Die Einlagenrückzahlung nach § 27 Abs. 4 AktG im System der nationalen und europäischen Kapitalaufbringung:
Gespeichert in:
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| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
2012
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| Beschreibung: | XLIX, 272 Bl. 29 cm |
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XLL
INHALTSVERZEICHNIS
EINLEITUNG 1
A. VORBEMERKUNGEN 1
B. BEGRIFFLICHKEITEN 2
C. ZIELSETZUNG UND GANG DER UNTERSUCHUNG 4
TEIL 1: NATIONALES REGELUNGSREGIME 6
A. ENTSTEHUNGSGESCHICHTE DES § 27 ABS. 4 AKTG 6
I. BISHERIGE RECHTSLAGE 6
1. TATBESTAND 7
2. RECHTSFOLGE 8
3. DOGMATISCHE EINORDNUNG 8
4. HEILUNGSMOEGLICHKEIT 9
II. REFORMGESCHICHTE 9
1. REFERENTENENTWURF UND REGIERUNGSENTWURF 9
2. BESCHLUSSEMPFEHLUNG DES RECHTSAUSSCHUSSES 10
3. WEITERES GESETZGEBUNGSVERFAHREN 12
4. KRITISCHE WUERDIGUNG DER REFORMGESCHICHTE 13
III. INTENTION DES GESETZGEBERS 15
B. TATBESTANDLICHE VORAUSSETZUNGEN 16
I. RELEVANTE KAPITALMASSNAHMEN 17
II. ANWENDBARKEIT DES § 27 ABS. 4 AKTG 18
1. FORMELLE SUBSIDIARITAET 18
A) ABGRENZUNG ZUR VERDECKTEN SACHEINLAGE NACH § 27 ABS. 3 AKTG 18
B) SONDERFALL: DEPT-TO-EQUITY DOUBLE SWAP 21
C) CASH-MANAGEMENT-SYSTEME 22
AA) ANSICHT DER HERRSCHENDEN MEINUNG 22
(1) NEGATIVSALDO DER AG 22
(2) POSITIVSALDO / NULLSALDO DER AG 25
(A) KONZERNHOLDING FUEHRT ZENTRALKONTO 25
(B) TOCHTERGESELLSCHAFT FUEHRT ZENTRALKONTO 26
(AA) FALL DER VERDECKTEN SACHEINLAGE? 26
(BB) STELLUNGNAHME 26
(3) VERDECKTE MISCHEINLAGE 27
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IMAGE 2
XLI1
BB) GEGENAUFFASSUNG VON CASPER 27
CC) EIGENE STELLUNGNAHME 29
DD) EXKURS: OPTIONEN ZUR VERMEIDUNG PRAKTISCHER ANWENDUNGS PROBLEME 31
(1) GEWAEHRLEISTUNG EINES POSITIVEN SALDOSTANDS 31
(2) SONDERKONTO AUSSERHALB DES CASH POOLS 32
2. DIENSTLEISTUNGEN ; 35
A) VERGUETUNG FUER ERBRACHTE DIENSTLEISTUNG 35
B) DIENSTLEISTUNG IST NOCH ZU ERBRINGEN 35
AA) EINLAGELEISTUNG VOR DIENSTLEISTUNGSVERGUETUNG 36
BB) EINLAGELEISTUNG NACH DIENSTLEISTUNGSVERGUETUNG 37
CC) UEBERZAHLUNG 38
DD) SCHEINVERGUETUNG 38
EE) ZWISCHENERGEBNIS 39
3. AKTIENRECHTLICHE NACHGRUENDUNG 40
4. VERDRAENGENDE SONDERREGELUNGEN IM KONZERNVERBUND? 43
III. VEREINBARUNG 45
1. RECHTSNATUR 45
2. PARTEIEN 47
