Die Preismissbrauchskontrolle nach § 29 GWB:
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Baden-Baden
Nomos
2013
|
| Ausgabe: | 1. Aufl. |
| Schriftenreihe: | Veröffentlichungen des Instituts für Energierecht an der Universität zu Köln
171 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | 414 S. |
| ISBN: | 9783832979133 |
Internformat
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INHALTSVERZEICHNIS
ABKUERZUNGSVERZEICHNIS 23
ERSTES KAPITEL EINLEITUNG 27
A) HINTERGRUND UND ZIEL DER UNTERSUCHUNG 27
B) GANG DER DARSTELLUNG 30
ZWEITES KAPITEL GESETZGEBUNGSVERFAHREN, SYSTEMATIK UND NORMZWECK 32
A) GESETZGEBUNGSVERFAHREN 32
I. DER REFERENTENENTWURF 33
1. AUSDRUECKLICH ZUGELASSENER VERGLEICH MIT ANDEREN
VERSORGUNGSUNTERNEHMEN UND DAMIT MIT MONOPOLUNTERNEHMEN 34
2. UEBERPRUEFUNG VON ENTGELTBESTANDTEILEN 34
3. VORLIEGEN EINES PREISMISSBRAUCHS AUCH BEI UNERHEBLICHEN ABWEICHUNGEN
VOM VERGLEICHSPREIS MOEGLICH 36
4. UMKEHR DER BEWEISLAST 38
5. AUFNAHME DES GEWINNBEGRENZUNGSKONZEPTS IN DAS GESETZ 39 II.
UNTERSCHIEDE ZWISCHEN DEM REFERENTENENTWURF UND DEM REGIERUNGSENTWURF 41
III. UNTERSCHIEDE ZWISCHEN DEM REGIERUNGSENTWURF UND DEM VOM DEUTSCHEN
BUNDESTAG VERABSCHIEDETEN § 29 GWB 41
IV. ZUSAMMENFASSUNG 42
B) SYSTEMATIK 42
C) NORMZWECK 43
I. ALLGEMEINES 43
II. KRITIK AM NORMZWECK AUS ORDNUNGSPOLITISCHER SICHT 43
1. WETTBEWERBSTHEORETISCHER HINTERGRUND 44
2. VORSICHTIGE ANWENDUNG DER PREISHOEHENKONTROLLE 45
3. VERSCHAERFUNG DER PREISMISSBRAUCHSKONTROLLE NUR BEI STARK GESTOERTEN
MAERKTEN 46
4. ENTWICKLUNG DER MARKTKRAEFTE AUF DEM ENERGIEMARKT 46
A) POSITIVE ENTWICKLUNGEN 46
B) NEGATIVE TENDENZEN 48
9
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IMAGE 2
C) ZWISCHENERGEBNIS 49
III. ZUSAMMENFASSUNG 50
DRITTES KAPITEL UEBERBLICK UEBER DIE INSTRUMENTE ZUR BEKAEMPFUNG DES
PREISHOEHENMISSBRAUCHS IN DER ENERGIEVERSORGUNGSWIRTSCHAFT BIS ZUR
EINFUHRUNG DES § 29 GWB UND IHRE ANWENDUNG IN DER PRAXIS 51
A) UEBERPRUEFUNG MISSBRAEUCHLICH UEBERHOEHTER PREISE DURCH DIE DEUTSCHEN
KARTELLBEHOERDEN UND DEUTSCHEN KARTELLGERICHTE BIS ZUR EINFUHRUNG DES §29
GWB 51
I. HISTORISCHER UEBERBLICK 51
II. VERFAHREN NACH § 104 GWB A.F. UND § 103 GWB A.F. 52
1. HINTERGRUND DER FREISTELLUNGSTATBESTAENDE 52
2. §104 GWB A.F. 54
3. § 103 GWB A.F. 57
A) HINTERGRUND UND MASSSTAB 57
B) ANWENDUNGSPRAXIS 60
III. § 22 GWB A.F. 62
1. ALLGEMEINES 62
2. VERHAELTNIS VON § 22 GWB A.F. ZU § 103 GWB A.F. 63
3. RECHTLICHE VORGABEN DES § 22 ABS. 4 S. 2 NR. 2 GWB A.F. 63 A) INHALT
DES ALS-OB-WETTBEWERBSKONZEPTS 64
B) METHODEN ZUR ERMITTLUNG DES WETTBEWERBSANALOGEN PREISES 64 C)
GRUNDLAGEN DES RAEUMLICHEN VERGLEICHSMARKTKONZEPTS 65 D) MASSSTAB DER
VERGLEICHBARKEIT 66
E) ZU BERUECKSICHTIGENDE FAKTOREN, INSBESONDERE STRUKTURELLE VERSUS
UNTERNEHMENSINDIVIDUELLE UNTERSCHIEDE 67
F) ERHEBLICHKEIT DER ABWEICHUNG 70
G) SACHLICHE RECHTFERTIGUNG 71
4. ANWENDUNG DES § 22 ABS. 4 S. 2 NR. 2 GWB A.F. IM FERNWAERMEBEREICH 73
IV. § 19 ABS. 4 NR. 2 GWB 74
V. § 19 ABS. 4 NR. 3 GWB 77
VI. ZUSAMMENFASSUNG 79
B) ZIVILRECHTLICHE UEBERPRUEFUNG MISSBRAEUCHLICH UEBERHOEHTER STROM- UND
GASPREISE 80
I. §§ 19 GWB I.V.M. 33 GWB 80
II. §§ 138 I.V.M. § 812 BGB 80
1. TATBESTAND 80
10
IMAGE 3
2. RECHTSFOLGE 82
III. §315 BGB 83
1. PREISERHOEHUNG 83
A) UNMITTELBARE ANWENDUNG DES § 315 BGB 83
B) VERHAELTNIS ZU § 19 GWB BZW. § 29 GWB 84
2. AUSGANGSPREIS 85
A) KEINE DIREKTE ANWENDUNG DES § 315 BGB 85
B) ANALOGE ANWENDUNG DES § 315 BGB? 85
AA) MONOPOLRECHTSPRECHUNG DES BGH 85
BB) ANALOGE ANWENDUNG DES § 315 BGB AUCH NACH INKRAFTTRETEN DER 6.
