Treuhand und neues Pfandbriefrecht: eine Untersuchung zur Frage der Insolvenzfestigkeit treuhänderisch gehaltener Grundpfandrechte und Forderungen vor dem Hintergrund jüngster Rechtsänderungen
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| Veröffentlicht: |
Aachen
Shaker
2011
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| Schriftenreihe: | Berichte aus der Rechtswissenschaft
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INHALTSVERZEICHNIS
1. KAPITEL: EINLEITUNG 1
A. GESETZ ZUR NEUORDNUNG DES PFANDBRIEFRECHTS 1
/. WEGFALL VON GEWAEHRTRAEGERHAFTUNG UND ANSTALTSLAST /
//. DER PFANDBRIEF. 2
III. DAS PFANDBRIEFGESETZ 4
B. DISKUSSIONSGEGENSTAND 8
/. *ERWORBENE DECKUNGSWERTE 8
II. TREUHANDMODELLE 10
III. BISHERIGE RECHTSLAGE 12
IV. JURISTISCHE TREUHANDDISKUSSION 13
2. KAPITEL: DIE INSOLVENZFESTIGKEIT VON TREUHANDVEREINBARUNGEN NACH
BISHERIGEM RECHT 16
A. DAS INSTITUT DER TREUHAND 16
/. ALLGEMEINES 16
1. FEHLENDE GESETZLICHE REGELUNG 16
2. ANNAEHERUNG AN DEN BEGRIFF 17
//. RECHTSGESCHICHTLICHE GRUNDLAGEN 18
1. DIE ROMANISCHE TREUHAND 18
1.1 ERSCHEINUNGSFORMEN DER TREUHANDSCHAFT 18
1.2 RECHTLICHE GESTALTUNG 20
1.3 DIE LEHRE VOM FIDUZIARISCHEN RECHTSGESCHAEFT 20
2. DIE GERMANISCHE TREUHAND 22
2.1 ERSCHEINUNGSFORMEN DER TREUHANDSCHAFT 22
2.2 RECHTLICHE GESTALTUNG 23
2.3 DIE LEHRE VON DER GERMANISCHEN ODER DEUTSCHRECHTLICHEN TREUHAND 24
3. ZUSAMMENFASSUNG 26
///. DER TREUHANDZWECK 26
1. UMGEHUNGS-UND VERBERGUNGSFUNKTION 26
2. ARBEITSTEILUNGSFUNKTION 27
IV. DER TREUHANDBEGRIFF 28
1. UNTERSCHEIDUNG ZWISCHEN TREUHAND IM JURISTISCHEN UND IM
WIRTSCHAFTLICHEN SINNE28 2. UNTERSCHEIDUNG ZWISCHEN ECHTER
(EIGENTLICHER) UND UNECHTER (UNEIGENTLICHER) TREUHAND 29
3. UNTERSCHEIDUNG NACH ART UND WEISE DES TREUHANDVERHAELTNISSES 29 3.1
VOLLRECHTSTREUHAND 29
(1) DIE FIDUZIARISCHE TREUHAND 30
(2) DIE DEUTSCHRECHTLICHE TREUHAND 30
3.2 ERMAECHTIGUNGSTREUHAND 30
3.3 VOLLMACHTSTREUHAND 31
4. WEITERE DIFFERENZIERUNGSKRITERIEN 32
4.1 EIGENNUETZIGE UND FREMDNUETZIGE TREUHAND 32
4.2 EINSEITIGE UND MEHRSEITIGE TREUHAND 33
4.3 OFFENE UND VERDECKTE TREUHAND 33
4.4 UEBERTRAGUNGSTREUHAND, VEREINBARUNGSTREUHAND UND ERWERBSTREUHAND 34
4.5 RECHTSGESCHAEFTLICHE TREUHAND UND TREUHAND KRAFT OEFFENTLICHEN RECHTS
35 5. ZUSAMMENFASSUNG 35
XI
BIBLIOGRAFISCHE INFORMATIONEN HTTP://D-NB.INFO/1018253114
DIGITALISIERT DURCH
IMAGE 2
V. DIE TREUHANDABREDE 35
1. FUNKTION UND INHALT DER TREUHANDABREDE 35
2. RECHTSNATUR DER TREUHANDABREDE 37