A) GRUENDUNGSSTADIUM 48
B) KAPITALERHOEHUNG 48
C) SONDERKONSTELLATION: EINPERSONEN-AG 48
3. ZEITPUNKT DER ABSPRACHE 49
4. VERMUTUNG DER ABSPRACHE 52
A) UEBERTRAGBARKEIT DER BISHERIGEN REGELUNG 52
B) ZEITLICHER ZUSAMMENHANG 53
C) SACHLICHER ZUSAMMENHANG 54
IV. WIRTSCHAFTLICHE RUECKZAHLUNG DER EINLAGE 55
1. EINLAGENLEISTUNG DURCH DEN INFERENTEN 55
A) BESCHRAENKUNG AUF BAREINLAGEN 55
B) BLOSSE VEREINBARUNG OHNE TATSAECHLICHEN ZAHLUNGSVERKEHR? 57
2. VEREINBARTE RUECKZAHLUNG DER EINLAGE 59
A) WIRTSCHAFTLICHE RUECKZAHLUNG 59
AA) BESCHRAENKUNG AUF GELDLEISTUNGEN 59
IMAGE 3
X L I I I
BB) NOTWENDIGKEIT EINES RECHTSGRUNDS FUER DIE RUECKZAHLUNG 62
CC) GLEICHARTIGKEIT VON EINLAGELEISTUNG UND BEABSICHTIGTER RUECKZAHLUNG
...63
DD) KEINE IDENTITAET DER TRANSFERZAHLUNGEN 63
B) ZURUECKZUGEWAEHRENDE EINLAGENBESTANDTEILE 65
AA) MINDEST- UND RESTEINLAGE 65
BB) AGIO 66
CC) UEBERSCHIESSENDE RUECKZAHLUNG 67
DD) SONDERFALL: UEBERSCHIESSENDE RUECKZAHLUNG MITTELS TEILZAHLUNGEN 68
3. ZEITLICHE REIHENFOLGE DER ZAHLUNGSVORGAENGE 69
A) HIN- UND HERZAHLEN 69
B) HER- UND HINZAHLEN 70
4. ZAHLUNGSEMPFAENGER 72
V. ANFORDERUNGEN AN DEN RUECKGEWAEHRANSPRUCH 74
1. VOLLWERTIGKEIT 74
A) VOLLWERTIGKEITSBESTIMMUNG 74
B) BESICHERUNG 78
C) VERZINSUNG 80
AA) NOTWENDIGKEIT EINER VERZINSUNG 80
BB) HOEHE DER VERZINSUNG 82
CC) BILANZIELLE VEREINFACHUNGSREGEL BEI KURZEN LAUFZEITEN? 84
DD) MINIMALE ZINSUNTERSCHREITUNGEN 84
EE) KOMPENSATION DURCH VORTEILE AUFGRUND TEILNAHME AM CASH-POOL 85
D) BESONDERHEITEN BEI FREMDWAEHRUNGSFORDERUNGEN 86
E) BEURTEILUNGSZEITPUNKT 87
AA) GRUNDSATZ 87
BB) ZUSAETZLICHE RELEVANZ EINER VERLAENGERUNG BEI ANFAENGLICHER BEFRISTUNG
90
2. FAELLIGKEIT 91
3. LIQUIDITAET 93
4. ANFORDERUNGEN AN DEN VORSTAND 95
A) BEURTEILUNGSMASSSTAB DES RUECKGEWAEHRANSPRUCHS 95
B) ZUSAETZLICHER PFLICHTENKREIS 96
AA) UNMITTELBARE VERPFLICHTUNGEN 96
BB) NACHGELAGERTE VERPFLICHTUNGEN 98
IMAGE 4
XL1V
CC) EXKURS: ANSPRUCHSGRUNDLAGE DER INFORMATIONSPFLICHTEN 101
5. DARLEGUNGS- UND BEWEISLAST 102
VI. OFFENLEGUNG 103
1. OFFENLEGUNGSPFLICHT 103
A) NOTWENDIGE ANGABEN ZUM HIN- UND HERZAHLEN 104
B) ERFORDERNIS EINES NACHWEISES DER GEMACHTEN ANGABEN 105
C) NACHWEISMOEGLICHKEITEN 109
D) ZWISCHENERGEBNIS 110
2. KONSTITUTIVE VORAUSSETZUNG? 110