GWB-NOVELLE? 86
(1) FEHLEN DER REGELUNGSLUECKE (ANSICHT DER RECHTSPRECHUNG) 86
(2) FORTBESTAND DER REGELUNGSLUECKE (ANSICHT VON TEILEN DER
RECHTSWISSENSCHAFTLICHEN LITERATUR) 89 (3) STELLUNGNAHME 89
(A) FEHLENDE GESETZESLUECKE 89
(B) UNBEACHTLICHKEIT UNTERSCHIEDLICHER PRUEFUNGSMASSSTAEBE 90
IV. ZUSAMMENFASSUNG 94
VIERTES KAPITEL VEREINBARKEIT VON § 29 GWB MIT UEBERGEORDNETEM RECHT 96
A) VEREINBARKEIT DER KARTELLRECHTLICHEN PREISKONTROLLE GEMAESS § 29 GWB
MIT EUROPARECHT 97
I. § 29 GWB INNERHALB DER GRUNDKONZEPTION DES WETTBEWERBSRECHTS GEMAESS
ART. 102 AEUV 97
1. KONZEPT DES AUSBEUTUNGSMISSBRAUCHS GEMAESS ART. 102 AEUV 97 A)
SCHUTZZWECK DER NORM 98
B) MASSSTAB ZUR FESTSTELLUNG EINES MISSBRAUCHS 99
AA) GEWINNBEGRENZUNGSKONZEPT (IN ZWEISTUFIGEM PRUEFUNGSAUFBAU) 99
BB) VERGLEICHSMARKTKONZEPT 103
(1) RAEUMLICHES VERGLEICHSMARKTKONZEPT 103
(2) SACHLICHES UND ZEITLICHES VERGLEICHSMARKTKONZEPT 106 (3) MASSSTAB DES
NACHWEISES EINES PREISHOEHENMISSBRAUCHS IM RAHMEN DES V
ERGLEICHSMARKTKONZEPTS 106
11
IMAGE 4
2. ABWEICHEN DES § 29 GWB VOM REGELUNGSGEHALT DES ART. 102
AEUV? 108
A) SOFORTIGE VOLLZIEHBARKEIT DER KARTELLAMTSVERFUEGUNGEN 109 B)
EINFUEHRUNG DES GEWINNBEGRENZUNGSKONZEPTS 110
C) VEREINFACHTES VERGLEICHSKONZEPT MIT UMFANGREICHER SACHLICHER
RECHTFERTIGUNGSPFLICHT SEITENS DER UNTERNEHMEN 110 D)