2.1 VERWALTUNGSTREUHANDABREDE 37
2.2 SICHERUNGSTREUHANDABREDE 37
3. VERHAELTNIS ZWISCHEN OBLIGATORISCHER UND DINGLICHER RECHTSEBENE 39 VI.
EINORDNUNG UND BESCHRAENKUNG 40
1. VOLLRECHTSTREUHAND 40
2. KEINE DEUTSCHRECHTLICHE TREUHAND 40
3. FIDUZIARISCHE TREUHAND 41
4. FREMDNUETZIGE VERWALTUNGSTREUHAND 41
4.1 VERWALTUNGSTREUHAND 41
4.2 FREMDNUETZIGE VERWALTUNGSTREUHAND 42
5. KEINE DOPPELTREUHAND 43
5.1 TREUHANDVERHAELTNIS AUF GRUND SICHERUNGSGRUNDSCHULD 43
5.2 VERGLEICHBARE TREUHANDSCHAFTEN 44
5.3 TREUHANDMODELLE ZUR PFANDBRIEFREFINANZIERUNG 45
(1) BESTEHEN ZWEIER TREUHANDVERHAELTNISSE 46
(2) BESTEHEN ZWEIER, VONEINANDER UNABHAENGIGER TREUHANDVEREMBARUNGEN 47
6. VEREINBARUNGS-UND ERWERBSTREUHAND 49
B. BISHERIGE RECHTSLAGE 50
/. DIE INSOLVENZ DES TREUHAENDERS 50
1. GRUNDSAETZLICHE ANERKENNUNG EINES AUSSONDERUNGSRECHTS DES TREUGEBERS
50 1.1 EINLEITUNG 50
1.2 TREUGUT ALS VERMOEGEN DES TREUHAENDERS 52
1.3 WIRTSCHAFTLICHE ZUORDNUNG DES TREUGUTS ZUM TREUGEBER 52
1.4 AUSSONDERUNGSRECHT AUF GRUND DER WERTUNGEN DES § 47 INSO 54
1.5 VERDINGLICHUNG DER RECHTSSTELLUNG DES TREUGEBERS 56
1.6 ANERKENNUNG VON TREUHANDEIGENTUM 57
1.7 STELLUNGNAHME 57
2. VORAUSSETZUNGEN UND BEGRENZUNGEN DES AUSSONDERUNGSRECHTS DES
TREUGEBERS 58 2.1 ALTE RECHTSPRECHUNG DES REICHSGERICHTS 58
2.2 DAS UNMITTELBARKEITSPRINZIP IN DER REICHSGERICHTLICHEN
RECHTSPRECHUNG 59 2.3 RECHTSPRECHUNG DES BUNDESGERICHTSHOFS UND
AUSNAHMEN VOM UNMITTELBARKEITSPRINZIP 61
(1) TREUHANDKONTEN 61
(2) KASUISTIK 61
(A) EINZAHLUNG DURCH DEN TREUGEBER 62
(B) EINZAHLUNG DURCH DEN TREUHAENDER 63
(C) EINZAHLUNG AUF GEHEISS UND VERANLASSUNG DES TREUGEBERS DURCH DRITTE
63 (D) EINZAHLUNG AUF GEHEISS DES TREUHAENDERS DURCH DRITTE 63
(3) BEGRUENDUNG DER RECHTSPRECHUNG 64
(A) SURROGATIONSPRINZIP 64
(B) OFFENKUNDIGKEITSPRINZIP 65
(C) BESTIMMTHEITS- UND TRENNUNGSGRUNDSATZ 66
(D) ZUSAMMENFASSUNG 67
2.4 KRITIK AM UNMITTELBARKEITSPRINZIP IM UEBRIGEN 67
(1) OFFENKUNDIGKEIT 68
(2) BESTIMMTHEIT BZW. BESTIMMBARKEIT 68
(3) LASTWIRKUNGEN DES TREUHANDVERTRAGES GEGENUEBER DRITTEN 69
3. ZWISCHENERGEBNIS 70
XII
IMAGE 3
//. ENTSPRECHUNG IM FALL DER EINZELZWANGSVOLLSTRECKUNG 71
III. BISHERIGE RECHTSLAGE IM FALL DER VEREINBARUNGSTREUHAND 72
1. VEREINBARUNGSTREUHAND UND UNMITTELBARKEITSPRINZIP 72
2. DIE ENTSCHEIDUNG BGHZ 155, 227 73
2.1 SACHVERHALT 73
2.2 BEGRIFF DER TREUHAND 73
2.3 WERTUNGEN DER GESETZLICHEN REGELUNGEN 74
2.4 RECHTSSICHERHEIT UND GLAEUBIGERSCHUTZ 75
