Die Rolle der Parteiautonomie im europäischen Kollisionsrecht:
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Tübingen
Mohr Siebeck
2013
|
| Schriftenreihe: | Beiträge zum ausländischen und internationalen Privatrecht
97 |
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| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | XXXI, 668 S. |
| ISBN: | 9783161519505 |
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IMAGE 1
INHALTSVERZEICHNIS
VORWORT VII
ABKUERZUNGS VERZEICHNIS XXV
EINLEITUNG 1
§ 1 ERKENNTNISINTERESSE UND UNTERSUCHUNGSGEGENSTAND 1
§ 2 GANG DER UNTERSUCHUNG 3
I. PROZESS DER KOLLISIONSRECHTSVEREINHEITLICHUNG 3
II. DOGMATISCHE LEGITIMATION DER PARTEIAUTONOMIE 4
III. RECHTFERTIGUNG EINER BESCHRAENKTEN FUNKTION DER FAMILIEN- UND
ERBRECHTLICHEN PARTEIAUTONOMIE 4
TEIL 1: PARTEIAUTONOMIE IM EUROPAEISCHEN KOLLISIONSRECHT: STATUS QUO 7
ABSCHNITT 1: PROZESS DER KOLLISIONSRECHTSVEREINHEITLICHUNG IN EUROPA 7
§ 1 HINTERGRUND 7
I. VEREINHEITLICHUNGSPROZESS 7
1. HAAGER PROGRAMM 7
A) ENTWICKLUNG 7
B) UEBERBLICK UEBER RELEVANTE MASSNAHMEN AUF DEM GEBIET DES
KOLLISIONSRECHTS 8
2. STOCKHOLMER PROGRAMM 9
II. BEDUERFNIS FUER EINE VEREINHEITLICHUNG DES KOLLISIONSRECHTS. 12 1.
RECHT DER VERTRAGLICHEN UND AUSSERVERTRAGLICHEN SCHULDVER HAELTNISSE 12
2. FAMILIEN- UND ERBRECHT 14
A) RECHTSTATSAECHLICHE ENTWICKLUNG 14
B) FORTFUHRUNG UND ERGAENZUNG DER HAAGER KONVENTIONEN 16 III. SONDERROLLE
DAENEMARKS, GROSSBRITANNIENS UND IRLANDS 18
§ 2 KOMPETENZGRUNDLAGE FUER DIE KOLLISIONSRECHTSVEREINHEITLICHUNG .20
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IMAGE 2
X
INHALTSVERZEICHNIS
I. JUSTIZIELLE ZUSAMMENARBEIT IN ZIVILSACHEN 20
1. ANWENDUNGSBEREICH DES ART. 81 AEUV 20
2. EINSTIMMIGKEITSERFORDERNIS BEI MASSNAHMEN ZUM FAMILIEN RECHT 23
A) ART. 81 III AEUV 23
B) KEINE UEBERTRAGUNG AUF DAS ERBRECHT 25
3. UNIVERSELLE ANWENDUNG DER UNIONSINSTRUMENTE UND
BINNENMARKTERFORDERNIS 25
II. KOLLISIONSRECHTSVEREINHEITLICHUNG ALS VERDECKTE SACHNORM
ANGLEICHUNG? 27
1. KEINE KOMPETENZ DER EU FUER DIE PRIVATRECHTSANGLEICHUNG GEM. ART. 81
AEUV 28
2. RUECKWIRKUNG DES KOLLISIONSRECHTS AUF DAS MATERIELLE RECHT 30 III.
ZWISCHENERGEBNIS 32
§ 3 METHODIK 32
I. VON DER VERFAHRENS- ZUR KOLLISIONSRECHTSVEREINHEITLICHUNG 32 II.
SEKTORIELLE RECHTSVEREINHEITLICHUNG STATT EINHEITLICHER IPR-KODIFIKATION
34
1. MANGELNDE ABSTIMMUNG ZWISCHEN DEN EINZELNEN EU-RECHTSAKTEN 34
2. FEHLEN EINES ALLGEMEINEN TEILS DES EUROPAEISCHEN KOLLISIONS RECHTS 37
III. WAHL DER VERORDNUNG ALS RECHTSINSTRUMENT FUER DIE VEREINHEITLICHUNG
40
IV. INHALTLICHE AUSGESTALTUNG DER EU-RECHTSAKTE 41
1. ALLSEITIGE KOLLISIONSNORMEN (KONTINENTALEUROPAEISCHES VERSTAENDNIS) 41
2. EXKURS: RECHTSANWENDUNG IN GROSSBRITANNIEN UND IRLAND 42 A)
KODIFIKATIONSSKEPSIS 42
B) BESONDERHEITEN DES COMMON LAW (GRUNDZUEGE) 43
3. ZUSAMMENFASSUNG 47
§ 4 FAZIT 47
ABSCHNITT 2: REICHWEITE DER PARTEIAUTONOMIE IM RECHT DER VERTRAGLICHEN
UND AUSSERVERTRAGLICHEN SCHULDVERHAELTNISSE 48
§ 1 PARTEIAUTONOMIE IM SCHULDVERTRAGSRECHT (ROM I-VO) 48 I. ART. 3 ROM
I-VO 48
1. GRUNDSATZ DER UNBESCHRAENKTEN RECHTSWAHLFREIHEIT 48 2.
STILLSCHWEIGENDE RECHTSWAHL 49
3. WIRKSAMKEITSVORAUSSETZUNGEN DER RECHTSWAHL 53
A) ZUSTANDEKOMMEN UND WIRKSAMKEIT 53
IMAGE 3
INHALTSVERZEICHNIS X I
B) FORM 54
4. ZWISCHENERGEBNIS 54
II. KEINE WAHL NICHTSTAATLICHEN RECHTS 55
1. NICHTSTAATLICHE REGELWERKE UND INTERNATIONALE UEBEREINKUENFTE. 55 2.
FAKULTATIVES EUROPAEISCHES KAUFRECHT 58
A) ENTWICKLUNG 58
B) RECHTSFORM UND WAEHLBARKEIT EINES KUENFTIGEN EUROPAEISCHEN KAUFRECHTS 60
3. ZWISCHENERGEBNIS 62
III. SCHRANKEN 63
1. INLANDSSACHVERHALT 63
2. BINNENMARKTKLAUSEL 64
3. EINGRIFFSNORMEN (ART. 9 ROM I-VO) 69
A) DEFINITION 70
B) EINGRIFFSNORMEN DER LEX FORI (ART. 9 II ROM I-VO) 72 C)