BEWEISLASTVERSCHIEBUNG 111
E) EINGRIFFSSCHWELLEN 112
AA) NORMATIVE VORGABEN HINSICHTLICH DER EINGRIFFSSCHWELLEN ZU § 29 GWB
112
BB) NORMATIVE VORGABEN HINSICHTLICH DER EINGRIFFSSCHWELLEN ZU ART. 102
AEUV 113
CC) ERGEBNIS DES VERGLEICHS 114
3. KEINE RECHTSWIDRIGE VERWALTUNGSPRAXIS 116
A) ANWENDUNGSPRAXIS DER EUROPAEISCHEN KOMMISSION AUF BASIS DES ART. 102
AEUV 117
B) ANWENDUNGSPRAXIS DES BKARTA AUF BASIS DES § 29 GWB 117 C) ERGEBNIS
DES VERGLEICHS 118
4. ZUSAMMENFASSUNG 119
II. VEREINBARKEIT DES § 29 GWB MIT ART. 34 AEUV 120
1. DER TATBESTAND DER WARENVERKEHRSFREIHEIT GEMAESS ART. 34 AEUV 120
A) DASSONVILLE-FORMEL 120
B) KECK UND MITHOUARD-FORMEL 122
C) VERKAUFSMODALITAETEN, RECHTLICH WIE TATSAECHLICH GLEICHE BERUEHRUNG 124
AA) VERKAUFSMODALITAETEN 124
BB) GELTUNG DER VERKAUFSMODALITAET FUER ALLE . WIRTSCHAFTSTEILNEHMER IM
INLAND 125
CC) RECHTLICH WIE TATSAECHLICH GLEICHE BERUEHRUNG DURCH UNTERSCHIEDSLOSE
MASSNAHMEN 125
D) HOECHSTPREISREGELUNGEN ALS MASSNAHMEN GLEICHER WIRKUNG WIE MENGENMAESSIGE
BESCHRAENKUNGEN 127
2. § 29 GWB ALS MASSNAHME GLEICHER WIRKUNG 129
A) ANSICHT DER MONOPOLKOMMISSION 130
B) ANSICHTEN IM SCHRIFTTUM 131
AA) ANSICHT VON EHRICKE 131
BB) ANSICHT VON MUELLER-GRAFF 132
CC) ANSICHT VON MARKERT 133
DD) ANSICHT VON BARON 133
12
IMAGE 5
C) STELLUNGNAHME 133
AA) HOECHSTPREISGRENZENBILDUNG DURCH NORMATIVE VORGABEN DES § 29 GWB 134
(1) REGELMAESSIGE VERFUEGBARKEIT EINER REIHE VON GUENSTIGSTEN
REFERENZPREISEN 134
(2) NORMATIV VORGESEHENE RECHTFERTIGUNGSMOEGLICHKEIT DER UNTERNEHMEN UND
TYPISCHERWEISE UNTERSCHIEDLICHE GESTEHUNGSKOSTEN DER UNTERNEHMEN 135
(A) SACHLICHE RECHTFERTIGUNGSMOEGLICHKEIT IN § 29 GWB 136
(B) UNTERSCHIEDLICHE GESTEHUNGSKOSTEN HINDERN PREISSENKUNGSAUTOMATISMUS
138
(3) ERFORDERNIS DER ERHEBLICHKEIT VON PREISABWEICHUNGEN 140
(4) ZWISCHENERGEBNIS 141
BB) HOECHSTPREISGRENZENBILDUNG DURCH DIE KONKRETE PRAXIS DES BKARTA ZU §
29 GWB 141
(1) PRAXIS DES BKARTA ZU FLAECHENDECKENDER EINLEITUNG VON VERFAHREN 142
(2) BISHERIGE PRAXIS DES BKARTA ZUR ANERKENNUNG VON
RECHTFERTIGUNGSGRUENDEN 142
(3) SICHTWEISE DES BKARTA ZUM ERFORDERNIS EINES ERHEBLICHKEITSZUSCHLAGS
144
(4) ZWISCHENERGEBNIS 144
3. ZUSAMMENFASSUNG 145
III. VEREINBARKEIT DES § 29 GWB MIT SEKUNDAERRECHT 146
1. VORGABEN DES EG-GESETZGEBERS DURCH DIE RICHTLINIEN FUER DEN
ELEKTRIZITAETS- (RL 2009/72/EG) UND ERDGASBINNENMARKT (RL 2009/73/EG) 146
A) SCHWERPUNKT AUF DER REGULIERUNG DES NETZBEREICHS 147 B) VORGABEN ZU
KARTELLRECHTLICHEN KONTROLLMECHANISMEN 148 2. ZUSAMMENFASSUNG 150
B) VEREINBARKEIT DER KARTELLRECHTLICHEN PREISHOEHENKONTROLLE GEMAESS § 29
GWB MIT DEUTSCHEM VERFASSUNGSRECHT 150
I. GRUNDLEGENDE UEBERLEGUNGEN ZUR VERFASSUNGSMAESSIGKEIT DER
PREISHOEHENKONTROLLE 151
II. GRUNDRECHTSTRAEGER 152
1. ALLGEMEINES 152
13
IMAGE 6
2. GRUNDRECHTSFAHIGKEIT JURISTISCHER PERSONEN DES OEFFENTLICHEN
RECHTS 153
3. GRUNDRECHTSFUHIGKEIT JURISTISCHER PERSONEN DES PRIVATRECHTS 154 4.
GRUNDRECHTSFAEHIGKEIT GEMISCHT-WIRTSCHAFTLICHER UNTERNEHMEN 156 A)
RECHTSPRECHUNG 156
B) SCHRIFTTUM 158
C) DEFINITION DES OEFFENTLICHEN UNTERNEHMENS IM STRAFRECHT 159 D)
STELLUNGNAHME 160
5. ZUSAMMENFASSUNG 163
IE. BERUFSFREIHEIT, ART. 12 ABS. 1 GG 163