2.5 BESONDERE PUBLIZITAETSERFORDERNISSE DES LIEGENSCHAFTSRECHTS 76
3. SCHLUSSFOLGERUNGEN FUER DIE FRAGE DER INSOLVENZFESTIGKEIT EINER
VEREINBARUNGSTREUHAND IM ALLGEMEINEN 77
3.1 ALLGEMEINE GELTUNG TROTZ GRUNDSTUECKSBEZUGS 77
3.2 SCHLUSSFOLGERUNGEN FUER DIE VEREINBARUNGSTREUHAND IM RAHMEN DER
PFANDBRIEFEMISSION 77
(1) GRUNDPFANDRECHTE 78
(A) NICHT-AKZESSORISCHE GRUNDPFANDRECHTE 78
(AA) BRIEFGRUNDSCHULD 79
(BB) BUCHGRUNDSCHULD 79
(CC) GELTUNG VON BGHZ 155, 227 FUER BUCHGRUNDSCHULDEN 80
(DD) BISHERIGE PRAXIS BEI DER PFANDBRIEFEMISSION 82
(EE) ZWISCHENERGEBNIS 83
(B) AKZESSORISCHE GRUNDPFANDRECHTE 84
(2) FORDERUNGEN GEGEN OEFFENTLICH-RECHTLICHE KOERPERSCHAFTEN UND ANSTALTEN
84 (A) ABTRETUNG DER FORDERUNG 86
(AA) ABTRETUNGSVERBOT AUF GRUND VERLETZUNG DES BANKGEHEIMNISSES 87 (BB)
SCHADENSERSATZPFLICHT WEGEN VERLETZUNG DES BANKGEHEIMNISSES 89 (CC)
INFORMATIONS-UND PUBLIZITAETSPFLICHTEN 90
(B) ZWISCHENERGEBNIS 90
IV. INSOLVENZ DES TREUGEBERS 90
1. DAS INSOLVENZVORRECHT DER PFANDBRIEFGLAEUBIGER 90
2. SICHERUNGSTREUHAND 93
3. VERWALTUNGSTREUHAND 93
4. ENTSPRECHUNG IM FALL DER VEREINBARUNGSTREUHAND 95
4.1 TERMINOLOGIE DER RECHTSPRECHUNG 95
4.2 WIRTSCHAFTLICHE ZUORDNUNG DES TREUGUTS 96
4.3 ZUORDNUNG AUF GRUND §§ 115 ABS.L, 116ABS.L S. 1 INSO 96
4.4 MASSGEBLICHKEIT DER ZU GRUNDE LIEGENDEN SCHULDRECHTLICHEN
VEREINBARUNG 97 4.5 AUFSCHIEBEND BEDINGTE VERPFLICHTUNG ZUR UEBERTRAGUNG
98
4.6 ZWISCHENERGEBNIS 99
V. ZUSAMMENFASSUNG 100
3. KAPITEL: DIE RECHTSAENDERUNGEN 102
A. AENDERUNG DES KREDITWESENGESETZES 102
I. EINLEITUNG 102
II. HINTERGRUND DER GESETZESAENDERUNGEN 102
III. ANWENDUNGSBEREICH 105
1. REGELUNGSANSATZ UND MECHANISMUS 105
2. SACHLICHER ANWENDUNGSBEREICH 106
2.1 REFINANZIERUNGSUNTERNEHMEN 106
2.2 RECHTSINHABERSCHAFT 107
2.3 VERAEUSSERUNG ZUM ZWECKE DER REFINANZIERUNG 107
XIII
IMAGE 4
(1) DINGLICHE KOMPONENTE 107
(2) SCHULDRECHTLICHE KOMPONENTE 108
(3) REFINANZIERUNGSZWECK 109
2.4 UEBERTRAGUNGSBERECHTIGTE 109
3. ZEITLICHER ANWENDUNGSBEREICH 110
IV. GEGENSTAND DER REGISTEREINTRAGUNG. 110
1. FORDERUNGEN 110
2. GRUNDPFANDRECHTE 112
2.1 GRUNDPFANDRECHT UND ZU SICHERNDE FORDERUNG 112
2.2 AUSRICHTUNG AUF DEN UEBERTRAGUNGSANSPRUCH 114
(1) GRUNDPFANDRECHT 114
(2) GRUNDPFANDRECHT UND FORDERUNG 115
(3) SICHERUNGSGRUNDSCHULD 115
3. SONSTIGE SICHERUNGSRECHTE 116
4. AUSLANDSWERTE 118
V. PRAKTISCHE HANDHABE 118
1. INHALT DER REGISTEREINTRAGUNG 118
2. FUEHRUNG DES REGISTERS 119
2.1 REGISTERFUEHRENDES UNTERNEHMEN 119