DRITTSTAATLICHE EINGRIFFSNORMEN 72
AA) BEGRENZTER ANWENDUNGSBEREICH 72
BB) BESTIMMUNG DES ERFUELLUNGSORTES 74
D) ZUSAMMENFASSUNG 76
4. DRITTSCHUTZ BEI NACHTRAEGLICHER RECHTSWAHL 77
IV. BEGRENZUNG DER RECHTSWAHLFREIHEIT ZUM SCHUTZ DES SCHWAECHEREN 78
1. GUENSTIGKEITSVERGLEICH BEI VERBRAUCHER- UND ARBEITSVERTRAEGEN. 78 2.
VERSICHERUNGSVERTRAEGE 83
3. TRANSPORTVERTRAEGE 87
V. FAZIT 87
§ 2 ZEITLICH UNBESCHRAENKTE RECHTSWAHLFTEIHEIT BEI AUSSERVERTRAGLICHEN
SCHULDVERHAELTNISSEN (ROM II-VO) 88
I. WEITE RECHTSWAHLFREIHEIT (ART. 14 I ROM II-VO) 88
1. GRUNDSATZ DER ZEITLICH UNBESCHRAENKTEN RECHTSWAHL (ART. 141 1 LIT: A)
88
2. EINSCHRAENKUNGEN IN ART. 14 I 1 LIT. B ROM II-VO 90
II. ZUSTANDEKOMMEN UND WIRKSAMKEIT 92
III. SCHRANKEN 94
1. SPEZIELLE RECHTSWAHLVERBOTE 94
2. ALLGEMEINE SCHRANKEN 95
A) INLANDSSACHVERHALT 95
B) BINNENMARKTSACHVERHALT 95
C) EINGRIFFSNORMEN 96
D) RECHTE DRITTER 97
IV. ZUSAMMENFASSUNG 98
§ 3 BEWERTUNG 98
IMAGE 4
XII
INHALTSVERZEICHNIS
ABSCHNITT 3: BESCHRAENKTE RECHTSWAHLFREIHEIT IM FAMILIEN- UND ERBRECHT 99
§ 1 VEREINHEITLICHUNG DES SCHEIDUNGSKOLLISIONSRECHTS IM WEGE DER
VERSTAERKTEN ZUSAMMENARBEIT 99
I. UEBERBLICK UEBER DIE (FRUEHEREN) REGELUNGEN IM NATIONALEN
KOLLISIONSRECHT 99
II. VERORDNUNG (EU) NR. 1259/2010 (ROM III-VO) 101
1. ENTSTEHUNGSGESCHICHTE 101
2. EINFUHRUNG BESCHRAENKTER RECHTSWAHLMOEGLICHKEITEN DER EHEGATTEN BEI
SCHEIDUNG 103
III. FAZIT 104
§ 2 EINHEITLICHES UNTERHALTSKOLLISIONSRECHT IN EUROPA 105
I. ENTWICKLUNG EINHEITLICHER EUROPAEISCHER KOLLISIONSNORMEN 105 1. STAND
DES VEREINHEITLICHUNGSPROZESSES 105
2. RECHTSQUELLEN 107
3. EXKURS: RECHTSWAHLVERBOT IN ART. 8 HUUE 108
II. RECHTSLAGE UNTER DEM HUP 110
1. WAHL DER LEX FORI (ART. 7) 110
2. EROEFFNUNG EINER BESCHRAENKTEN RECHTSWAHLFREIHEIT (ART. 8 I) . 111 3.
RECHTSWAHLVERBOT (ART. 8 III) 113
4. ZWINGENDE ANKNUEPFUNG EINES UNTERHALTSVERZICHTS (ART. 8 IV) 114
5. BILLIGKEITSPRUEFUNG (ART. 8 V) 115
IV. FAZIT 116
§ 3 AUF DEM WEG ZU EINHEITLICHEN VORSCHRIFTEN IM GUETERKOLLISIONSRECHT
117
I. STATUS QUO 117
1. HAAGER EHEGUETERRECHTSUEBEREINKOMMEN 117
2. MITGLIEDSTAATLICHES RECHT 119
A) DOMINANZ DES STAATSANGEHOERIGKEITSPRINZIPS 119
B) BESONDERHEITEN IM COMMON LAW 120
C) PARTEIAUTONOMIE ALS ANKNUEPFUNGSPRINZIP 121
II. VERORDNUNGSVORSCHLAEGE V. 16. MAERZ 2011 123
1. EHEGUETERRECHT 123
A) ANWENDUNGSBEREICH 123
B) ANKNUEPFUNGSSYSTEM 125
C) EINGRIFFSNORMEN 127
2. EINGETRAGENE PARTNERSCHAFTEN 128
A) ANWENDUNGSBEREICH 128
B) ANKNUEPFUNGSSYSTEM 128
IMAGE 5
INHALTSVERZEICHNIS XIII
C) EINGRIFFSNORMEN 129
III. FAZIT 129
§ 4 SCHAFFUNG EINES EUROPAEISCHEN ERBKOLLISIONSRECHTS 130
I. BISHERIGE RECHTSLAGE 130
1. VOELKERRECHTLICHE ABKOMMEN 130
2. MITGLIEDSTAATLICHES RECHT 132
A) OBJEKTIVE ANKNUEPFUNGSPRINZIPIEN 132
B) GERINGE ROLLE DER PARTEIAUTONOMIE 134
C) EXKURS: ANKNUEPFUNG GEMEINSCHAFTLICHER TESTAMENTE/ ERBVERTRAEGE 136