1. RECHT ZUR FREIEN PREISFESTSETZUNG VOM SCHUTZBEREICH DER
BERUFSFREIHEIT ERFASST 163
2. KARTELLRECHTLICHE PREISHOEHENKONTROLLE ALS EINGRIFF IN DEN
SCHUTZBEREICH DER BERUFSFREIHEIT 164
3. RECHTFERTIGUNG DES EINGRIFFS 164
A) FORMELLE VERFASSUNGSMAESSIGKEIT 164
B) MATERIELLE RECHTMAESSIGKEIT 165
AA) ZWECK 165
BB) GEEIGNETHEIT 165
CC) ERFORDERLICHKEIT 167
DD) ANGEMESSENHEIT ODER VERHAELTNISMAESSIGKEIT IM ENGEREN SINNE 168
(1) DREI-STUFEN-LEHRE 168
(2) VERNUENFTIGE ERWAEGUNGEN DES GEMEINWOHLS 169 (3) VERHAELTNISMAESSIGKEIT
170
(A) GEFAHR DER QUASI-REGULIERUNG 171
(B) GEFAHR EINER VERPFLICHTUNG FUER DIE MARKTBEHERRSCHENDEN UNTERNEHMEN,
JEGLICHE PREISSENKUNG DES KONKURRENTEN NACHVOLLZIEHEN ZU MUESSEN 171
(C) GEFAHR EINES WILLKUERLICHEN VERGLEICHS BZW. WILLKUERLICHER
BEWEISLASTVERLAGERUNG 172 (D) GEFAEHRDUNG DER UNTERNEHMENSEXISTENZ 174 4.
ZUSAMMENFASSUNG 175
IV. EIGENTUMSFREIHEIT, ART. 14 ABS. 1 GG 175
V. ALLGEMEINE HANDLUNGSFREIHEIT, ART. 2 ABS. 1 GG 176
VI. ALLGEMEINER GLEICHHEITSSATZ, ART. 3 ABS. 1 GG 177
1. BEEINTRAECHTIGUNG DES ALLGEMEINEN GLEICHHEITSSATZES 177
1 4
IMAGE 7
2. RECHTFERTIGUNG DER UNGLEICHBEHANDLUNG 177
A) UNTERSCHIEDLICHE RECHTFERTIGUNGSMASSSTAEBE J E NACH ART DER
DIFFERENZIERUNG 177
B) RECHTFERTIGUNG ANHAND DES WILLKUERVERBOTS-MASSSTABES 178 3.
ZUSAMMENFASSUNG 179
FUENFTES KAPITEL ALLGEMEINE VORAUSSETZUNGEN DES § 29 GWB -
VERSORGUNGSUNTERNEHMEN UND MARKTBEHERRSCHENDE STELLUNG 180
A) VERSORGUNGSUNTERNEHMEN 180
I. ABGRENZUNG ZUM ENERGIERECHTLICHEN BEGRIFF DES
ENERGIEVERSORGUNGSUNTERNEHMENS 180
II. UNTERNEHMEN ALS ANBIETER VON LEITUNGSGEBUNDENEM GAS 181 III.
UNTERNEHMENSBEGRIFF UND KONZERNPRIVILEG 182
IV. ZUSAMMENFASSUNG 183
B) MARKTBEHERRSCHENDE STELLUNG 184
I. ALLGEMEINES ZUR MARKTABGRENZUNG - UNTERSCHIEDLICHE KONZEPTE ZUR
BESTIMMUNG DES RELEVANTEN MARKTES 185
1. BESTIMMUNG DES RELEVANTEN MARKTES NACH DEM BEDARFSMARKTKONZEPT 185
2. MARKTABGRENZUNG DURCH DEN HYPOTHETISCHEN MONOPOLISTENTEST
(SSNIP-TEST) 187
A) GRUNDLAGEN DES KONZEPTS 187
B) ANWENDUNG DES SSNIP-TESTS UND DAMIT VERBUNDENER OEKONOMETRISCHER
KONZEPTE IN DER PRAXIS DER BEHOERDEN UND GERICHTE 190
3. PREISKORRELATIONSANALYSEN 191
4. BEWERTUNG DER EINZELNEN PRUEFUNGSKONZEPTE IN DER PRAXIS 193 A)
PRO-OEKONOMISCHE UND ANTI-OEKONOMISCHE STROEMUNG 193 B) BEWERTUNG 195
5. ZUSAMMENFASSUNG 197
II. ABGRENZUNG DES SACHLICHEN MARKTES FUER ELEKTRIZITAET 198
1. SICHT DER DEUTSCHEN KARTELLGERICHTE UND DES BKARTA 198 A)
HERKOEMMLICHE SICHTWEISE 198
B) ANPASSUNGEN DER MARKTDEFINITION IM VERFAHREN E.ON/ STADTWERKE
ESCHWEGE 199
AA) ERZEUGUNGS-/IMPORTSTUFE 200
BB) DISTRIBUTIONSSTUFE 200
15
IMAGE 8
C) WEITERE AUSDIFFERENZIERUNG DURCH DAS VERFAHREN INTEGRA/
THUEGA 202
2. SICHT DER EUROPAEISCHEN KOMMISSION 204
3. KRITIK IN DER LITERATUR AN DER DURCH DAS BKARTA UND DEN DEUTSCHEN
GERICHTEN VORGENOMMENEN MARKTABGRENZUNG 205 4. STELLUNGNAHME 205
A) STELLUNGNAHME ZUR ABLEHNUNG EINES GROSSHANDELSMARKTES DURCH
RECHTSPRECHUNG UND BEHOERDEN 206
AA) WUERDIGUNG DES ERSTABSATZMODELLS DES BGH 206
BB) ZUKUENFTIGE KAPAZITAETSENTWICKLUNG AN GRENZKUPPELSTELLEN MIT MOEGLICHEN
AUSWIRKUNGEN AUF DIE MARKTDEFINITION AUF DER ERSTEN MARKTSTUFE 209 CC)
