DIE SCHRANKEN DES ABTRETUNGSVERBOTS 128
I. UEBERBLICK 128
II. ABTRETUNGSVERBOTE ALS SITTENWIDRIGE RECHTSGESCHAEFTE 128
III. DAS ABTRETUNGSVERBOT IN ALLGEMEINEN GESCHAEFTSBEDINGUNGEN 133 IV.
DIE SCHRANKEN SCHULDRECHTLICHER ABTRETUNGSVERBOTE 141
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10 INHALTSUEBERSICHT
§ 8 ANWENDUNGSBEREICH DES § 354A I HGB 142
I. SACHLICHER ANWENDUNGSBEREICH 142
II. PERSOENLICHER ANWENDUNGSBEREICH 146
§ 9 DIE AUSNAHMEREGELUNG DES § 354A II HGB 159
I. ENTSTEHUNGSGESCHICHTE 159
II. VERPFLICHTUNG ZUM ANGEBOT UNVERAEUSSERLICHER KREDITE NACH § 16
KWG-ENTWURF 162
III. ZWECK UND DOGMATISCHE EINORDNUNG DES § 354A II HGB 167
IV. ANWENDUNGSFRAGEN 170
§ 10 RECHTSFOLGEN DES § 354A I 1 HGB 174
I. WIRKSAMKEIT UND FOLGEN DER VERBOTSWIDRIGEN ABTRETUNG 174
II. WIRKSAMKEIT DES ABTRETUNGSVERBOTSVERTRAGS 178
§ 1 1 RECHTSFOLGEN DES § 354A I 2 HGB 185
I. GRUNDSAETZE 185
II. ERFUELLUNG UND AUFRECHNUNG ALS LEISTUNG 189
III. SONSTIGE FORDERUNGSBEZOGENE RECHTSGESCHAEFTE ALS LEISTUNG 191 IV.
DIE WAHLMOEGLICHKEIT DES SCHULDNERS 201
. V. DIE WAHLMOEGLICHKEIT IN PROZESS, ZWANGSVOLLSTRECKUNG UND INSOLVENZ
213
§ 12 DIE IUS COGENS-KLAUSEL DES § 354A I 3 HGB 219
I. VERZICHT AUF DEN SCHUTZ DES § 354A I 2 HGB 219
II. SCHULDRECHTLICHE ABTRETUNGSHINDERNISSE ALS ABWEICHENDE VEREINBARUNG
221
§ 13 DIE UNWIRKSAMKEIT DER VERBOTSWIDRIGEN ABTRETUNG 226
I. MEINUNGSSTAND ' 226
II. RELATIVE UNWIRKSAMKEIT: DOGMATIK UND LEISTUNGSFAEHIGKEIT 233 III.
AUSWIRKUNGEN DES § 354A HGB 239
IV. FAZIT 248
§ 14 DIE KONVALESZENZ DER VERBOTSWIDRIGEN ABTRETUNG 250
I. VERZICHTSLOESUNG 250
II. VERTRAGSLOESUNG 251
III. GENEHMIGUNGSLOESUNG 255
IV. ZUSAMMENFASSUNG 258
§ 15 DAS ABTRETUNGSVERBOT IN DER PRAXIS 259
I. § 354A I HGB UND FACTORING 259
II. SONSTIGE AUSWIRKUNGEN 268
§ 16 ZUSAMMENFASSUNG UND AUSBLICK 270
I. ZUSAMMENFASSUNG DER WESENTLICHEN ERGEBNISSE 270
II. BEWERTUNG DER RECHTSLAGE UND AUSBLICK 279
LITERATURVERZEICHNIS 281
SACHREGISTER 295
IMAGE 3
INHALTSVERZEICHNIS
§ 1 EINLEITUNG 23
I. PROBLEMSTELLUNG 23
II. STAND DER WISSENSCHAFT UND ZIEL DER UNTERSUCHUNG 24
III. GANG DER UNTERSUCHUNG 25
1. ERSTER TEIL: GRUNDLAGEN UND DOGMATIK 25
2. ZWEITER TEIL: SCHULDRECHTLICHES ABTRETUNGSVERBOT SOWIE TAT BESTAND
UND SCHRANKEN DES DINGLICHEN ABTRETUNGSVERBOTS 26 3. DRITTER TEIL:
BEGRENZUNG DER WIRKUNG VERTRAGLICHER ABTRETUNGS VERBOTE DURCH § 354A
HGB 27
4. VIERTER TEIL: RECHTSFOLGEN UND WEITERE AUSWIRKUNGEN DINGLICHER
ABTRETUNGSVERBOTE 27
§ 2 GRUNDLAGEN 29
I. BEGRIFFSBESTIMMUNGEN UND ERSCHEINUNGSFORMEN 29
1. DINGLICHES ABTRETUNGSVERBOT UND SCHULDRECHTLICHES ABTRETUNGS VERBOT
29
2. ABTRETUNGSVERBOT, ABTRETUNGSAUSSCHLUSS UND ABTRETUNGSBESCHRAEN KUNG
29
A) ABTRETUNGSAUSSCHLUSS UND ABTRETUNGSBESCHRAENKUNG 30
B) ABTRETUNGSVERBOT 31
3. ABSOLUTE UND RELATIVE WIRKUNG, WIRKSAMKEIT, UNWIRKSAMKEIT . . . 31 A)