2.2 PRIVATES REGISTER 120
3. UEBERTRAGUNG DER REGISTERPOSITION 120
VI. WIRKUNGEN DER REGISTEREINTRAGUNG 121
1. EINLEITUNG 121
2. WIRKUNGEN DER REGISTEREINTRAGUNG VOR EROEFFNUNG DES
INSOLVENZVERFAHRENS 122 2.1 WIRKUNGEN IM VERHAELTNIS ZWISCHEN DEM
REFINANZIERUNGSUNTERNEHMEN UND DEM UEBERTRAGUNGSBERECHTIGTEM 122
2.2 WIRKUNGEN FUER DEN SCHULDNER 124
3. WIRKUNGEN DER REGISTEREINTRAGUNG IM VERHAELTNIS ZWISCHEN DEM
REFINANZIERUNGSUNTERNEHMEN UND DEM UEBERTRAGUNGSBERECHTIGTEN NACH
EROEFFNUNG DES INSOLVENZVERFAHRENS 125
3.1 DOGMATISCHE EINORDNUNG DES AUSSONDERUNGSRECHTS 125
(1) HISTORIE: DIE REGELUNG DES REFERENTENENTWURFS 126
(2) TELEOLOGISCHE AUSLEGUNG 127
(A) KEINE NOTWENDIGKEIT VORHERIGER FORMLICHER RECHTSUEBERTRAGUNG 127 (B)
KEINE *DINGLICHE WIRKUNG DER REGISTEREINTRAGUNG 127
(C) VORBILDFUNKTION DER VORMERKUNG 128
(D) AUSSONDERUNGSRECHT KRAFT REGISTEREINTRAGUNG 129
3.2 DURCHFUEHRUNG DER AUSSONDERUNG 132
(1) VERFUGUNGSBERECHTIGUNG 132
(2) KOSTEN DER RECHTSUEBERTRAGUNG 134
(3) KEIN *NOCHMALIGER UEBERTRAGUNGSVORGANG 134
(A) FORDERUNG 134
(B) GRUNDPFANDRECHT 135
3.3 ERSATZAUSSONDERUNG 136
4. WIRKUNGEN FUER DEN SCHULDNER NACH EROEFFNUNG DES INSOLVENZVERFAHRENS
137 5. WIRKUNGEN FUER ANDERE GLAEUBIGER NACH EROEFFNUNG DES
INSOLVENZVERFAHRENS 137 6. SONSTIGE WIRKUNGEN 138
VII. ZWISCHENERGEBNIS 139
B. DAS PFANDBRIEFGESETZ 141
/. EINLEITUNG 141
II. DIE INSOLVENZ DER REFINANZIERUNGSBANK 141
XRV
IMAGE 5
1. AUSSONDERUNGSRECHT KRAFT REGISTEREINTRAGUNG 142
1.1 AUSSONDERUNG VON GRUNDPFANDRECHTEN 142
1.2 AUSSONDERUNG VON FORDERUNGEN 142
(1) FORDERUNGEN ALS ORIGINAERER DECKUNGSWERT 142
(2) DURCH GRUNDPFANDRECHTE BESICHERTE FORDERUNGEN 143
1.3 AUSSONDERUNGSRECHT TROTZ BILANZIERUNG DURCH DIE REFINANZIERUNGSBANK
144 2. KONKURRIERENDE AUSSONDERUNGSRECHTE IM FALL VON
SICHERUNGSGRUNDSCHULDEN 145 2.1 GEMEINSAMES AUSSONDERUNGSRECHT BEI DER
DOPPELTREUHAND 145
(1) AUSSONDERUNGSRECHT DES SICHERUNGSGEBERS 145
(2) AUSSONDERUNGSRECHT DES VERWALTUNGSTREUGEBERS 147
(3) MOEGLICHE KONSEQUENZEN 148
2.1 KEINE ENTSPRECHUNG FUER TREUHANDMODELLE MIT DOPPELSEITIGEM CHARAKTER
148 (1) FORTBESTAND DES SICHERUNGSVERTRAGES 148
(2) AUSSONDERUNGSRECHT DES SICHERUNGSGEBERS 151
(3) AUSSONDERUNGSRECHT DER PFANDBRIEFBANK 151
3. DURCHFUEHRUNG DER AUSSONDERUNG 152
4. ZWISCHENERGEBNIS 152
///. INSOLVENZ DER PFANDBRIEFBANK. 153
1. EINLEITUNG 153
2. UEBERTRAGUNG DES TREUGUTS AUF DIE PFANDBRIEFBANK 153
2.1 AUFSCHIEBEND BEDINGTE VERPFLICHTUNG ZUR UEBERTRAGUNG 154