THEORETISCHE KAPAZITAETEN KEIN MITTEL ZUR
PREISDISZIPLINIERUNG 210
DD) ZWISCHENERGEBNIS 211
B) KRITIK AN DER BILDUNG VON TEILMAERKTEN FUER GRUNDVERSORGTE ENDKUNDEN
UND SONDERVERTRAGSKUNDEN 212
AA) KRITERIEN FUER DIE TEILMARKTBILDUNG 212
BB) BEGRUENDUNG DES BKARTA ZU DER BILDUNG VON TEILMAERKTEN FUER
GRUNDVERSORGTE UND SLPSONDERVERTRAGSKUNDEN 214
CC) ZWISCHENERGEBNIS 215
3. ZUSAMMENFASSUNG 217
III. ABGRENZUNG DES RAEUMLICH RELEVANTEN MARKTES FUER ELEKTRIZITAET 218 1.
ALLGEMEINES 218
2. SICHT DER DEUTSCHEN GERICHTE UND DES BKARTA 218
3. SICHT DER EUROPAEISCHEN KOMMISSION 220
4. KRITISCHE WUERDIGUNG 221
A) STELLUNGNAHME ZU DER RAEUMLICHEN ABGRENZUNG DES MARKTES FUER DEN
ERSTABSATZ VON ELEKTRIZITAET 221
AA) ANHALTSPUNKTE FUER SICH BEREITS VOLLZIEHENDE ERWEITERUNG DES
GEOGRAPHISCH RELEVANTEN MARKTES 222 BB) INDIKATOREN FUER EINEN BEREITS
BESTEHENDEN, WEITER ALS NATIONAL ZU DEFINIERENDEN GEOGRAPHISCH
RELEVANTEN
MARKT 225
CC) ERGEBNISSE DER SEKTORUNTERSUCHUNG STROMERZEUGUNG/ STROMGROSSHANDEL
227
B) STELLUNGNAHME ZU DER RAEUMLICHEN ABGRENZUNG DES MARKTES FUER DIE
BELIEFERUNG VON GRUNDVERSORGTEN KUNDEN 227 5. ZUSAMMENFASSUNG 230
16
IMAGE 9
IV. ABGRENZUNG DES SACHLICH RELEVANTEN MARKTES FUER ERDGAS 231
1. SACHLICHE MARKTABGRENZUNG IN BEZUG AUF DEN ENERGIETRAEGER 232 A)
EINHEITLICHER WAERMEMARKT 233
B) GASMARKT 234
C) STELLUNGNAHME 235
AA) AUFSPALTUNG ZWISCHEN BESTANDS- UND NEUKUNDEN SACHGERECHT? 235
BB) HINKENDER VERGLEICH MIT DER SACHE SODA-CLUB II 235 (1)