ABSOLUTE WIRKUNG 32
B) RELATIVE WIRKUNG 33
C) ABSOLUTE WIRKSAMKEIT 33
D) ABSOLUTE UNWIRKSAMKEIT 34
E) RELATIVE UNWIRKSAMKEIT 34
F) RELATIVE WIRKSAMKEIT 34
II. RECHTSVERGLEICHENDE ANALYSE VON ABTRETUNGSVERBOTEN 35
1. DER INTERNATIONALE TREND ZUR FUNGIBLEN FORDERUNG 35
A) DIE RECHTSLAGE IN ANDEREN LAENDERN 36
AA) ANGLOAMERIKANISCHER RECHTSKREIS 36
BB) ROMANISCHE RECHTSORDNUNGEN 36
CC) OESTERREICH UND SCHWEIZ 37
B) VORSCHLAEGE ZUR EUROPAEISCHEN UND INTERNATIONALEN RECHTS
VEREINHEITLICHUNG 38
C) DIE UN-ABTRETUNGSKONVENTION (ZESSUE) 38
2. DIE OTTAWA-KONVENTION (FACTUE) 39
A) ALLGEMEINES 39
IMAGE 4
12 INHALTSVERZEICHNIS
B) ABTRETUNGSVERBOTE 4 0
C) RUECKSCHLUESSE VON DEM FACTUE AUF DIE NATIONALE RECHTSLAGE . . . 41 3.
NUTZEN UND GRENZEN DER RECHTSVERGLEICHUNG 42
III. OEKONOMISCHE BETRACHTUNG VON ABTRETUNGSVERBOTEN 43
1. WIRTSCHAFTLICHE BEDEUTUNG DER ZESSION 43
2. OEKONOMISCHE ANALYSE VON ABTRETUNGSVERBOTEN 45
A) ALLGEMEINES 45
B) INFORMATIONSDEFIZIT DES ZEDENTEN 46
C) INFORMATIONSDEFIZIT DES ZESSIONARS 4 6
D) FAZIT 47
IV. DIE INTERESSENLAGE 48
1. SCHULDNERINTERESSEN 48
A) RECHTLICHE UND WIRTSCHAFTLICHE RISIKEN DER ABTRETUNG 48
B) AUF DIE PERSON DES GLAEUBIGERS BEZOGENE SCHULDNERINTERESSEN 49 2.
GLAEUBIGERINTERESSEN 50
3. ZESSIONARS-UND SONSTIGE DRITTINTERESSEN 51
§ 3 DIE EINFUEHRUNG DES § 354A HGB 53
I. DAS ABTRETUNGSVERBOT NACH ALTER RECHTSLAGE 53
1. GESETZGEBUNGSVERFAHREN ZU § 399 2. ALT. BGB 53
2. DIE KONTROVERSE UM DAS ABTRETUNGSVERBOT 54
3. RECHTSDOGMATISCHE UND RECHTSPOLITISCHE LOESUNGSANSAETZE 56 II. DAS
GESETZGEBUNGSVERFAHREN ZU § 354A HGB 57
1. AENDERUNGSVORSCHLAEGE 57
A) ERGAENZUNG DES BGB 57
B) VORSCHLAG DES DEUTSCHEN FACTORING-VERBANDS E. V 57
2. DAS GESETZGEBUNGSVERFAHREN IM ENGEREN SINNE 58
A) DER GESETZENTWURF 58
B) RECHTSAUSSCHUSS BIS INKRAFTTRETEN 59
3. KRITIK AM GESETZGEBUNGSVERFAHREN 60
A) § 354A HGB ALS GESETZGEBERISCHER SCHNELLSCHUSS 60
B) LOBBYISMUS 61
AA) KRITIK IN DER LITERATUR 61
BB) STELLUNGNAHME 62
4. BEDEUTUNG FUER DIE AUSLEGUNG DER NORM 63
III. TELEOLOGIE DES § 354A HGB 63
1. ALLGEMEINES 63
2. BEWERTUNG DES SCHULDNERSCHUTZES 64
§ 4 DOGMATISCHE EINORDNUNG DES ABTRETUNGSVERBOTS 66
I. DER STREIT UM DIE RECHTSNATUR DES ABTRETUNGSVERBOTS 66
1. UEBERBLICK UND RELEVANZ 66
A) UEBERBLICK UEBER DEN STREITSTAND 66
B) RELEVANZ DES STREITS 67
IMAGE 5
INHALTSVERZEICHNIS 13
2. DIE THEORIEN ZUR RECHTSNATUR DES ABTRETUNGSVERBOTS 68
A) VERBOTSTHEORIE 68
B) DIE RECHTSINHALTSTHEORIE 68
C) DIE MODIFIZIERTE RECHTSINHALTSTHEORIE 70
D) MITWIRKUNGSTHEORIE UND ERMAECHTIGUNGSLEHRE 71
II. DIE FORDERUNG UND IHRE ABTRETBARKEIT 71
1. DIE RECHTSNATUR DER FORDERUNG 7 2
A) DIE FORDERUNG ALS RELATIVES RECHT 72
B) DIE FORDERUNG ALS VERMOEGENSGEGENSTAND 73
C) DIE DER DOPPELNATUR DER FORDERUNG IMMANENTE SPANNUNG . . . . 73 2.