II. ERBRECHTSVERORDNUNG 137
1. ENTWICKLUNG 137
2. AUFENTHALTSPRINZIP STATT STAATSANGEHOERIGKEITSANKNUEPFUNG 139 3.
BEGRENZTE PARTEIAUTONOMIE DES ERBLASSERS 140
A) WAHL DES HEIMATRECHTS 140
B) ZEITPUNKT 141
C) ZUSTANDEKOMMEN UND FORM 142
4. GEMEINSCHAFTLICHE TESTAMENTE UND ERBVERTRAEGE 143 III. FAZIT 146
ABSCHNITT 4: VERGLEICHENDE WUERDIGUNG 146
TEIL 2: DOGMATISCHE LEGITIMATION DER PARTEIAUTONOMIE 148
ABSCHNITT 1: SELBSTBESTIMMUNG ALS INNERE LEGITIMATION DER
PARTEIAUTONOMIE 148
§ 1 FREIER WILLE ALS AUSGANGSPUNKT 148
I. RECHTSWAHL ALS VERTRAG 148
1. VERWEISUNGSVERTRAG 148
2. VERTRAG ALS MITTEL DER SELBSTBESTIMMUNG 153
II. KEINE ABSOLUTE WILLENSHERRSCHAFT DER PARTEIEN 156
1. SUBJEKTIVE KONZEPTE DES PARTEIWILLENS 156
A) "AUTOCRATIE CONTRACTUELLE" 156
B) "CONTRAT SANS LOI" 158
2. OBJEKTIVE KONZEPTE 163
3. "PROPER LAW-APPROACH" IM COMMON LAW 167
4. VERMITTELNDE LOESUNG IM EUROPAEISCHEN KOLLISIONSRECHT 170 III. FAZIT
171
§ 2 PARTEIAUTONOMIE ALS SPIEGELBILD DER PRIVATAUTONOMIE IM FAMILIEN- UND
ERBRECHT? 171
IMAGE 6
XIV
INHALTSVERZEICHNIS
I. AUSGANGSFRAGE 171
II. GLEICHLAUF VON PARTEI- UND PRIVATAUTONOMIE IM FAMILIENRECHT. 172
1. WEITE GESTALTUNGSFREIHEIT IM VERMOEGENSRECHTLICHEN BEREICH DER EHE 172
2. "MARITAL AGREEMENTS" IM COMMON LAW 174
III. RESTRIKTIV AUSGESTALTETE RECHTSWAHLMOEGLICHKEITEN BEI WEITER
PRIVATAUTONOMIE 176
1. PERSONALER BEREICH DER EHE 176
2. EINVERSTAENDLICHE SCHEIDUNG UND RECHTSWAHL 179
3. EINZELFALLKORREKTUR VS. RECHTSWAHLVERBOT BEI UNTERHALTS
VEREINBARUNGEN 181
IV. BESONDERHEITEN DES ERBRECHTS 183
1. TESTIERFREIHEIT UND RECHTSWAHLFREIHEIT 183
2. GEMEINSCHAFTLICHE TESTAMENTE UND ERBVERTRAEGE 185 V. ERGEBNIS 187
§ 3 FAZIT 188
ABSCHNITT 2: GRUND- UND MENSCHENRECHTLICHER SCHUTZ DER PARTEIAUTONOMIE
IM MEHREBENENSYSTEM 189
§ 1 GRUNDLAGEN UND UNTERSUCHUNGSGEGENSTAND 189
I. UNTERSUCHUNGSGEGENSTAND 189
II. PLURALITAET DES GRUNDRECHTSSCHUTZES IM MEHREBENENSYSTEM 191 1.
GRUNDRECHTSARCHITEKTUR IN EUROPA 191
2. EXKURS: MENSCHENRECHTSSCHUTZ 195
III. GRUNDRECHTSKONTROLLE 198
1. KOMPETENZKONFLIKTE IM MEHREBENENSYSTEM 198
A) "SOLANGE"-VORBEHALT DES BVERFG 198
B) "SOLANGE"-VORBEHALT DES EGMR 201
C) KEIN "SOLANGE"-VORBEHALT DES EUGH IN DER ENTSCHEIDUNG "KADI" 201
2. AUSBLICK: BEITRITT DER EU ZUR EMRK 203
IV. FUNKTIONEN DER GRUNDRECHTE 206
1. ABWEHR-, TEILHABE- UND GLEICHHEITSRECHTE 206
2. ADRESSATEN DER GRUNDRECHTE 208
V. ZUSAMMENFASSUNG 211
§ 2 EBENE DES NATIONALEN VERFASSUNGSRECHTS AM BEISPIEL DES ART. 2 I G G
211
I. SCHUTZ DER ALLGEMEINEN HANDLUNGSFREIHEIT IN ART. 2 I GG 212 1.
VERTRAGSFREIHEIT ALS AUSPRAEGUNG DER ALLGEMEINEN HANDLUNGSFREIHEIT 212
2. VORAUSSETZUNGEN DER AUSUEBUNG VON VERTRAGSFREIHEIT 214
IMAGE 7
INHALTSVERZEICHNIS
XV
A) SPANNUNGSVERHAELTNIS ZWISCHEN VERTRAGSFREIHEIT UND -GERECHTIGKEIT 214
B) RECHTSPRECHUNG ZU VERTRAEGEN IN UNGLEICHGEWICHTSLAGEN . 216 C)