A) ANSICHT DER RECHTSPRECHUNG 111
B) MEINUNGSSTAND IM SCHRIFTTUM 111
C) EIGENE STELLUNGNAHME 113
AA) WORTLAUT UND SYSTEMATIK 114
BB) ENTSTEHUNGGESCHICHTE 114
CC) TELEOLOGIE 115
DD) WERTUNG BEI DER VERDECKTEN SACHEINLAGE 116
EE) BEDEUTUNG DER UEBERGANGSVORSCHRIFT 117
FF) ZWISCHENERGEBNIS 118
D) EXKURS: WEITERGEHENDE FOLGEN EINER UNTERLASSENEN OFFENLEGUNG 118
AA) STRAFRECHTLICHE KONSEQUENZEN 118
BB) ZIVILRECHTLICHE HAFTUNG 121
VII. SONDERSITUATION IN DER AG & CO. KG 122
1. ANWENDBARKEIT DER NEUREGELUNG 122
2. BESONDERHEITEN IM RAHMEN DES RUECKGEWAEHRANSPRUCHS 124
A) BESTIMMUNG DER VOLLWERTIGKEIT 124
B) BESTELLUNG VON SICHERHEITEN BEI DER AG & CO. KG 125
C. RECHTSFOLGE 126
I. ALLES-ODER-NICHTS -PRINZIP 126
1. GRUNDSATZ 126
A) EINSCHRAENKUNG DER BILANZIELLEN BETRACHTUNGSWEISE 126
B) SONDERTATBESTAND DES PRIVILEGIERTEN HIN- UND HERZAHLENS 128
2. ERFUELLUNG DER TATBESTANDLICHEN VORAUSSETZUNGEN 129
3. KEINE ERFUELLUNG ALLER TATBESTANDLICHEN VORAUSSETZUNGEN 130
4. PROBLEMFALL: GERINGFUEGIGE WERTDIFFERENZEN 132
IMAGE 5
XLV
A) KORREKTUR ANALOG § 38 ABS. 2 SATZ 2 AKTG? 132
B) TELEOLOGISCHE REDUKTION DES § 27 ABS. 4 AKTG? 133
C) ZWISCHENERGEBNIS 135
II. ZEITPUNKT DER BEFREIUNG VON DER EINLAGEVERPFLICHTUNG 136
1. GRUNDSATZ 136
2. NACHTRAEGLICHER ENTFALL DER VOLLWERTIGKEIT 137
III. ANWENDBARKEIT DER KAPITALAUFBRINGUNGSREGELN AUF DEN RUECKGEWAEHR
ANSPRUCH? 138
1. GRUNDSATZ 138
2. SONDERFALL: AUFRECHNUNG DARLEHENSAUSZAHLUNGSANSPRUCH MIT EINLAGE
FORDERUNG 140
3. SONDERFALL: VERZICHT BZW. AUFRECHNUNG MIT EINER NEUFORDERUNG VON
VORNHEREIN VEREINBART 142
IV. HEILUNG DES NICHT EINLAGENTILGENDEN HIN- UND HERZAHLENS? 143
1. HEILUNG IM WEITEREN SINNE 143
A) RUECKZAHLUNG DES VERMEINTLICHEN DARLEHENS 144
AA) GRUNDSATZ 144
BB) AUSNAHME IN CASH-MANAGEMENT-SYSTEMEN 145
CC) RUECKZAHLUNG UND ANSCHLIESSENDE WIEDERAUSREICHUNG 146
DD) ERWEITERTES HEILUNGSMODELL VON BENZ 147
B) VERRECHNUNG / AUFRECHNUNG MIT VOLLWERTIGER NEUFORDERUNG 148
C) KAPITALHERABSETZUNG UND ANSCHLIESSENDE KAPITALERHOEHUNG 149
2. HEILUNG IM ENGEREN SINNE 150
A) VORAUSSETZUNGEN NACH § 27 ABS. 4 SATZ 1 AKTG 150
B) OFFENLEGUNG NACH § 27 ABS. 4 SATZ 2 AKTG 151
AA) VERZICHT AUF EINE OFFENLEGUNG IN SOG. ALTFAELLEN 151
BB) SONDERFALL: NACHTRAEGLICHE OFFENLEGUNG BIS ZUR EINTRAGUNG 152