DER WEG ZUR ABTRETBARKEIT VON FORDERUNGEN 74
A) DIE AUSUEBUNGSLEHRE 74
B) DIE BERUECKSICHTIGUNG PRAKTISCHER BEDUERFNISSE UND DAS ENDE DER
AUSUEBUNGSLEHRE 75
C) ABSTRAKTE VOLLRECHTSUEBERTRAGUNG OHNE SCHULDNERBETEILIGUNG - DAS
ZESSIONSMODELL DES BGB 76
3. RECHTFERTIGUNG DER ABTRETBARKEIT 76
A) ANSAETZE IN DER LITERATUR 77
AA) DIE ABTRETBARKEIT ALS TEIL DER VERTRAGSORDNUNG (QUAST) . . 77 BB)
DIE ABTRETBARKEIT ALS AUS DER SPHAERE DES SCHULDNERS ABGELEITETE
RECHTSMACHT (BERGER) 78
CC) DIE ABTRETBARKEIT ALS VOM PARTEIWILLEN UNABHAENGIGE GESETZLICHE
ANORDNUNG (KRASSER) 79
B) STELLUNGNAHME 80
III. DIE VERBOTSABREDE NACH § 399 2. ALT. BGB 81
1. DAS SCHULDRECHTLICHE ABTRETUNGSVERBOT ALS BESTANDTEIL DES DINGLICHEN
ABTRETUNGSVERBOTS 82
A) DIE PRAEMISSEN DER VERBOTSTHEORIE 82
B) ENTBEHRLICHKEIT DER ANNAHME EINER UNTERLASSUNGS VERPFLICHTUNG 83
C) GLEICHWOHL BESTEHENDES SCHULDRECHTLICHES ABTRETUNGSVERBOT. 83 2.