KRITIK 219
3. PARTEIAUTONOMIE ALS SPIEGELBILD DER PRIVATAUTONOMIE 222 4. EXKURS:
VERFASSUNGSTRADITIONEN DER MITGLIEDSTAATEN 225 II. GESETZGEBERISCHES
TAETIGWERDEN ALS AUSGESTALTUNG ODER EINGRIFF? 226
1. PROBLEMATIK 226
2. ABWEHRRECHTLICHES VERSTAENDNIS VS. AUSGESTALTUNGSLEHREN 227 3.
SCHUTZPFLICHTENDOGMATIK DES BVERFG 231
4. BEWERTUNG 233
A) AUSGESTALTUNGSDILEMMA 233
B) GESTOERTE VERTRAGSPARITAET 237
5. PARTEIAUTONOMIE ALS SPIEGELBILD DER PRIVATAUTONOMIE (II.) 238 III.
FAZIT 240
§ 3 GEWAEHRLEISTUNG DER PARTEIAUTONOMIE IN DEN UNIONSGRUNDRECHTEN 241 I.
RECHTSQUELLENPLURALISMUS 241
II. SPEZIALGRUNDRECHTLICHE GEWAEHRLEISTUNGEN DER VERTRAGSFREIHEIT. 243
III. AUFFANGGRUNDRECHT DER ALLGEMEINEN HANDLUNGSFREIHEIT 245 1. POSITIVE
GEWAEHRLEISTUNGEN IM UNIONSRECHT 245
A) KEINE HERLEITUNG AUS DEM GRUNDSATZ DER FREIHEIT ALS "WERT DER UNION"
I.S.V. ART. 2 EUV 245
B) KEINE VERANKERUNG IN DEN ALLGEMEINEN FREIHEITSRECHTEN. 248 C)
VERTRAGSFREIHEIT ALS BESTANDTEIL DES PERSOENLICHKEITSRECHTS?. 250 2.
ALLGEMEINER RECHTSGRUNDSATZ 252
IV. GRUNDFREIHEITEN ALS GRUNDRECHTE? 255
1. VERTRAGSFREIHEIT ALS FUNDAMENT DES BINNENMARKTES 255 2.
GRUNDRECHTLICHE DIMENSION DER GRUNDFREIHEITEN? 256 V. ERGEBNIS 261
§ 4 FAZIT 262
ABSCHNITT 3: RECHTSWAHLFREIHEIT ALS LEITMAXIME EINES FUNKTIONIERENDEN
BINNENMARKTES 263
§ 1 GRUNDLAGEN 263
I. VOM HERKUNFTSLANDS- ZUM ANERKENNUNGSPRINZIP? 263 1. PARTIELLE
AUSSTRAHLUNGSWIRKUNG DER NIEDERLASSUNGSFREIHEIT. 263 2. NICHT
WIRTSCHAFTLICHER PERSONENVERKEHR - DIE ENTSCHEIDUNG DES EUGH "GRUNKIN
UND PAUL" 265
II. ZUSAMMENSPIEL VON KOLLISIONSRECHT UND UNIONSRECHT 268 III.
ZUSAMMENFASSUNG 272
IMAGE 8
XVI
INHALTSVERZEICHNIS
§ 2 GARANTIE DER RECHTSWAHLFREIHEIT DURCH DIE GRUNDFREIHEITEN 273 I.