GRUNDLEGENDE UEBERLEGUNGEN ZU SODA-CLUB II 235 (2) BESONDERHEITEN DER
PRIMAER- UND SEKUNDAERMAERKTE 236 (3) SCHLUSSFOLGERUNGEN FUER DEN GASMARKT
237
CC) BEDARFSMARKTKONZEPT 238
DD) SSNIP-TEST 239
2. MARKTBEHERRSCHUNG 240
3. SACHLICHE MARKTABGRENZUNG IN BEZUG AUF DEN LIEFERANTEN 242 4.
ZUSAMMENFASSUNG 243
V. ABGRENZUNG DES RAEUMLICH RELEVANTEN MARKTES FUER ERDGAS 243 1. SICHT
DER DEUTSCHEN GERICHTE UND DES BKARTA 243
2. STELLUNGNAHME 244
3. ZUSAMMENFASSUNG 247
SECHSTES KAPITEL BESONDERE VORAUSSETZUNGEN DES § 29 GWB -
MISSBRAEUCHLICHE AUSNUTZUNG (DER MARKTBEHERRSCHENDEN STELLUNG) 248
A) DAS VERGLEICHSMARKTKONZEPT GEMAESS § 29 S. 1 GWB 248
I. ALLGEMEIN 249
II. FORDERN UNGUENSTIGER ENTGELTE 250
1. BEGRIFF DES ENTGELTS 250
2. PREISVERGLEICHSMETHODEN 252
A) VERGLEICH DES TARIFS BZW. DES EINZELENTGELTS FUER EINEN ABNAHMEFALL
253
B) VERGLEICH DER TARIFE BZW. DER EINZELENTGELTE FUER MEHRERE
REPRAESENTATIVE ABNAHMEFALLE 254
AA) INHALTLICHE DIMENSION DES VERGLEICHS 254
BB) ZEITLICHE DIMENSION DES VERGLEICHS 256
C) VERGLEICH DES DURCHSCHNITTSERLOESES 257
D) BERUECKSICHTIGUNG VON § 111 ABS. 3 ENWG 258
AA) ABZUG DER NETZNUTZUNGSENTGELTE DURCH DAS BKARTA 259
17
IMAGE 10
BB) KRITIK AN DER SUBTRAKTION DER NETZNUTZUNGSENTGELTE 260
(1) GRUNDLEGENDE BEDENKEN AN DER SUBSTRAKTIONSMETHODE 260
(2) FEHLENDE BERUECKSICHTIGUNG UNTERSCHIEDLICHER REGULIERUNGSPRAXIS 261
(3) FEHLENDE BERUECKSICHTIGUNG ETWAIGER QUERSUBVENTIONIERUNG 261
CC) VORZUGSWUERDIGER VERGLEICH DES BRUTTO-PREISES 262 E) ABZUG STEUERN
UND KONZESSIONSABGABEN 263
AA) STEUERN 263
BB) KONZESSIONSABGABEN 263
(1) MISSBRAUCHSFAELLE IM KONZESSIONSBEREICH 265 (2) RECHTLICHE BEHANDLUNG
DER KONZESSIONSABGABEN BEI § 29 S. 1 NR. 1 GWB 266
3. ZUSAMMENFASSUNG 267
III. FORDERN UNGUENSTIGER SONSTIGER GESCHAEFTSBEDINGUNGEN 268 IV.
VERGLEICH MIT ANDEREN VERSORGUNGSUNTERNEHMEN ODER MIT UNTERNEHMEN AUF
VERGLEICHBAREN MAERKTEN 269
1. ANDERE VERSORGUNGSUNTERNEHMEN 269
2. BEDEUTUNG DES FEHLENS EINES ZUSATZES WIE GLEICHARTIG ODER
VERGLEICHBAR 270
A) BEDEUTUNG DES BEGRIFFES VERGLEICHBAR BEI § 22 ABS. 4 S. 2 NR. 2 UND
NR. 3 GWB A.F. BZW. § 19 ABS. 4 NR. 2 UND NR. 3 GWB 271
B) BEDEUTUNG DES BEGRIFFES GLEICHARTIGKEIT BEI § 103 ABS. 5 S. 2 NR. 2
GWB A.F. 272
C) SCHLUSSFOLGERUNGEN FUER § 29 S. 1 NR. 1 GWB 274
3. UNTERNEHMEN AUF VERGLEICHBAREN MAERKTEN, § 29 S. 1 NR. 1 2. ALT. GWB
276
4. ANZAHL DER VERGLICHENEN UNTERNEHMEN 278
5. ZUSAMMENFASSUNG 280
V. ERHEBLICHKEIT DER PREISABWEICHUNG 281
1. ANSETZEN EINES ERHEBLICHKEITSZUSCHLAGS 281
2. KEINE DOPPELBERUECKSICHTIGUNG VON MERKMALEN 283
3. HOEHE DES ERHEBLICHKEITSZUSCHLAGS 284
4. ZUSAMMENFASSUNG 285
VI. SACHLICHE RECHTFERTIGUNG 286
1. ALLGEMEINES 286
2. INTERESSENABWAEGUNG 286
A) WIDERSTREITENDE INTERESSEN 286
18
IMAGE 11
B) ORIENTIERUNG AN §§ 19 ABS. 4 NR. 2 UND NR. 3 GWB 288
3. KEINE HINREICHENDE VERGLEICHBARKEIT DER GEWAEHLTEN MAERKTE BZW. DER
VERSORGUNGSUNTERNEHMEN 289
A) ALLGEMEINES ZUM STRUKTURVERGLEICH 289
B) KRITERIEN FUER DIE DURCHFUEHRUNG DER STRUKTURANALYSE: UNTERSCHEIDUNG
ZWISCHEN OBJEKTIVEN UND UNTERNEHMENSINDIVIDUELLEN FAKTOREN IN DER
BISHERIGEN PREISMISSBRAUCHSAUFSICHT GEMAESS § 19 ABS. 4 NR. 2 GWB 290 C)
KRITIK AN DER UNTERSCHEIDUNG ZWISCHEN STRUKTURELLEN UND
UNTERNEHMENSINDIVIDUELLEN FAKTOREN 292