BESCHRAENKUNG DER VERFUEGUNGSBEFUGNIS 84
A) DIE ALLGEMEINEN GRUNDSAETZE DER ZUSTAENDIGKEIT 85
B) KEINE EXTRAKOMMERZIALITAET DURCH § 399 2. ALT. BGB 86
C) MITZUSTAENDIGKEIT DES SCHULDNERS 87
3. DAS VERHAELTNIS VON § 399 2. ALT. BGB UND § 137 S. 1 BGB 87
IV. ZUSAMMENFASSUNG 88
§ 5 DAS SCHULDRECHTLICHE ABTRETUNGSVERBOT 90
I. DAS SCHULDRECHTLICHE ABTRETUNGSVERBOT ALS RECHTSINSTITUT 90
1. DAS SCHULDRECHTLICHE ABTRETUNGSVERBOT IN RECHTSPRECHUNG UND LITERATUR
90
2. DAS SCHULDRECHTLICHE ABTRETUNGSVERBOT ALS ENTWICKLUNGS
GESCHICHTLICHER NORMALFALL 91
3. RECHTSPOLITISCHE RELEVANZ UND GELTUNG IM RAHMEN DES FACTUE. 93
IMAGE 6
14
INHALTSVERZEICHNIS
II. DOGMATISCHE EINORDNUNG 95
1. OBLIGATORISCHE VERFUEGUNGSVERBOTE NACH § 137 S. 2 BGB 95
2. DIE ANWENDBARKEIT DES § 137 S. 2 BGB AUF DAS SCHULDRECHTLICHE
ABTRETUNGSVERBOT 96
3. GRUENDE FUER DIE UNZULAESSIGKEIT SCHULDRECHTLICHER ABTRETUNGS VERBOTE
96
4. VERHAELTNIS ZU § 399 2. ALT. BGB UND § 354A HGB 98
III. DIE PFLICHTEN DES VERBOTSSCHULDNERS 98
1. LEISTUNGSPFLICHTEN 98
2. DAS BANKGEHEIMNIS ALS SCHULDRECHTLICHES ABTRETUNGSVERBOT 100 IV.
RECHTSFOLGEN SCHULDRECHTLICHER ABTRETUNGSVERBOTE 101
1. PFLICHTVERLETZUNG DURCH VERBOTSWIDRIGE ABTRETUNG 101
2. SCHADENSERSATZPFLICHT DES VERBOTSSCHULDNERS 102
3. SICHERUNG UND DURCHSETZUNG DES ABTRETUNGSUNTERLASSUNGSANSPRUCHS 103
A) MEINUNGSSTAND BEZUEGLICH DER SICHERUNG DURCH EINSTWEILIGE VERFUEGUNG
103
B) STELLUNGNAHME 104
§ 6 DIE BEGRUENDUNG DES ABTRETUNGSVERBOTS 106
I. VERTRAGSSCHLUSS 106
II. ABGRENZUNG ZUM SCHULDRECHTLICH WIRKENDEN ABTRETUNGSVERBOT 107 III.
BESONDERHEITEN DES DINGLICHEN ABTRETUNGSVERBOTS 108
1. KONKLUDENTER VERTRAGSSCHLUSS 108
A) ERHOEHTE ANFORDERUNGEN AN EINEN KONKLUDENTEN VERTRAGS SCHLUSS 109
AA) AUSNAHMECHARAKTER DES § 399 2. ALT. BGB? 109
BB) AUSSCHLUSSWILLE NUR BEI AUSDRUECKLICHER VEREINBARUNG? . . . 109 CC)
STELLUNGNAHME 110
B) KONKLUDENTES ABTRETUNGSVERBOT AUS GEHEIMNISSCHUTZGRUENDEN? 111 C)
SONDERFALL KONTOKORRENT 112
2. DIE WIRKUNG VON NACH DER ABTRETUNG VEREINBARTEN ABTRETUNGS VERBOTEN
112
A) REICHWEITE EINES NACH § 407 I BGB WIRKSAMEN ABTRETUNGS VERBOTS 113
B) ABTRETUNGSVERBOT NACH VORAUSZESSION 114
3. DIE REICHWEITE DES DINGLICHEN ABTRETUNGSVERBOTS 115
A) EINZIEHUNGSERMAECHTIGUNG UND GEWILLKUERTE PROZESSSTANDSCHAFT 115 B)
KEINE AUSNAHME FUER SICHERUNGSABTRETUNGEN 116
C) GESETZLICHE EINSCHRAENKUNGEN 116
AA) WIRKUNGSLOSIGKEIT MUENDLICHER UND KONKLUDENTER ABTRETUNGSVERBOETE
GEMAESS § 22D IV KWG 117
BB) WIRKUNGSLOSIGKEIT BEI UEBERTRAGUNG VON RISIKO FORDERUNGEN AN DEN
SOFFIN 118
4. PFLICHT ZUR ZUSTIMMUNG BEIM ZUSTIMMUNGSVORBEHALT 118
IMAGE 7
INHALTSVERZEICHNI S 15
IV. ABTRETUNGSBESCHRAENKUNGEN 119
1. DIE ZULAESSIGKEIT VON ABTRETUNGSBESCHRAENKUNGEN 120
A) DIE UNEINGESCHRAENKTE ZULAESSIGKEIT (H. M.) 120
B) RESTRIKTIVE BEHANDLUNG VON ABTRETUNGSBESCHRAENKUNGEN (BERGER) 121
2. AUSLEGUNG DES § 399 2. ALT. BGB 121
A) DIE ZULAESSIGKEIT VON ABTRETUNGSBESCHRAENKUNGEN IM ALLGEMEINEN 121
AA) WORTLAUT DES § 399 2. ALT. BGB 121
BB) VERMEIDUNG VON ZUORDNUNGSPROBLEMEN DURCH RESTRIKTIVE AUSLEGUNG DES §
399 2. ALT. BGB? 122
CC) DIE VERKEHRSFREUNDLICHKEIT VON ABTRETUNGS BESCHRAENKUNGEN 123
DD) WERTUNGSPROBLEME 124
B) INSBESONDERE: ANZEIGEVORBEHALT 124
AA) BEDEUTUNG 124
BB) DIE DOGMATIK DES ANZEIGEVORBEHALTS NACH § 13 IV ALB 125 CC)