WARENVERKEHRS- UND DIENSTLEISTUNGSFREIHEIT 273
1. EUGH, RS. ALSTHOM ATIANTIQUE 273
2. RECHTSWAHLBESCHRAENKUNGEN ALS MASSNAHMEN GLEICHER WIRKUNG 275
3. FAZIT 278
IL RECHTSFORMWAHLFREIHEIT VON GESELLSCHAFTEN ALS AUSFLUSS DER
NIEDERLASSUNGSFREIHEIT 278
1. UEBERBLICK 278
2. DIE RECHTSPRECHUNG DES EUGH ZUR MOBILITAET VON GESELLSCHAFTEN IN DER
EU 279
A) ZUZUGSFREIHEIT VON GESELLSCHAFTEN 279
B) WEGZUGSKONSTELLATIONEN 284
3. ZUSAMMENFASSUNG 287
III. EXKURS: PARTEIAUTONOMIE IM INTERNATIONALEN SACHENRECHT? 288 IV.
ERGEBNIS 292
§ 3 RECHTSWAHLFREIHEIT IM NICHT WIRTSCHAFTLICHEN PERSONENVERKEHR. 292
I. PROBLEMATIK 292
II. RECHTSWAHLFREIHEIT ALS FOLGE EINES VERSTOSSES GEGEN DAS
DISKRIMINIERUNGSVERBOT? 293
1. DAS URTEIL DES EUGH "GARCIA AVELLO" 293
2. WAHLFREIHEIT VON DOPPELSTAATERN? 295
3. KRITIK 297
III. BESEITIGUNG HINKENDER RECHTSVERHAELTNISSE DURCH RECHTSWAHL?
KONSEQUENZEN AUS DEM URTEIL DES EUGH IN DER RS. GRUNKIN UND PAUL 298
1. KEIN VERWEISUNGSRECHTLICHER GEHALT DER UNIONSRECHTLICHEN
ANERKENNUNGSPFLICHT 298
2. UNIONSRECHTLICHE LOESUNGEN DE LEGE FERENDA 299
IV. FAZIT 300
ABSCHNITT 4: GESAMTERGEBNIS ZWEITER TEIL 301
TEIL 3: RECHTFERTIGUNG EINER BESCHRAENKTEN FUNKTION DER PARTEIAUTONOMIE
IM FAMILIEN- UND ERBRECHT 303
ABSCHNITT 1: DAS PRINZIP DER ENGSTEN VERBINDUNG ALS GRUNDLAGE DES
OBJEKTIVEN ANKNUEPFUNGSSYSTEMS 303
§ 1 DAS IDEAL RAEUMLICH GERECHTER ZUORDNUNGEN 303
I. GRUNDLAGEN 303
II. ERSATZ- BZW. HILFSANKNUEPFUNGEN 305
IMAGE 9
INHALTSVERZEICHNIS
XVII
1. ANKNUEPFUNGSLEITER 305
2. AUFFANGKLAUSELN 306
3. AUSWEICHKLAUSELN 307
III. KRITIK 308
§ 2 ERMITTLUNG DER ENGSTEN VERBINDUNG IM INTERNATIONALEN SCHULDRECHT 310
I. VERTRAGSRECHT 310
1. ENTWICKLUNG 310
2. GENERALKLAUSEL MIT VERMUTUNGSWIRKUNG: KONZEPT DES ART. 4 E V UE 311
3. KONKRETE ANKNUEPFUNGSREGELN IN ART. 4 ROM I-VO 312 II. RECHT DER
AUSSERVERTRAGLICHEN SCHULDVERHAELTNISSE (ROM II-VO) .315 1. ALLGEMEINE
TATORTREGEL 315
2. SPEZIELLE ANKNUEPFUNGSTATBESTAENDE 317
III. ZWISCHENERGEBNIS 318
§ 3 ANKNUEPFUNGSGERECHTIGKEIT IM FAMILIEN- UND ERBRECHT 318 I.
STAATSANGEHOERIGKEIT ALS PRIMAERES ANKNUEPFUNGSMODELL IM NATIONALEN
KOLLISIONSRECHT 318
1. UEBERBLICK 318
2. RECHTFERTIGUNG 320
A) ENTWICKLUNG 320
B) VEROBJEKTIVIERTE PARTEIINTERESSEN 321
C) STABILITAET DER RECHTSBEZIEHUNGEN 323
D) POLITISCHE MITBESTIMMUNG 324
II. PERSPEKTIVWECHSEL ZUGUNSTEN DES AUFENTHALTSPRINZIPS IM EUROPAEISCHEN
VEREINHEITLICHUNGSPROZESS 324
1. UEBERBLICK 325
2. BEGRIFF DES GEWOEHNLICHEN AUFENTHALTS 328
A) AUFENTHALTSBEGRIFF IM UNIONSRECHT 328
AA) RECHTSPRECHUNG DES EUGH AUF DEM GEBIET DES SOZIAL RECHTS 328
BB) ANKNUEPFUNG AN DEN GEWOEHNLICHEN AUFENTHALT IN ART. 8 EUEHEVO 329
CC) AUTONOME DEFINITION IN DER ROM I- UND ROM II-VO 330 B) ALLGEMEINES
VERSTAENDNIS IM AUTONOMEN UND STAATSVERTRAGLICHEN FAMILIEN- UND ERBRECHT
331
AA) DASEINSMITTELPUNKT 331
BB) WOHNSITZ/DOMICILE 332
3. LEGITIMATION DER AUFENTHALTSANKNUEPFUNG 334
A) INTEGRATIONSINTERESSE 334
B) MOBILITAET DER UNIONSBUERGER 336
4. ZWISCHENERGEBNIS 338
IMAGE 10
XVIII INHALTSVERZEICHNIS
III. FAZIT 338
ABSCHNITT 2: SCHWAECHEN DER OBJEKTIVEN ANKNUEPFUNGSPRINZIPIEN IM FAMILIEN-
UND ERBRECHT 339
§ 1 SCHWAECHEN DES STAATSANGEHOERIGKEITSPRINZIPS 339
I. UNIONSWIDRIGKEIT DER STAATSANGEHOERIGKEITSANKNUEPFUNG? 339 1.
BEEINTRAECHTIGUNG DER GRUNDFREIHEITEN 339
2. VERSTOSS GEGEN DAS ALLGEMEINE DISKRIMINIERUNGSVERBOT (ART. 18 AEUV)
340
A) PRIMAERRECHTLICHE GRUNDLAGEN 340
B) KOLLISIONSRECHTLICHE FRAGESTELLUNGEN 342
3. ALLSEITIGE ANKNUEPFUNG AN DIE STAATSANGEHOERIGKEIT 343 4. ANKNUEPFUNG
BEI DOPPELTER STAATSANGEHOERIGKEIT 347
A) PRIVILEGIERUNG DER INLAENDISCHEN STAATSANGEHOERIGKEIT 347 B) DAS URTEIL
DES EUGH "GARCIA AVELLO" 348
C) UNGLEICHBEHANDLUNG GEGENUEBER AUSLAENDISCHEN DOPPEL STAATERN 349
AA) UMGEKEHRTE DISKRIMINIERUNG 349
BB) FESTSTELLUNG DER DISKRIMINIERUNG 351
D) DISKRIMINIERUNG AUFGRUND ANWENDUNG DES EFFEKTIVEN HEIMATRECHTS 354
E) ZWISCHENERGEBNIS 357
3. FAZIT 357
II. RECHTSPOLITISCHE BEDENKEN IM HINBLICK AUF DAS
STAATSANGEHOERIGKEITSPRINZIP 357
1. HERAUSBILDUNG EINER EUROPAEISCHEN IDENTITAET? 357
A) STATUS DES UNIONSBUERGERS 358
B) HERAUSBILDUNG EINER EUROPAEISCHEN IDENTITAET 361
C) ZWISCHENERGEBNIS 365
2. NEUE HERAUSFORDERUNGEN DURCH VERAENDERTE LEBENSWIRKLICHKEIT 365
3. KEINE KOMPETENZ DER EU IM STAATSANGEHOERIGKEITSRECHT 368 III.
ANKNUEPFUNGSGERECHTIGKEIT IM HINBLICK AUF MEHRSTAATER 368 1.
