Aktive Krisenpflichten im Recht der GmbH: Plädoyer für eine Erstreckung der Insolvenzantragspflicht auf die Gesellschafter der GmbH
Gespeichert in:
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| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Baden-Baden
Nomos
2012
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| Ausgabe: | 1. Aufl. |
| Schriftenreihe: | Schriften zum Gesellschafts-, Bank- und Kapitalmarktrecht
30 |
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INHALTSVERZEICHNIS
A. EINLEITUNG 15
B. DIE SANIERUNG EINER GMBH 21
I. SANIERUNGSBEDUERFTIGKEIT UND KRISE 21
1. INSOLVENZRECHTLICHE KRISE (§ § 17 FF. INSO) 22
2. (GESELLSCHAFTS-) RECHTLICHE KRISE 23
3. EXKURS: § 32A I GMBHG (*KRISE DER GESELLSCHAFT ) 23 4.
BETRIEBSWIRTSCHAFTLICHE KRISE 24
5. ZUSAMMENFASSUNG: KRISE 25
II. KRISENFRUEHERKENNUNG 26
III. SANIERUNGSFAEHIGKEIT 28
IV. MOEGLICHE SANIERUNGSMASSNAHMEN 29
V. ZUSAMMENFASSUNG: SANIERUNG EINER GMBH 30
C. DIE ROLLE DER GESCHAEFTSFUEHRER UND GESELLSCHAFTER 31
I. GESCHAEFTSFUHRERPFUECHTEN 31
1. PFLICHT ZUR KRISENFRUEHERKENNUNG (§ 43 I GMBHG) 32 A) RECHTSGRUNDLAGE
32
B) INHALT DER KRISENFRUEHERKENNUNGSPFLICHT 33
C) ANWENDBARKEIT DER BUSINESS JUDGMENT RULE 34
D) HAFTUNG 35
2. SANIERUNGSPFLICHT 36
A) RECHTSGRUNDLAGE 37
B) VORAUSSETZUNG 37
C) INHALT DER SANIERUNGSPFLICHT 37
(1) SANIERUNGSPRUEFUNG 38
(2) AUSARBEITUNG EINES SANIERUNGSKONZEPTS 38 (3) SANIERUNGSPFLICHT IM
ENGEREN SINNE 39
(4) PFLICHT ZUR UEBERTRAGENDEN SANIERUNG? 40
D) SORGFALTSANFORDERUNGEN 41
(1) ANWENDBARKEIT DER BUSINESS JUDGMENT RULE 41 (2) EINHOLEN EXTERNEN
SACHVERSTANDS 41
E) HAFTUNG (§ 43 N GMBHG) 42
F) ZUSAMMENFASSUNG: SANIERUNGSPFLICHT 42
3. EINBERUFUNG DER GESELLSCHAFTERVERSAMMLUNG 43
IMAGE 2
II.
A) AUSDRUECKLICHE REGELUNG DER §§49 III, 5A IV GMBHG (1) VORAUSSETZUNG
(A) VERLUST DES HAELFTIGEN STAMMKAPITALS (§ 49 III GMBHG)
(B) DROHENDE ZAHLUNGSUNFAEHIGKEIT DER UG (§ 5A IV GMBHG) (2) INHALT DER
PFLICHT (A) UNVERZUEGLICHE EINBERUFUNG
(B) VERZICHT AUF DIE EINBERUFUNG (C) INFORMATIONSPFLICHT UND VORLAGE
EINES SANIERUNGSPLANS (3) DISPOSITIVITAET IN DER SATZUNG
(4) HAFTUNG UND STRAFBARKEIT B) EINBERUFUNGSPFLICHT AUS § 49 II ALT. 2
GMBHG (1) VORAUSSETZUNG: BETRIEBSWIRTSCHAFTLICHE KRISE (2) INHALT DER
PFLICHT
(A) EINBERUFUNGSFRIST (B) VERZICHT AUF DIE EINBERUFUNG (C)
INFORMATIONSPFLICHT UND VORLAGE EINES SANIERUNGSPLANS (3) DISPOSITIVITAET