D) BEDEUTUNG DER UNTERSCHEIDUNG FUER § 29 S. 1 NR. 1 GWB 294 E) FEHLENDE
VERGLEICHBARKEIT 297
F) ZUSAMMENFASSUNG 297
4. BEISPIELE FUER BERUECKSICHTIGUNGSFAHIGE UND NICHT
BERUECKSICHTIGUNGSFAHIGE FAKTOREN IN DER ENERGIEWIRTSCHAFT 298 A) ANGRIFF
DES VERGLEICHSPREISES ALS SOLCHEN 299
B) OBJEKTIVE MARKTUNTERSCHIEDE 300
AA) AUSWIRKUNG OBJEKTIVER MARKTUNTERSCHIEDE AUF NETZNUTZUNGSENTGELTE 300
BB) UNTERSCHIEDLICHE HOHEITLICHE BELASTUNGEN 301
CC) STRUKTUR DES VERSORGUNGSGEBIETS 301
DD) GROESSE DER GEMEINDE UND KONZESSIONSABGABEN 305 C) UNTERSCHIEDLICHER
BEZUG DES PREISES 305
D) OBJEKTIVE UNTERNEHMENSUNTERSCHIEDE 306
AA) KUNDENDURCHMISCHUNG 306
BB) VERGLEICH ZWISCHEN PRIVATWIRTSCHAFTLICHEN UND KOMMUNALEN UNTERNEHMEN
308
CC) GROESSE, UMSATZSTAERKE, FINANZKRAFT 309
DD) VERGLEICH EINES EINSPARTENUNTERNEHMENS MIT EINEM
MEHRSPARTENUNTERNEHMEN 310
EE) KOSTEN 311
E) SONSTIGE FAKTOREN 312
F) ZUSAMMENFASSUNG 312
5. MASSSTAB FUER DIE ERMITTLUNG DER BERUECKSICHTIGUNGSFAEHIGEN HOEHE DER
KOSTEN 314
A) AUSLEGUNG 314
B) AUSLEGUNG GEMAESS DEM WORTLAUT DES § 29 S. 2 GWB 314 AA) ANWENDUNG DES
§ 29 S. 2 GWB AUF § 29 S. 1 NR. 1 GWB 314
BB) MASSSTAB DES ALS-OB-WETTBEWERBS 315
19
IMAGE 12
CC) METHODISCHE ANSAETZE ZUR ERMITTLUNG DER ALS-OB-
WETTBEWERBSKOSTEN 317
(1) VERGLEICHSMARKTKONZEPT NACH DEM VORBILD DES § 19 ABS. 4 NR. 2 HS. 2
GWB 318
(2) METHODISCHE ANSAETZE IM RAHMEN DER REGULIERUNG DER ENERGIENETZMAERKTE
319
(A) KONZEPT 319
(B) KONSEQUENZEN FUER § 29 S. 2 GWB 321
(3) KEINE ORIENTIERUNG AM NIEDRIGSTEN ODER AM HOECHSTEN MASSSTAB 321
(4) METHODISCHE ANSAETZE IM RAHMEN DER REGULIERUNG DER
TELEKOMMUNIKATIONSMAERKTE 323
C) AUSLEGUNG GEMAESS DER REGELUNGSABSICHT DES GESETZGEBERS DURCH VERWEIS
AUF DIE GRUNDSAETZE DES § 19 ABS. 4 NR. 3 GWB IN DER GESETZESBEGRUENDUNG
323
AA) MASSSTAB DES SELBSTKOSTENPREISES ODER EINWAND DER KOSTENUNTERDECKUNG
323
BB) DER FALL FLUGPREISSPALTUNG - SACHVERHALT UND ENTSCHEIDUNGSGRUENDE
324
CC) INTERPRETATION 326
(1) KOSTENUNTERDECKUNGSEINWAND AUF BASIS OBJEKTIVER UND
UNTEMEHMENSINDIVIDUELLER UMSTAENDE 326
(2) ANFORDERUNGEN AN DAS MERKMAL AUSSCHOEPFEN ETWAIGER
RATIONALISIERUNGSRESERVEN 329
(3) BEDEUTUNG FUER § 29 S. 1 NR. 1 GWB 332
D) OBJEKTIV-TELEOLOGISCHE ERWAEGUNGEN 333
E) ZUSAMMENFASSUNG 335
6. GEWINNMARGE ALS SACHLICHE RECHTFERTIGUNG FUER UNGUENSTIGERE ENTGELTE
337
A) ZULAESSIGKEIT DER BERUECKSICHTIGUNG DER MARGE IN DER
PREISMISSBRAUCHSKONTROLLE 337
B) MASSSTAB FUER DIE FESTSTELLUNG DER ANGEMESSENHEIT DER MARGE 339
C) ZUSAMMENFASSUNG 339
7. BEACHTUNG ANERKANNTER OEKONOMISCHER THEORIEN DURCH DIE BETROFFENEN
VERSORGUNGSUNTERNEHMEN 340
VII. BEWEISLASTFRAGEN 340
1. BEWEISLASTVERTEILUNG BEI § 29 S. 1 NR. 1 GWB 340
A) ALLGEMEINES 340
2 0
IMAGE 13
B) BEWEISLASTGRUNDSAETZE UNTER DEM
AMTSERMITTLUNGSGRUNDSATZ 342
AA) AMTSERMITTLUNGSGRUNDSATZ 342
BB) MATERIELLE BEWEISLAST 343
CC) FORMELLE BEWEISLAST 343
DD) BEHAUPTUNGSLAST (DARLEGUNGSLAST) 345
EE) MITWIRKUNGSOBLIEGENHEITEN UND MITWIRKUNGSPFLICHTEN DER BETEILIGTEN
346
C) BEWEISLASTVERTEILUNG IM RAHMEN DES § 29 S. 1 NR. 1 ALT. 1 GWB 347
AA) ANSICHT IN DER LITERATUR - MATERIELLE BEWEISLASTUMKEHR 348 BB)
UMFANG DER BEWEISLASTUMKEHR 348
CC) VERFASSUNGSRECHTLICHE VORGABEN 351
D) BEWEISLASTUMKEHR ALS ERLEICHTERUNG DER ARBEIT DER KARTELLBEHOERDEN?