MEHRSTAATIGKEIT ALS RECHTSPHAENOMEN 369
2. PROBLEM DES STATUTENWECHSELS 371
3. ENTSTEHUNG HINKENDER RECHTSVERHAELTNISSE 372
4. BEVORZUGUNG DER INLAENDISCHEN BZW. EFFEKTIVEN STAATSANGE HOERIGKEIT
374
A) VORRANG DER INLAENDISCHEN STAATSANGEHOERIGKEIT 374 B) URTEIL DES EUGH
IN DER RECHTSSACHE HADADI 375
5. ANKNUEPFUNGSGERECHTIGKEIT IM EUROPAEISCHEN KOLLISIONSRECHT. 376 IV.
FAZIT 378
IMAGE 11
INHALTSVERZEICHNIS
XIX
§ 2 DILEMMA DES AUFENTHALTSPRINZIPS 379
I. SCHWIERIGE BESTIMMUNG DES GEWOEHNLICHEN AUFENTHALTS EINER PERSON 379
II. VERMUTUNG DES ANPASSUNGSINTERESSES 381
III. ERMITTLUNGSINTERESSE 384
1. GLEICHLAUF VON ZUSTAENDIGKEITS- UND KOLLISIONSRECHT 384 2.
ERMITTLUNGS- VS. PARTEIINTERESSSE 386
IV. GEFAHR VON STATUTENWECHSEL BEI WANDELBARER ANKNUEPFUNG 387 1.
PROBLEMATIK 387
2. UNTERHALTSRECHT 388
3. SCHEIDUNGSRECHT 392
4. GUETERRECHT 393
5. ERBRECHT 396
V. KOMBINATION VON STAATSANGEHOERIGKEITS- UND AUFENTHALTSPRINZIP ALS
KOMPROMISSLOESUNG? 397
1. MODELL DES ART. 3 HUEERB 397
2. ALTERNATIVE ANKNUEPFUNG AN STAATSANGEHOERIGKEIT UND AUFENTHALT 398
VI. FAZIT 400
§ 3 WUERDIGUNG 401
ABSCHNITT 3: ROLLE DER PARTEIAUTONOMIE IM SYSTEM DER ENGSTEN VERBINDUNG
403
§ 1 EMANZIPATION DER PARTEIAUTONOMIE IM INTERNATIONALEN SCHULDRECHT 403
I. ENTWICKLUNG 403
1. VERTRAGSRECHT 403
2. AUSSERVERTRAGLICHE SCHULDVERHAELTNISSE 404
II. VERWIRKLICHUNG IN DEN VERORDNUNGEN ROM I- UND ROM II 406 1.
GRUNDSATZ 406
2. SCHRANKEN 407
III. ERGEBNIS 408
§ 2 BINNENFUNKTION DER FAMILIEN- UND ERBRECHTLICHEN PARTEIAUTONOMIE 408
I. PARTEIAUTONOMIE ALS BLOSSE "VERLEGENHEITSLOESUNG" 409
1. VERSOEHNUNG VON AUFENTHALTS- UND STAATSANGEHOERIGKEITSPRINZIP 409
A) FLEXIBILITAET BEI PRIMAERER STAATSANGEHOERIGKEITSANKNUEPFUNG. 409 B)
SICHERUNG DER KULTURELLEN VERBUNDENHEIT BEI AUFENTHALTSANKNUEPFUNG 410
IMAGE 12
X X
INHALTSVERZEICHNIS
2. AUSGLEICH VON UNWANDELBARKEITS- UND WANDELBARKEITSGRUNDSATZ 411
3. ZWISCHENFAZIT 413
II. KRITIK 414
§ 3 INTERESSENLAGE BEIM ABSCHLUSS EINER FAMILIEN- UND ERBRECHTLICHEN
RECHTSWAHLVEREINBARUNG 416
I. VORGEHEN UND METHODE 417
II. ENTSCHEIDUNGSFAKTOREN 418
1. ERSPARUNG VON TRANSAKTIONSKOSTEN 419
2. WAHL DES BESTEN RECHTS 421
III. FALLGRUPPEN 423
1. WAHL EINES VERTRAUTEN/BEKANNTEN RECHTS 423
2. ANWENDUNG DER LEX FORI 425
3. WAHL EINES "NEUTRALEN" RECHTS 426
4. WAHL NICHTSTAATLICHER REGELWERKE 428
5. WAHL EINES FAKULTATIVEN INSTRUMENTS IM EUROPAEISCHEN VERTRAGSRECHT 432
IV. FAMILIEN- UND ERBRECHTLICHE BESONDERHEITEN? 434
1. FAMILIENRECHTLICHE AUSGANGSLAGE 434
2. INTERESSEN BEI VORNAHME EINER ERBRECHTLICHEN RECHTSWAHL 440 A)
RECHTSWAHL IM ZUSAMMENHANG MIT EINER EINSEITIGEN VERFUEGUNG VON TODES
WEGEN 440
B) RECHTSWAHL IM RAHMEN EINES GEMEINSCHAFTLICHEN TESTAMENTS/ERBVERTRAGES
444
3. ZUSAMMENFASSUNG 445
V. FAZIT 446
§ 4 FAZIT 447
ABSCHNITT 4: SCHUTZ DER UNTERLEGENEN VERTRAGSPARTEI 448
§ 1 EINFLUSS SACHRECHTLICHER WERTUNGEN AUF DAS KOLLISIONSRECHT 448 I.