ANZEIGEVORBEHALT ALS KONSTRUKTION EINES VERWORFENEN
VERFUEGUNGSTATBESTANDES 126
3. ERGEBNIS 127
§ 7 DIE SCHRANKEN DES ABTRETUNGSVERBOTS 128
I. UEBERBLICK 128
II. ABTRETUNGSVERBOTE ALS SITTENWIDRIGE RECHTSGESCHAEFTE 128
1. DAS ABTRETUNGSVERBOT ALS KNEBELUNGSVERTRAG 129
2. SITTENVERSTOSS ZULASTEN DES VORBEHALTSKAEUFERS 130
A) VORWERFBARES VERHALTEN 131
B) OBJEKTIVER SITTENVERSTOSS 131
C) ERGEBNIS 132
III. DAS ABTRETUNGSVERBOT IN ALLGEMEINEN GESCHAEFTSBEDINGUNGEN 133 1.
GRUNDLAGEN 133
2. PROBLEME DER INHALTSKONTROLLE 133
A) RECHTSGRUNDLAGE DER INHALTSKONTROLLE 134
B) MASSSTAEBE DER INHALTSKONTROLLE 135
3. STREITENTSCHEID DURCH § 354A I HGB? 136
A) BESTAETIGUNG DER VERBOTSFREUNDLICHEN H. M 136
B) AUSSTRAHLUNGSWIRKUNG DES § 354A I HGB 137
C) STELLUNGNAHME 138
AA) ABTRETUNGSVERBOTE IM PERSOENLICHEN ANWENDUNGSBEREICH DES § 354A I HGB
138
BB) ABTRETUNGSVERBOTE AUSSERHALB DES PERSOENLICHEN ANWENDUNGSBEREICHS DES
§ 354A I HGB 139
CC) ERGEBNIS 140
4. GRUNDSAETZE DER INHALTSKONTROLLE 140
IV. DIE SCHRANKEN SCHULDRECHTLICHER ABTRETUNGSVERBOTE 141
IMAGE 8
16 INHALTSVERZEICHNIS
§ 8 ANWENDUNGSBEREICH DES § 354A I HGB 142
I. SACHLICHER ANWENDUNGSBEREICH 142
1. GELDFORDERUNG 142
2. ABTRETUNGSVERBOT GEMAESS § 399 2. ALT. BGB 143
A) ABTRETUNGSBESCHRAENKUNGEN 143
AA) GEBOT DER EINHEITLICHEN AUSLEGUNG VON § 399 2. ALT. BGB UND § 354A
HGB 143
BB) ANZEIGEVORBEHALTE UND FORMERFORDERNISSE 144
CC) TEILABTRETUNGSVERBOTE 146
B) FAZIT 146
II. PERSOENLICHER ANWENDUNGSBEREICH 146
1. GRUNDLAGEN 146
A) KEINE ANWENDUNG AUF VERBRAUCHER UND ARBEITNEHMER 147. AA) EXTENSION
DES § 354A I 1. ALT. HGB BEI ARBEITNEHMER AUF GLAEUBIGERSEITE? 147
BB) FORDERUNGEN GEGEN DIE OEFFENTLICHE HAND GEMAESS § 354A I 1 2. ALT. BGB
148
CC) FAZIT 149
B) KEINE ANWENDUNG AUF NICHTKAUFMAENNISCHE SCHULDNER 149 2. FORDERUNGEN
AUS BEIDERSEITIGEN HANDELSGESCHAEFTEN 150
A) KAUFMANNSEIGENSCHAFT DES GLAEUBIGERS - ANWENDUNG AUF
NICHTKAUFMAENNISCHE UNTERNEHMER 150
B) VERGLEICHBARKEIT DER INTERESSENLAGE 152
C) VERFASSUNGSWIDRIGKEIT DER NORM 153
D) LUECKENHAFTIGKEIT DES GESETZES 154
AA) DAS HANDELSRECHT ALS AUSSENPRIVATRECHT DER UNTERNEHMEN 154 BB)
UMKEHRSCHLUSS WEGEN INTENDIERTER BESCHRAENKUNG DER NORM AUF KAUFLEUTE 155
CC) DIE FEHLVERORTUNG DER NORM IM HGB 156
DD) FAZIT 157
E) ERGEBNIS 157
3. KAUFMANNSEIGENSCHAFT DES GLAEUBIGERS BEI FORDERUNGEN GEGEN DIE
OEFFENTLICHE HAND 157
4. ZUSAMMENFASSUNG 158
§ 9 DIE AUSNAHMEREGELUNG DES § 354A II HGB 159
I. ENTSTEHUNGSGESCHICHTE 159
1. ANLASS 159
2. § 354A II HGB ALS ANNEX ZU § 16 KWG-ENTWURF 161
II. VERPFLICHTUNG ZUM ANGEBOT UNVERAEUSSERLICHER KREDITE NACH § 16 KW
G-ENTWURF 162
1. RATIO LEGIS 162
2. KRITIK 163
A) DIE KRITIK VON STUERNER 163
B) STELLUNGNAHME 164
IMAGE 9
INHALTSVERZEICHNIS 17
3. VERZICHT AUF § 16 KWG-ENTWURF UND BEDEUTUNG FUER § 354A II HGB 165
A) BEVORZUGUNG EINER PRIVATEN REGELUNG DURCH DEN MARKT 165 B)
BEHINDERUNG DER REFINANZIERUNGSMOEGLICHKEITEN DER BANKEN . . 166 III.