(4) HAFTUNG (§ 43 II GMBHG) C) ZUSAMMENFASSUNG: EINBERUFUNG DER
GESELLSCHAFTERVERSAMMLUNG 4. INSOLVENZANTRAGSPFLICHT (§ 15A I S. 1 INSO)
A) VORAUSSETZUNG: VORLIEGEN EINES INSOLVENZGRUNDES (1)
ZAHLUNGSUNFAEHIGKEIT
(2) EXKURS: DROHENDE ZAHLUNGSUNFAEHIGKEIT (3) UEBERSCHULDUNG (A) ALTE UND
ZUKUENFTIGE FASSUNG DES § 19 II INSO (B) GEGENWAERTIGE FASSUNG DES § 19 II
INSO
B) ANTRAGSFRIST C) HAFTUNG WEGEN INSOLVENZVERSCHLEPPUNG D) EXKURS:
SANIERUNG IM INSOLVENZVERFAHREN E) ZUSAMMENFASSUNG:
INSOLVENZANTRAGSPFLICHT 5. ZUSAMMENFASSUNG: GESCHAEFTSFUHRERPFLICHTEN
GESELLSCHAFTERPFLICHTEN
1. PFLICHT ZUR SANIERUNG A) RECHTSGRUNDLAGE (1) § 43 I GMBHG ANALOG
43 43
43
45 46 46 46
46 47 47 49 49
50 50 50
51 51 52
52 52 53 53
54 54 55 56
56 57 58 59
60 61 61 62 62
IMAGE 3
(2) TREUEPFLICHT 63
(A) GEGENUEBER DEN MITGESELLSCHAFTERN 63
(B) GEGENUEBER DER GESELLSCHAFT 64
(3) EXISTENZVERNICHTUNGSHAFTUNG (§ 826 BGB) 65 (A) DAS
EXISTENZVERNICHTUNGSVERBOT IN DER RECHTSPRECHUNG DES BGH 65
(B) KEINE EXISTENZVERNICHTUNG DURCH UNTERLASSEN VON SANIERUNGSMASSNAHMEN
65
(4) MATERIELLE UNTERKAPITALISIERUNG (§ 826 BGB) 66 (5) §826 BGB 67
B) ZUSAMMENFASSUNG: SANIERUNGSPFLICHT DER GESELLSCHAFTER 67 2.
INSOLVENZANTRAGSPFLICHT DER GESELLSCHAFTER 68
A) INSOLVENZANTRAGSPFLICHT ALS FAKTISCHER GESCHAEFTSFUEHRER 68 B)
INSOLVENZANTRAGSPFLICHT BEI FUEHRUNGSLOSIGKEIT DER GMBH 69 C) EXKURS:
TEILNAHME AN DER INSOLVENZVERSCHLEPPUNG 69 3. AUSWIRKUNG DES VERHALTENS
DER GESELLSCHAFTER AUF DIE
PFLICHTEN DES GESCHAEFTSFUEHRERS 70
A) BIS ZUR ENTSCHEIDUNG DURCH DIE GESELLSCHAFTER 70 B) NACH DER
ENTSCHEIDUNG DER GESELLSCHAFTER 71
(1) POSITIVER SANIERUNGSBESCHLUSS 71
(2) LIQUIDATIONSBESCHLUSS 71
(3) ABLEHNUNG DER SANIERUNG OHNE LIQUIDATIONSBESCHLUSS 71
(4) UNZUREICHENDER SANIERUNGSBESCHLUSS 73
C) BEI UNTAETIGKEIT DER GESELLSCHAFTER 73
(1) GRUNDSAETZLICHE PFLICHT ZUR FORTFUEHRUNG DER GESELLSCHAFT 73
(2) UMSCHLAGEN IN INSOLVENZANTRAGSPFLICHT 74
D) FAZIT UND BEWERTUNG 75
4. ZUSAMMENFASSUNG: GESELLSCHAFTERPFLICHTEN 76
III. ZWISCHENERGEBNIS: DIE ROLLE VON GESCHAEFTSFUEHRERN UND
GESELLSCHAFTERN 76
D. LEGITIMATION EINER VERSTAERKTEN INPFLICHTNAHME DER GESELLSCHAFTER 78
I. INTERESSEN DER BETEILIGTEN PERSONEN 79
1. INTERESSEN IM GEWOEHNLICHEN GESCHAEFTSBETRIEB 79
2. INTERESSEN IN DER KRISE 80
A) ABZUG VON GESELLSCHAFTSVERMOEGEN / ZUGRIFF AUF DAS
GESELLSCHAFTSVERMOEGEN 80
B) KRISEN- UND INSOLVENZVERSCHLEPPUNG 81
IMAGE 4
(1) AUSEINANDERFALLEN VON RISIKO UND GEWINNCHANCEN 82