STOERUNG DES IDEALS GLEICHER VERHANDLUNGSMACHT 449
II. KEINE EIGENE "INTERNATIONALPRIVATRECHTLICHE GERECHTIGKEIT" 450 III.
FAZIT 452
§ 2 MECHANISMEN ZUM SCHUTZ DER STRUKTURELL UNTERLEGENEN VERTRAGSPARTEI
452
I. AUSGLEICH STRUKTURELLER UNTERLEGENHEIT ALS AUSGANGSPUNKT 452 II.
BESCHRAENKUNGEN DER PARTEIAUTONOMIE ZUM SCHUTZ DES VERBRAUCHERS 454
1. PROBLEMATIK 454
2. RECHTSWAHLVERBOT BEI VORHERIGER RECHTSWAHL (ART. 14 I 1 LIT. B ROM
II-VO) 455
IMAGE 13
INHALTSVERZEICHNIS
XXI
3. WIRKUNGSBEGRENZUNG DURCH VORNAHME EINES GUENSTIGKEITSVERGLEICHS 457
A) KOLLISIONSRECHTLICHE UMSETZUNG SACHRECHTLICHER WERTUNGEN 457
B) AUSGLEICH EINES STRUKTURELLEN INFORMATIONSDEFIZITS 458 4. INFORMIERTE
RECHTSWAHL BEI INDIVIDUALVERTRAGLICHEN RECHTSWAHLVEREINBARUNGEN? 459
5. FAZIT 462
III. GEWAEHRLEISTUNG EINES ANGEMESSENEN SCHUTZNIVEAUS FUER
VERSICHERUNGSNEHMER 463
1. BESCHRAENKTE WAHLFREIHEIT IN ART. 7 III ROM I-VO 463
2. FEHLEN EINES SPEZIFISCHEN SCHUTZBEDUERFNISSES 464
3. ERSTRECKUNG DER ALLGEMEINEN ANKNUEPFUNGSREGELUNGEN AUF
VERSICHERUNGSVERTRAEGE? 466
4. ERGEBNIS 467
§ 3 AUSGLEICH DER SITUATIVEN UNTERLEGENHEIT EINES EHEGATTEN IM
FAMILIENRECHT 468
I. RECHTSWAHLVERBOTE ZUM SCHUTZ SPEZIFISCHER PERSONENGRUPPEN. 468 II.
BESCHRAENKUNGEN DER PARTEIAUTONOMIE ZUM SCHUTZ DES UNTERLEGENEN EHEGATTEN
470
1. GESTOERTE VERTRAGSPARITAET ALS AUSGANGSLAGE IM MATERIELLEN RECHT 470
2. ZWINGENDE ANKNUEPFUNG VON UNTERHALTSVERZICHTSVEREIN BARUNGEN 473
3. ANGEMESSENHEITSKONTROLLE VON RECHTSWAHLKLAUSELN 475 A) GRUNDSATZ:
KEINE INHALTSKONTROLLE IM SCHULDRECHT 475 B) BILLIGKEITSKONTROLLE IN
ART. 8 V HS 1 HUP 476
AA) SCHUTZZWECK 476
BB) GUENSTIGKEITSVERGLEICH VS. ANGEMESSENHEITSKONTROLLE .478 C)