C) HEILUNGSVARIANTE ANALOG DEN FRUEHEREN GRUNDSAETZEN ZUR VERDECKTEN
SACHEINLAGE VON HERRLER 153
3. ERGEBNIS 155
V. UEBERGANGSREGELUNG ZUM HIN- UND HERZAHLEN (§ 20 ABS. 7 EGAKTG) 156
1. REGELUNGSINHALT 156
2. VERFASSUNGSRECHTLICHE BEURTEILUNG 157
A) PROBLEMLAGE 157
B) ANSICHT DES BGH ( ADCOCOM ) 158
IMAGE 6
X L VI
C) STELLUNGNAHME 159
3. BEGRENZUNG DER RUECKWIRKUNG NACH § 20 ABS. 7 SATZ 2 EGAKTG 160
A) RECHTSKRAEFTIGES URTEIL 160
B) WIRKSAME VEREINBARUNG 162
4. PRAKTISCHE RELEVANZ DER UEBERGANGSVORSCHRIFT 163
TEIL 2: EUROPAEISCHE VORGABEN 165
A. EINLEITUNG 165
B. METHODIK DER AUSLEGUNG EUROPAEISCHEN RECHTS 166
I. WORTLAUT 166
II. SYSTEMATISCHE AUSLEGUNG 167
III. HISTORISCHE UND GENETISCHE AUSLEGUNG 168
IV. TELEOLOGISCHE AUSLEGUNG 169
C. MINDESTEINLAGEGEBOT DES ART. 9 ABS. 1 KAPITALRICHTLINIE 169
I. PROBLEMLAGE 169
II. MEINUNGSBILD IM SCHRIFTTUM 170
1. KEINE AUSZAHLUNG DER MINDESTEINLAGE 171
2. KEINE AUSZAHLUNG DER MINDESTEINLAGE UND DES AGIOS 171
3. ZULAESSIGKEIT EINER VOLLSTAENDIGEN AUSZAHLUNG DER EINLAGE 172
III. STELLUNGNAHME 172
1. LEISTUNG DER BAREN MINDESTEINLAGE 173
A) GRUNDSATZ 173
B) AUSWIRKUNGEN VON VERWENDUNGSABSPRACHEN 176
2. EUROPARECHTLICHE RELEVANZ EINES AGIOS 177
IV. FAZIT 178
D. BESONDERE SCHUTZREGELUNGEN FUER SACHEINLAGEN NACH ART. 10 FF.
KAPITALRICHTLINIE 178
I. PROBLEMLAGE 178
II. ARTEN DER EINLAGE IM SINNE DER KAPITALRICHTLINIE 179
III. MEINUNGSSTAND ZUR SACHEINLAGEFAEHIGKEIT VON FORDERUNGEN 180
IV. STELLUNGNAHME 182
1. EINORDNUNG DES SCHULDRECHTLICHEN ANSPRUCHS GEGEN DEN INFERENTEN 182
2. BLOSSES SCHULDRECHTLICHES VERSPRECHEN ALS BAREINLAGE 184
V. FAZIT 185
E. REGELUNGEN ZUM NACHGRUENDUNGSRECHT NACH ART. 11 KAPITALRICHTLINIE 186
IMAGE 7
XL VII
I. PROBLEMLAGE 186
II. REGELUNGSINHALT 186
III. STELLUNGNAHME 187
1. KEINE UMGEHUNG DER SACHEINLAGEVORSCHRIFTEN 187
2. UNTERSCHIEDLICHES WIRTSCHAFTLICHES ERGEBNIS 188
3. ZULAESSIGER WEITERGEHENDER (NATIONALER) UMGEHUNGSSCHUTZ 189
4. ERGEBNIS : 190
F. VERBOT DER FINANZIELLEN UNTERSTUETZUNG NACH ART. 23 ABS. 1
KAPITALRICHTLINIE 190
I. PROBLEMLAGE 190
II. MEINUNGSBILD 192
1. ANSICHT DES RECHTSAUSSCHUSSES DES DEUTSCHEN BUNDESTAGES 192
2. STELLUNGNAHMEN IM SCHRIFTTUM 194
A) GRUNDSAETZLICHER VERSTOSS GEGEN ART. 23 KAPITALRICHTLINIE 194