ZWECK UND DOGMATISCHE EINORDNUNG DES § 354A II HGB 167
1. RATIO LEGIS 167
A) POLITISCHER REGELUNGSHINTERGRUND 168
B) SELBSTBESTIMMUNGSRECHT DES SCHULDNERS 169
2. DOGMATISCHE EINORDNUNG 169
IV. ANWENDUNGSFRAGEN 170
1. TELEOLOGISCHE REDUKTION AUF GLAEUBIGERSEITE 170
2. TELEOLOGISCHE REDUKTION AUF SCHULDNERSEITE 171
A) REDUKTION AUF DARLEHEN FUER UNTERNEHMENSFINANZIERUNGEN . . . . 171 B)
REGELUNGSZIEL DES GESETZGEBERS 171
C) STELLUNGNAHME 172
3. ZUSAMMENFASSUNG 173
§ 10 RECHTSFOLGEN DES § 354A I 1 HGB 174
I. WIRKSAMKEIT UND FOLGEN DER VERBOTSWIDRIGEN ABTRETUNG 174
1. WIRKSAMKEIT DER VERBOTSWIDRIGEN ABTRETUNG 174
2. RECHTSSTELLUNG DES ZESSIONARS 176
A) GLAEUBIGERSTELLUNG DES ZESSIONARS 176
B) SEKUNDAERANSPRUECHE UND SCHADENSBERECHNUNG 177
AA) GRUNDSAETZE 177
BB) AUSWIRKUNGEN DES § 354A I 2 HGB 177
II. WIRKSAMKEIT DES ABTRETUNGSVERBOTSVERTRAGS 178
1. KEINE UNWIRKSAMKEIT DES ABTRETUNGSVERBOTSVERTRAGS 178
A) MEINUNGSSTAND 178
B) STELLUNGNAHME 179
2. SCHADENSERSATZ WEGEN VERLETZUNG DES ABTRETUNGSVERBOTSVERTRAGS 180 A)
FOLGEN DER WIRKSAMKEIT DES ABTRETUNGSVERBOTS 180
B) KEINE VERPFLICHTUNGSWIRKUNG DES DINGLICHEN ABTRETUNGS VERBOTS 181
C) GLEICHZEITIGES VORLIEGEN VON DINGLICHEM UND SCHULDRECHT LICHEM
ABTRETUNGSVERBOT 181
3. FORTWIRKUNG DES ABTRETUNGSVERBOTS BEIM ZESSIONAR 182
A) PROBLEMSTELLUNG UND MEINUNGSSTAND 182
B) STELLUNGNAHME 183
C) ERGEBNIS 184
§ 1 1 RECHTSFOLGEN DES § 354A I 2 HGB 185
I. GRUNDSAETZE 185
1. SCHULDNERSCHUTZZWECK 185
2. VERGLEICHE MIT § 407 BGB SOWIE DESSEN PARALLELVORSCHRIFTEN . . . .
185
IMAGE 10
18
INHALTSVERZEICHNIS
A) GRUENDE FUER DEN SCHULDNERSCHUTZ 185
B) § 354A I 2 HGB ALS GESETZLICHER SCHULDNERSCHUTZ 187
3. DIE RECHTSMACHT DES ZEDENTEN 187
II. ERFUELLUNG UND AUFRECHNUNG ALS LEISTUNG 189
1. ZAHLUNG AUF DIE FORDERUNG UND AUF SEKUNDAERANSPRUECHE 189
2. AUFRECHNUNG DES SCHULDNERS 189
III. SONSTIGE FORDERUNGSBEZOGENE RECHTSGESCHAEFTE ALS LEISTUNG 191 1.
FORDERUNGSBEZOGENE RECHTSGESCHAEFTE 191
A) FORDERUNGSBEZOGENE RECHTSGESCHAEFTE MIT VERFUEGENDEM CHARAKTER 191
B) LEISTUNG AN ERFUELLUNG STATT UND LEISTUNG ERFUELLUNGSHALBER 192 AA)
LEISTUNG AN ERFUELLUNG STATT (§ 364 BGB) 192
BB) LEISTUNG ERFUELLUNGSHALBER 193 -
2. MEINUNGSSTAND 194
3. STELLUNGNAHME 195
A) WORTLAUT UND SYSTEMATIK 195
B) ENTSTEHUNGSGESCHICHTE 196
AA) GESETZGEBUNGSVERFAHREN 196
BB) FOLGERUNGEN IN RECHTSPRECHUNG UND LITERATUR 197
CC) STELLUNGNAHME 198
C) ANALOGE ANWENDUNG DES § 354A I 2 HGB 199
D) ERGEBNIS 200
IV. DIE WAHLMOEGLICHKEIT DES SCHULDNERS 201
1. KENNTNISUNABHAENGIGKEIT 201
2. DOGMATISCHE EINORDNUNG 201
A) GESTOERTE GESAMTGLAEUBIGERSCHAFT 202
B) LEISTUNGSALTERNATIVITAET 202
C) GESTALTUNGSCHARAKTER 203
D) MASSGEBLICHKEIT DER ERFUELLUNGSLEISTUNG 204
3. AUSUEBUNG DER WAHLMOEGLICHKEIT 204
A) "WAHLRECHT" ALS EINWENDUNG 204
B) BINDUNG AN DIE WAHL 206