2.2 ZUORDNUNG AUF GRUND REGISTEREINTRAGUNG 154
(1) REGELUNGSANSATZ DER §§ 22A FF. KWG 154
(2) UMKEHRSCHLUSS AUS § 22J ABS. 1 S. 1 KWG 155
2.3 EINWAENDE GEGEN EINEN INSOLVENTEN TREUHAENDER 157
(1) HAUPTINSOLVENZ DER PFANDBRIEFBANK 158
(2) RECHTSSTELLUNG UND AUFGABEN DES SACHWALTERS 159
(3) ABWICKLUNG DER DECKUNGSMASSE DURCH DEN SACHWALTER 160
(A) GESTRECKTE VERWERTUNG DER DECKUNGSMASSE 160
(B) UEBERTRAGUNG AUF ANDERE PFANDBRIEFBANKEN 160
(C) TREUHAENDERISCHE VERWALTUNG FUER ANDERE PFANDBRIEFBANKEN 161
3. FORTGELTUNG DER VERWALTUNGSTREUHAND 161
4. ZWISCHENERGEBNIS 163
IV. INSOLVENZ DES SICHERUNGSGEBERS 164
1. EINLEITUNG 164
2. REFINANZIERUNGSBANK ALS INHABER VON FORDERUNG UND GRUNDPFANDRECHT 165
2.1 ABSONDERUNGSRECHT GEMAESS § 51 NR. 1 INSO 165
2.2 FREMDNUETZIGKEIT DES ABSONDERUNGSRECHTS 165
3. AUSEINANDERFALLEN VON FORDERUNG UND SICHERHEIT 166
3.1 ABSONDERUNGSRECHT DER REFINANZIERUNGSBANK 166
3.2 KEIN ABSONDERUNGSRECHT DER PFANDBRIEFBANK 166
4. PFANDBRIEFBANK ALS INHABER VON FORDERUNG UND GRUNDPFANDRECHT 167
4.1 ABSONDERUNGSRECHT DER PFANDBRIEFBANK 16
4.2 WIRKSAMKEIT DER UEBERTRAGUNG 167
4.3 UNTERGEORDNETE BEDEUTUNG FUER DIE PFANDBRIEFREFINANZIERUNG 168
5. VERWERTUNGSBEFUGNIS 168
6. ZWISCHENERGEBNIS 169
V. NOTWENDIGKEIT UND BEDEUTUNG VON TREUHANDMODELLEN 169
1. EINLEITUNG 169
2. INSOLVENZRECHTLICHE WIRKUNGEN 169
2.1 INSOLVENZ DER REFINANZIERUNGSBANK 169
XV
IMAGE 6
2.2 INSOLVENZ DER PFANDBRIEFBANK 170
2.3 INSOLVENZ DES SICHERUNGSGEBERS 170
3. WIRKUNGEN AUSSERHALB DER INSOLVENZ 171
4. SONSTIGE WIRKUNGEN 171
5. ZWISCHENERGEBNIS 172
VI. ZUSAMMENFASSUNG 173
4. KAPITEL: DIE AUSWIRKUNGEN AUF DAS INSTITUT DER TREUHAND 175
A. RUECKSCHLUESSE AUS DEN GESETZLICHEN NEUREGELUNGEN 175
/. EINLEITUNG 175
II. KEINE INSOLVENZFESTIGKEIT DER VEREINBARUNGSTREUHAND IM A LLGEMEINEN
175 1. MASSGEBLICHKEIT DER REGISTEREINTRAGUNG 175
2. WILLE DES GESETZGEBERS 176
3. VERHAELTNIS ZUR BISHERIGEN RECHTSPRECHUNG 176
4. ZWISCHENERGEBNIS 178
///. AUSWIRKUNGEN AUF DIE FRAGE DER INSOLVENZFESTIGKEIT ANDERER
TREUHANDFORMEN 178 B. MITTELBARE SCHLUSSFOLGERUNGEN 180
5. KAPITEL: DER BLICK NACH FRANKREICH, LUXEMBURG, OESTERREICH UND IN DIE
SCHWEIZ 182
/. EINLEITUNG 182
II. DIE ENTWICKLUNG IN DEN EINZELNEN NACHBARLAENDERN 182
1. FRANKREICH 182
2. LUXEMBURG 184
3. SCHWEIZ 186
4. OESTERREICH 188
///. ZUSAMMENFASSUNG 189
6. KAPITEL: ERGEBNIS UND THESEN 191
XVI
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