B) KEIN VERSTOSS GEGEN ART. 23 KAPITALRICHTLINIE 195
C) DIFFERENZIERENDE AUFFASSUNGEN 196
AA) VEREINBARKEIT BEI ORIGINAEREM ERWERB ZUR GRUENDUNG SOWIE
BETEILIGUNGSPROPORTIONALER KAPITALERHOEHUNG 196
BB) VEREINBARKEIT BEI ORIGINAEREM ERWERB ZUR GRUENDUNG 197
CC) VEREINBARKEIT BEI ORIGINAEREM ERWERB ZUR BARGRUENDUNG 199
III. EIGENE UNTERSUCHUNGEN 199
1. ENTSTEHUNGSGESCHICHTE DES ART. 23 KAPITALRICHTLINIE 200
A) ART. 23 ABS. 1 IN DER FASSUNG DER ZWEITEN EG-RICHTLINIE (77/91/EWG)
..200
AA) URSPRUENGLICHE ENTWURFSFASSUNG 200
BB) BRITISCHE INITIATIVE FUER EIN VERBOT DER FINANZIELLEN UNTERSTUETZUNG
202
(1) ENTWICKLUNG DES BRITISCHEN RECHTS BIS ZU DEN RICHTLINIEN BERATUNGEN
202
(A) ENTWICKLUNGEN BIS ZUR NORMIERUNG DES S. 54 COMPANIES
ACT 1948 202
(B) KRITIK UND FOLGEENTWICKLUNGEN 205
(2) FOLGEVERHANDLUNGEN DER RICHTLINIE 206
B) ART. 23 ABS. 1 IN DER FASSUNG DER AENDERUNGSRICHTLINIE (2006/68/EG)
209
AA) SLIM-INITIATIVE 209
BB) HIGH LEVEL GROUP 211
CC) RICHTLINIENVORSCHLAG DER KOMMISSION 212
DD) AENDERUNGEN DURCH DAS EUROPAEISCHE PARLAMENT 213
IMAGE 8
XL VI 11
EE) VERABSCHIEDUNG DER RICHTLINIE 2006/68/EG 215
C) NEUFASSUNG DER KAPITALRICHTLINIE 216
2. NORMZWECK DES VERBOTS DER FINANZIELLEN UNTERSTUETZUNG 217
A) DAS (URSPRUENGLICHE) VERBOT DER FINANZIELLEN UNTERSTUETZUNG 217
AA) UMGEHUNGSSCHUTZ 217
BB) SELBSTSTAENDIGER KAPITALSCHUTZ 219
CC) DARUEBER HINAUSGEHENDER NORMZWECK? 222
B) AUSWIRKUNGEN DER AENDERUNGSRICHTLINIE 2006 A U F DEN NORMZWECK 223
3. ANWENDUNGSBEREICH DES ART. 23 ABS. 1 KAPITALRICHTLINIE 225
A) MEINUNGSBILD IM SCHRIFTTUM 226
AA) NUR DERIVATIVER ERWERB ERFASST 226
BB) ORIGINAERER UND DERIVATIVER ERWERB ERFASST 226
CC) DIFFERENZIERENDE AUFFASSUNGEN 228
B) STELLUNGNAHME 228
AA) URSPRUENGLICHE RICHTLINIENFASSUNG 228
BB) FASSUNG NACH DER AENDERUNGSRICHTLINIE 2006 229
C) AUSWIRKUNGEN AUF EINLAGENRUECKZAHLUNG NACH § 27 ABS. 4 AKTG 230
D) SONDERFALL: BEREICHSAUSNAHME FUER KONZERNSACHVERHALTE 230
4. EINLAGENRUECKGEWAEHR NACH § 27 ABS. 4 AKTG ALS FINANZIELLE
UNTERSTUETZUNG..233
A) AUSGANGSLAGE: WEITFORMULIERTER VERBOTSTATBESTAND 233
B) INFERENT ALS DRITTER IM SINNE DES ART. 23 ABS. 1 KAPITALRICHTLINIE
234
AA) WORTLAUT 235
BB) SYSTEMATIK 235
CC) ENTSTEHUNGSGESCHICHTE 236
DD) RATIO LEGIS 236