AA) BINDUNGSWIRKUNG EINER VOM SCHULDNER ERKLAERTEN W A H L . . . 206 BB)
KONDIKTION DER ERBRACHTEN LEISTUNG 207
C) EINSCHRAENKUNG DER WAHLMOEGLICHKEIT DURCH AUFRECHNUNG DES ZESSIONARS
208
4. SCHRANKE DES § 242 BGB 209
A) MEINUNGSSTAND 209
AA) EINSCHRAENKUNGSVERSUCHE 209
BB) GEGENARGUMENTE 210
B) STELLUNGNAHME 211
C) SONDERFALL: LIQUIDITAETSZUFUEHRUNG ZUR INTENSIVIERUNG DER
GESCHAEFTSVERBINDUNG 212
IMAGE 11
INHALTSVERZEICHNIS 19
V. DIE WAHLMOEGLICHKEIT IN PROZESS, ZWANGSVOLLSTRECKUNG UND INSOLVENZ 213
1. ALLGEMEINES 213
2. DER PROZESS DES ZESSIONARS 214
A) KLAGE DES ZESSIONARS AUF LEISTUNG AN SICH 214
B) § 354A I 2 HGB IN DER ZWANGSVOLLSTRECKUNG GEGEN DEN SCHULDNER 215
C) ERGEBNIS 215
3. PFAENDUNG DER FORDERUNG 216
4. § 354A I 2 HGB IN DER INSOLVENZ 216
A) INSOLVENZ DES ZEDENTEN 216
B) INSOLVENZ DES ZESSIONARS BZW. DES SCHULDNERS 217
§ 12 DIE IUS COGENS-KLAUSEL DES § 354A I 3 HGB 219
I. VERZICHT AUF DEN SCHUTZ DES § 354A I 2 HGB 219
1. MEINUNGSSTAND 219
2. STELLUNGNAHME 220
II. SCHULDRECHTLICHE ABTRETUNGSHINDERNISSE ALS ABWEICHENDE VEREIN
BARUNG 221
1. MEINUNGSSTAND 221
2. STELLUNGNAHME 222
A) DOGMATISCHER ANSATZPUNKT 222
B) NORMZWECK DES § 354A I 1 HGB UND SCHULDRECHTLICHE ABTRETUNGSVERBOTE
223
C) NORMZWECK DES § 354A I 2 HGB 224
D) BEGRENZUNG DER WIRKUNGEN SCHULDRECHTLICHER ABTRETUNGS HINDERNISSE
225
3. ERGEBNIS 225
§ 13 DIE UNWIRKSAMKEIT DER VERBOTSWIDRIGEN ABTRETUNG 226
I. MEINUNGSSTAND 226
1. ABSOLUTE UNWIRKSAMKEIT 226
2. RELATIVE UNWIRKSAMKEIT 227
A) UEBERBLICK 228
B) DIE AUFFASSUNG VON HATTENHAUER 229
C) DIE AUFFASSUNG VON ARMGARDT 229
3. RECHTSFOLGENDIFFERENZIERUNG 230
A) DIE MODIFIZIERTE RECHTSINHALTSTHEORIE (WAGNER) 230
B) MOEGLICHKEIT DER RECHTSFOLGENDIFFERENZIERUNG 230
C) KRITIK 231
4. ZUR METHODE DER STREITENTSCHEIDUNG 231
A) WORTLAUT UND ENTSTEHUNGSGESCHICHTE DES § 399 2. ALT. BGB . 232 B)
LEISTUNGSFAEHIGKEIT DER RELATIVEN UNWIRKSAMKEIT UND AKTUELLE
INTERESSENBEWERTUNG 232
II. RELATIVE UNWIRKSAMKEIT: DOGMATIK UND LEISTUNGSFAEHIGKEIT 233
IMAGE 12
2 0
INHALTSVERZEICHNIS
1. DIE RELATIVE UNWIRKSAMKEIT ALS SCHULDNERSCHUTZINSTRUMENT 233
A) DER UMFASSENDE SCHULDNERSCHUTZ ALS AUSGANGSPUNKT 233 B)
EINSCHRAENKUNGEN DES SCHULDNERSCHUTZES DURCH DIE PRIVAT AUTONOMIE DER
VERBOTSWIDRIG VERFUEGENDEN 234
C) UMFASSENDER SCHULDNERSCHUTZ AUCH IM FALLE DER RELATIVEN UNWIRKSAMKEIT
234
2. DIE MATERIELLRECHTLICHE POSITION VON ZEDENT UND ZESSIONAR 235 A) DIE
POSITION DES ZEDENTEN 235
B) DIE POSITION DES ZESSIONARS 235
3. DIE RELATIVE UNWIRKSAMKEIT IN DER ZWANGSVOLLSTRECKUNG 237 A)
PROBLEMATIK UND MEINUNGSSTAND 237
B) STELLUNGNAHME 237
4. BEWERTUNG DER LEISTUNGSFAEHIGKEIT DER RELATIVEN UNWIRKSAMKEIT. 238
A) DIE VERMOEGENSRECHTLICHE POSITION DES ZESSIONARS 238
B) DIE UNGEEIGNETHEIT DES MODELLS DER RELATIVEN UNWIRKSAMKEIT 239 III.