FORMVORSCHRIFTEN 481
III. BEWERTUNG 483
1. KRITIK AN DER BESCHRAENKUNG DER WAEHLBAREN RECHTSORDNUNGEN. 483 2.
AUSWEITUNG EINZELFALLBEZOGENER SCHUTZINSTRUMENTE 484 3. VERHAELTNISMAESSIGE
MITTEL 486
§ 4 FAZIT 486
ABSCHNITT 5: WAHRUNG VON RECHTEN DRITTER 488
§ 1 QUALIFIKATION VON DRITTINTERESSEN IM IPR 488
I. DRITTWIRKUNG EINER RECHTSWAHL 488
II. GESCHUETZTE RECHTSPOSITIONEN DRITTER 488
§ 2 KOLLISIONSRECHTLICHE SCHUTZMECHANISMEN 490
IMAGE 14
XXII
INHALTSVERZEICHNIS
I. VERSAGUNG VON RECHTSWAHLFREIHEIT 490
1. SCHUTZWIRKUNG DER FORDERUNGSABTRETUNG 490
2. RECHTSWAHLVERBOT BEI UNLAUTEREM WETTBEWERBSVERHALTEN 492 II.
WIRKUNGSBEGRENZUNG UND FORM DER RECHTSWAHL 493
1. ALLGEMEINE DRITTSCHUTZKLAUSELN IM INTERNATIONALEN SCHULD RECHT 493
2. PUBLIZITAETSERFORDERNISSE IM EHEGUETERRECHT 494
III. BESCHRAENKUNG DER WAEHLBAREN RECHTSORDNUNGEN ZUM SCHUTZ VON
PFLICHTTEILS- UND NOTERBBERECHTIGTEN 498
1. ANGEHOERIGENSCHUTZ IM MATERIELLEN ERBRECHT IN EUROPA 498 2.
SPANNUNGSVERHAELTNIS ZWISCHEN PARTEIAUTONOMIE UND DRITTSCHUTZ 502
A) BESCHRAENKUNG DER WAEHLBAREN RECHTSORDNUNGEN 502 B) ZWINGENDE
AUSGESTALTUNG VON PFLICHTTEILSRECHTEN ALS ALTERNATIVE? 505
3. FAZIT 509
IV. ALLGEMEINER ORDRE PUBLIC-VORBEHALT 510
1. DURCHSETZUNG INLAENDISCHER WERTVORSTELLUNGEN 510
A) FUNKTION DES ORDRE PUBLIC 510
B) BESTIMMUNG DER "OEFFENTLICHEN ORDNUNG" 512
AA) ALLGEMEINES 512
BB) BEISPIEL PFLICHTTEILSRECHT 513
C) KONZEPTION ALS AUSNAHMETATBESTAND 515
2. EUROPAEISCHER ORDRE PUBLIC 518
A) EINFLUSS DES UNIONSRECHTS AUF DIE MITGLIEDSTAATLICHE OEFFENTLICHE
ORDNUNG 518
B) VEREINBARKEIT EINER RECHTSWAHL MIT DEM ORDRE PUBLIC 521 3. EXKURS:
FRAUS LEGIS 522
V. ZUSAMMENFASSUNG 523
§ 3 FAZIT 523
ABSCHNITT 6: BERUECKSICHTIGUNG STAATLICHER INTERESSEN 524
§ 1 UEBERINDIVIDUELLE INTERESSEN IM IPR 525
§ 2 EINFLUSS AUF DIE PARTEIAUTONOMIE 527
I. VERSAGUNG VON RECHTSWAHLFREIHEIT 527
1. RECHTSWAHLVERBOTE IM FAMILIENKOLLISIONSRECHT 527
2. RECHTSWAHLVERBOT IM SACHENRECHT 531
II. EINGRIFFSNORMEN ALS POSITIVE GRENZE DER PARTEIAUTONOMIE IM BEREICH
DES SCHULDRECHTS 533
1. PROBLEMATIK 533
2. BEGRIFF 534
IMAGE 15
INHALTSVERZEICHNIS
XXIII
3. QUALIFIKATION 536
A) VERFOLGUNG OEFFENTLICHER INTERESSEN 536
B) SCHWIERIGE EINORDNUNG VON SONDERPRIVATRECHT 538 AA) RECHTSLAGE UNTER
DEM EVUE 538
BB) ART. 9 I ROM I-VO 540
CC) BEACHTUNG DER ALLGEMEINEN SCHRANKEN DES UNIONSRECHTS 542
C) ZUSAMMENFASSUNG 542
4. DURCHSETZUNG DRITTSTAATLICHER EINGRIFFSNORMEN (ART. 9 III ROM I-VO)
543
A) REICHWEITE DER PARTEIAUTONOMIE 543
B) PRIMAERRECHTLICHE PFLICHT ZUR DURCHSETZUNG VON EINGRIFFS NORMEN 546
AA) EINGRIFFSNORMEN UNIONSRECHTLICHEN URSPRUNGS 546 BB) EINGRIFFSNORMEN
ANDERER MITGLIEDSTAATEN 547
C) ZWISCHENERGEBNIS 548
5. ZUSAMMENFASSENDE BEWERTUNG 549
III. SONDERANKNUEPFUNGEN IM FAMILIEN- UND ERBRECHT DE LEGE LATA 550 1.
AUSGANGSLAGE 551
2. ALLGEMEINE EHEWIRKUNGEN ("REGIME PRIMAIRE") 552 3. SONDERERBFOLGE 554
A) SONDERERBFOLGE IM MITGLIEDSTAATLICHEN RECHT 554
B) ART. 30 ERBVO 556
4. FAZIT 557
IV. EINZELFALLKORREKTUR MITHILFE DES NEGATIVEN ORDRE PUBLICVORBEHALTS
557
V. FAZIT 559
§ 3 BEDUERFIIIS FUER EINGRIFFSNORMEN IM EUROPAEISCHEN FAMILIEN- UND
ERBRECHT? 560
I. PROBLEMSTELLUNG 560
II. EINGRIFFSNORMEN IM KUENFTIGEN EUROPAEISCHEN KOLLISIONSRECHT?. 561
1. EHELICHES UND PARTNERSCHAFTLICHES GUETERRECHT 561
2. VORSCHLAG ZUR EINFUHRUNG ERBRECHTLICHER EINGRIFFSNORMEN 562 III.
BEWERTUNG 563
1. BEURTEILUNGSMASSSTAEBE 563
2. KRITIK 564
A) DURCHSETZUNG ORDNUNGSPOLITISCHER INTERESSEN DES FORUMSTAATES 564
B) AUSLAENDISCHE EINGRIFFSNORMEN 565
IV. FAZIT 566
§ 4 ERGEBNIS 566
IMAGE 16
XXIV
INHALTSVERZEICHNIS
ABSCHNITT 7: GESAMTERGEBNIS DRITTER TEIL 567
TEIL 4: ZUSAMMENFASSUNG UND AUSBLICK 571
ABSCHNITT 1: DAS WAEHLBARE RECHT 571
§ 1 GRUNDSATZ DER FREIEN RECHTSWAHL 571
I. PARTEIINTERESSEN BEI VORNAHME EINER RECHTSWAHL 571
II. RECHTSTATSAECHLICHE HUERDEN 573
1. RECHTSUNKENNTNIS DER PARTEIEN 573
2. BESCHRAENKTE KAPAZITAETEN DES GERICHTSWESENS 575
III. FAZIT 576
§ 2 DIE WAHL NICHTSTAATLICHEN RECHTS 577
I. PRINCIPLES O F EUROPEAN FAMILY LAW 577
II. RECHTSFORM "EUROPAEISCHE EHE" 578
1. IDEE 578
2. MOEGLICHE RECHTSFORM UND WAEHLBARKEIT 580
3. "EUROPAEISCHE EHE" UND RECHTSWAHLFREIHEIT 581
III. DIE WAHL RELIGIOESEN RECHTS 583
ABSCHNITT 2: GRENZEN 584
§ 1 INTERNATIONALER SACHVERHALT 585
§ 2 SCHUTZ DER SCHWAECHEREN VERTRAGSPARTEI 586
I. NOTWENDIGKEIT 586
II. AUSGLEICH EINES VERHANDLUNGSUNGLEICHGEWICHTS IM EINZELFALL. 587
III. ERGEBNIS 589
§ 3 SCHUTZ VON DRITTINTERESSEN 589
I. ALLGEMEINE KOLLISIONSRECHTLICHE SCHUTZMECHANISMEN 590 II.
ANGEHOERIGENSCHUTZ IM ERBRECHT 590
III. FAZIT 591
§ 4 WAHRUNG OEFFENTLICHER INTERESSEN 592
I. BESCHRAENKUNG DER FAMILIEN- UND ERBRECHTLICHEN PARTEIAUTONOMIE 592
II. KEINE NOTWENDIGKEIT DER SCHAFFUNG VON EINGRIFFSNORMEN 593
ABSCHNITT 3: AUSBLICK 594
LITERATURVERZEICHNIS 596
SACHVERZEICHNIS 654 |
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