EE) ERGAENZENDE BESTIMMUNG DES ART. 23A KAPITALRICHTLINIE 237
FF) ZWISCHENERGEBNIS 238
C) RELEVANTE UNTERSTUETZUNG IM SINNE DES ART. 23 KAPITALRICHTLINIE 238
AA) KLASSIFIZIERUNG DER EINLAGENRUECKZAHLUNG ALS DARLEHENSGEWAEHRUNG 238
BB) OFFENER TATBESTAND MIT REGELUNGSBEISPIELEN 239
CC) ZWISCHENERGEBNIS 240
D) UNTERSTUETZUNG IM HINBLICK AUF DEN ERWERB DER AKTIEN 241
IV. FAZIT 242
IMAGE 9
XL1X
TEIL 3 : KRITISCHE GESAMTWUERDIGUNG UND VORSCHLAG DE LEGE FERENDA 243
A. KRITISCHE WUERDIGUNG DER NEUREGELUNG ZUM HIN- UND HERZAHLEN 243
I. GRUNDSAETZLICHES MEINUNGSBILD 243
II. EIGENE STELLUNGNAHME 246
1. BRUCH MIT DEM BISHERIGEN SYSTEM DER REALEN KAPITALAUFBRINGUNG 246
A) GRUNDSATZ 246
B) MINDESTEINLAGE 247
C) AUFRECHNUNGS- UND BEFREIUNGSVERBOT 247
D) LEISTUNG ZUR ENDGUELTIG FREIEN VERFUEGUNG DES VORSTANDS 248
E) ABSINKEN DES SCHUTZNIVEAUS 250
F) ZWISCHENFAZIT 253
2. RISIKOVERLAGERUNG VOM AKTIONAER AUF DIE GESELLSCHAFT 253
3. KONZERNPRIVILEG 254
4. RECHTSFOLGENDIFFERENZIERUNG ZWISCHEN HIN- UND HERZAHLEN UND
VERDECKTER SACHEINLAGE 255
5. VERWIRKLICHUNG DER GESETZGEBERISCHEN ZIELSETZUNG 257
A) RECHTLICHE ABSICHERUNG DES CASH POOLINGS 258
B) HOHE ANFORDERUNGEN AN EIN PRIVILEGIERTES HIN- UND HERZAHLEN 259
6. FAZIT 260
B. UEBERLEGUNG DE LEGE FERENDA: SONDERKONZERNRECHT 261
I. AUSGANGSPUNKT 261
II. SONDERRECHT IM UNTERNEHMENSVERBUND 263
III. INHALTLICHE AUSGESTALTUNG 265
1. HOHE ANFORDERUNGEN AN DEN RUECKZAHLUNGSANSPRUCH 265
2. MODIFIZIERUNGEN ZUR ERLEICHTERTEN DURCHFUHRUNG 265
IV. KEIN GRUNDSAETZLICHER WIDERSPRUCH ZUR BISHERIGEN DEREGULIERUNG 267
V. KEIN NOTWENDIGER WIDERSPRUCH ZUR KAPITALERHALTUNG UND ZUM GMBH-RECHT
267
VI. KEINE VERFASSUNGSRECHTLICHEN BEDENKEN 268
VII. RICHTLINIENKONFORME AUSGESTALTUNG 269
VIII. FAZIT 270
C. AUSBLICK FUER KUENFTIGE ENTWICKLUNGEN 270
I. GENERELLE SACHEINLAGEFAEHIGKEIT VON FORDERUNGEN GEGEN DEN INFERENTEN
271
II. GENERELLE UNSCHAEDLICHKEIT VON VERWENDUNGSABSPRACHEN 272
III. VERZICHT AUF EINEN WEITERGEHENDEN PRIMAEREN
KAPITALAUFBRINGUNGSSCHUTZ 273
IMAGE 10
L
ZUSAMMENFASSUNG 275
A. TEIL 1: NATIONALES REGELUNGSREGIME 275
I. TATBESTAND 275
II. RECHTSFOLGE 277
B. TEIL 2: EUROPAEISCHE VORGABEN 277
C. TEIL 3: KRITISCHE WUERDIGUNG UND VORSCHLAG DE LEGE FERENDA 278
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