353
E) RECHTSKONFORME ANWENDUNGSPRAXIS DER BEWEISLASTNORM 355 F)
ZUSAMMENFASSUNG 356
2. BEWEISLASTVERTEILUNG BEI § 29 S. 1 NR. 2 GWB 357
3. BEWEISLASTVERTEILUNG BEI § 29 NR. 2 GWB 357
B) DAS GEWINNBEGRENZUNGSKONZEPT GEMAESS § 29 S. 1 NR. 2 GWB 358
I. ALLGEMEINES 358
1. KONZEPT 358
2. DAS GEWINNBEGRENZUNGSKONZEPT IM SCHRIFTTUM 358
II. GEWINNBEGRENZUNGSKONZEPT IN DER EUROPAEISCHEN PRAXIS 359 III.
GEWINNBEGRENZUNGSKONZEPT IN DER DEUTSCHEN PRAXIS 361
IV. DIE KOSTEN- UND GEWINNERMITTLUNG IM RAHMEN DES
GEWINNBEGRENZUNGSKONZEPTS 363
1. ENTGELTE 363
2. KOSTEN 363
A) PROBLEMBESCHREIBUNG 363
B) DURCHSCHNITTSKOSTEN ALS VERHAELTNIS VON GESAMTKOSTEN UND MENGE 364
C) GRENZKOSTEN 365
D) RELEVANZ DER UNTERSCHEIDUNG 366
E) ZWECKE EINER KOSTENRECHNUNG 366
F) MEINUNGSSTAND IN DER LITERATUR ZU DER INTERPRETATION DES BEGRIFFS DER
KOSTEN IN § 29 S. 1 NR. 2 GWB 367
AA) ABSTELLEN AUF DIE VOLLKOSTEN 367
BB) ABSTELLEN AUF DIE GRENZKOSTEN 368
2 1
IMAGE 14
G) STELLUNGNAHME 369
AA) PREISBILDUNG IM ERZEUGUNGSBEREICH 369
(1) STROM - EIN BESONDERES PRODUKT 369
(2) OEKONOMISCHE GRUNDLAGEN DER PREISBILDUNG IM WETTBEWERBSMARKT 369
(3) MERIT-ORDER DER STROMERZEUGUNG 370
BB) SCHLUSSFOLGERUNGEN 372
(1) ABSTELLEN AUF GRENZKOSTEN 372
(2) FOLGE DER ANSICHT 375
H) ZUSAMMENFASSUNG 376
3. BETRACHTUNGSZEITRAUM 377
4. ERMITTLUNG DES ANGEMESSENEN GEWINNS 377
A) DEFINITION VON GEWINN ALS ERLOESE ABZUEGLICH GRENZKOSTEN? 377 B)
GEGENSTAND DER MISSBRAUCHSKONTROLLE 378
C) SCHWIERIGKEITEN BEI DER ERMITTLUNG DES REINGEWINNS NACH STEUERN 379
D) UEBERSCHREITUNG IN UNANGEMESSENER WEISE 380
AA) VERGLEICH MIT REGULIERTEN BRANCHEN 380
(1) NETZBEREICH STROM UND GAS 3 81
(2) NETZBEREICH TELEKOMMUNIKATION 381
(3) STELLUNGNAHME 382
BB) VERGLEICH MIT ERZEUGUNGSUNTERNEHMEN IM AUSLAND 383 CC) OEKONOMISCHE
THEORIEN 384
(1) METHODEN ZUR ERMITTLUNG EINER ANGEMESSENEN EIGENKAPITALVERZINSUNG
384
(2) HOHE PREIS-KOSTEN-ABSTAENDE NICHT PER SE ALS AUSDRUCK VON MISSBRAUCH
384
DD) BERUECKSICHTIGUNGSWUERDIGE FAKTOREN NACH ANSICHT DER EUROPAEISCHEN
KOMMISSION 385
E) ZUSAMMENFASSUNG 386
V. ERHEBLICHKEITSZUSCHLAG 386
VI. VERTEIDIGUNGSMOEGLICHKEITEN DES UNTERNEHMENS 387
VII. ZUSAMMENFASSUNG 387
SIEBENTES KAPITEL ZUSAMMENFASSUNG DER WESENTLICHEN ERGEBNISSE UND
AUSBLICK 389
AUSBLICK 395
LITERATURVERZEICHNIS 397
2 2
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