AUSWIRKUNGEN DES § 354A HGB 239
1. § 354A HGB UND RELATIVE UNWIRKSAMKEIT 239
A) MEINUNGSSTAND 240
AA) § 354A HGB ALS SONDERFORM DER RELATIVEN UNWIRKSAMKEIT 240 BB) ANDERE
AUFFASSUNGEN 240
B) STELLUNGNAHME 241
2. § 354A HGB ALS STELLUNGNAHME IM STREIT UM DIE UNWIRKSAMKEITS FORM
NACH § 399 2. ALT. BGB 242
A) MEINUNGSSTAND 243
AA) ABSOLUTE UNWIRKSAMKEIT 243
BB) RELATIVE UNWIRKSAMKEIT 244
B) STELLUNGNAHME 245
AA) STELLUNGNAHME DES GESETZGEBERS? 245
BB) KEINE ANGLEICHUNG ZWISCHEN BUERGERLICHEM RECHT UND HANDELSRECHT 246
CC) RECHTSFOLGENDIFFERENZIERUNG DURCH § 354A HGB 247
DD) AUSWIRKUNGEN DES FACTUE 247
3. AUSWIRKUNGEN DES § 354A II HGB 248
IV. FAZIT 248
§ 14 DIE KONVALESZENZ DER VERBOTSWIDRIGEN ABTRETUNG 250
I. VERZICHTSLOESUNG 250
II. VERTRAGSLOESUNG 251
1. MEINUNGSSTAND 251
2. KONVALESZENZ DURCH AUFHEBUNG 252
3. MOEGLICHKEIT DER TEILWEISEN UND GEZIELTEN AUFHEBUNG 252
A) TEILWEISE AUFHEBUNG 252
B) GEZIELTE AUFHEBUNG 254
IMAGE 13
INHALTSVERZEICHNIS 21
III. GENEHMIGUNGSLOESUNG 255
1. GRUNDLAGEN 255
A) MEINUNGSSTAND 255
B) GRUENDE FUER DIE UNZULAESSIGKEIT DER GENEHMIGUNGSLOESUNG 255 C) GRUENDE
FUER DIE GENEHMIGUNGSLOESUNG 256
2. RUECKWIRKUNG UND ZWISCHENZEITLICHE PFAENDUNG 257
A) MEINUNGSSTAND 257
B) STELLUNGNAHME 257
IV. ZUSAMMENFASSUNG 258
§ 15 DAS ABTRETUNGSVERBOT IN DER PRAXIS 259
I. § 354A I HGB UND FACTORING 259
1. FACTORING 259
A) FUNKTIONEN DES FACTORINGS 260
B) FORMEN DES FACTORINGS 261
AA) ECHTES UND UNECHTES FACTORING 261
BB) STANDARD- UND EIGENSERVICE-FACTORING 262
CC) OFFENES UND VERDECKTES FACTORING 263
DD) INTERNATIONALES FACTORING 263
2. DIE AUSWIRKUNGEN DES § 354A HGB AUF DAS FACTORING 264
A) RECHTSLAGE VOR EINFUEHRUNG DES § 354A HGB 264
B) AUSWIRKUNGEN DES § 354A I 1 HGB 264
C) AUSWIRKUNGEN DES § 354A I 2 HGB 265
D) AUSWIRKUNGEN DES § 354A I 3 HGB 267
3. FAZIT 267
II. SONSTIGE AUSWIRKUNGEN 268
1. FUNKTIONSFAEHIGKEIT DER SICHERUNGSZESSION 268
2. ERGAENZUNG DES SCHULDNERSCHUTZES BEI EINZIEHUNGSERMAECHTIGUNG DES
ZEDENTEN 269
§ 16 ZUSAMMENFASSUNG UND AUSBLICK 270
I. ZUSAMMENFASSUNG DER WESENTLICHEN ERGEBNISSE 270
1. DAS ABTRETUNGSVERBOT NACH § 399 2. ALT. BGB 270
2. DIE SONDERREGELUNG DES § 354A HGB 273
3. DAS SCHULDRECHTLICHE ABTRETUNGSVERBOT 277
4. DIE AUSWIRKUNGEN DES § 354A HGB AUF BUERGERLICHRECHTLICHE
ABTRETUNGSVERBOTE 278
II. BEWERTUNG DER RECHTSLAGE UND AUSBLICK 279
LITERATURVERZEICHNIS 281
SACHREGISTER 295 |
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