(2) INFORMATIONSGEFAELLE 82
(3) DEFIZITE IM GLAEUBIGERSCHUTZSYSTEM 83
(4) MOEGLICHKEITEN DER ABHILFE 84
C) *GAMBLING FOR RESURRECTION 85
D) ZUSAMMENFASSUNG: INTERESSENLAGE IN DER KRISE 86 3. ZUSAMMENFASSUNG:
INTERESSENLAGE DER BETEILIGTEN PERSONEN 87 II. AUSEINANDERFALLEN VON
HERRSCHAFT UND HAFTUNG IN DER KRISE DER GMBH 87
1. DIE EINHEIT VON HERRSCHAFT UND HAFTUNG ALS RECHTSPOLITISCHER
GRUNDSATZ 88
2. KONFLIKT MIT DEM PRINZIP DER HAFTUNGSBESCHRAENKUNG 89 A) GRUNDSATZ DER
BESCHRAENKTEN HAFTUNG 89
B) RECHTFERTIGUNG DER HAFTUNGSBESCHRAENKUNG AUS SICHT DER GLAEUBIGER 91
C) KEINE PERSOENLICHE HAFTUNG DER GESCHAEFTSLEITER FUER UNTERNEHMERISCHE
RISIKEN 93
D) ZUSAMMENFASSUNG: KONFLIKT MIT DEM PRINZIP DER HAFTUNGSBESCHRAENKUNG 94
3. DER KONFLIKT ZWISCHEN HERRSCHAFT UND HAFTUNG UND HAFTUNGSBESCHRAENKUNG
IM GESELLSCHAFTSRECHT 94
A) AUSGLEICH IM PERSONENGESELLSCHAFTSRECHT 95
B) AUSGLEICH IM RECHT DER AKTIENGESELLSCHAFT 95
4. HERRSCHAFT UND HAFTUNG IN DER GMBH 98
A) VERTEILUNG VON HERRSCHAFT UND HAFTUNG IM NORMALFALL 98 B) VERTEILUNG
VON HERRSCHAFT UND HAFTUNG IN DER KRISE DER GMBH 100
5. FAZIT: AUSEINANDERFALLEN VON HERRSCHAFT UND HAFTUNG 102 III.
WERTUNGEN DER FINANZIERUNGSFOLGENVERANTWORTUNG 102 1. WERTUNGEN DES
EIGENKAPITALERSATZRECHTS 103
2. FOLGERUNGEN FUER EINE VERSTAERKTE INANSPRUCHNAHME DER GESELLSCHAFTER
104
RV. FAZIT: NOTWENDIGKEIT EINER VERSTAERKTEN INANSPRUCHNAHME DER
GESELLSCHAFTER 105
E. SANIERUNGSPFLICHT DER GESELLSCHAFTER 108
I. BEABSICHTIGTE WIRKUNG EINER ALLGEMEINEN SANIERUNGSPFLICHT 108 II.
ECKPUNKTE EINER ALLGEMEINEN SANIERUNGSPFLICHT 109
III. VEREINBARKEIT MIT DER KONZEPTION DER GMBH 110
1. CHARAKTER DER GMBH ALS KAPITALGESELLSCHAFT 111
10
IMAGE 5
A) GRUNDSAETZLICHE TRENNUNG VON EIGENTUM UND
GESCHAEFTSFUEHRUNG 111
B) EINSCHRAENKUNG DES POTENTIELLEN GESELLSCHAFTERKREISES 114 C) FAZIT:
VEREINBARKEIT MIT DEM CHARAKTER DER GMBH ALS KAPITALGESELLSCHAFT 116
2. FEHLEN EINER NACHSCHUSSPFLICHT 116
3. WEITUNGSKONFLIKT ZU ANDEREN HAFTUNGSKONSTRUKTIONEN 117 A) KONFLIKT
MIT DER EXISTENZVERNICHTUNGSHAFTUNG 117 B) FEHLEN EINER HAFTUNG FUER
MATERIELLE UNTERKAPITALISIERUNG 119 4. SCHWAECHUNG DER ANREIZFUNKTION DER
HAFTUNGSBESCHRAENKUNG 122
5. RECHTSPOLITISCHE ERWAEGUNGEN 123
A) ZERSCHLAGUNGSAUTOMATISMUS 123
B) WETTBEWERB DER RECHTSORDNUNGEN 124
IV. FAZIT: ABLEHNUNG EINER GENERELLEN SANIERUNGSPFLICHT 126
F. INSOLVENZANTRAGSPFLICHT DER GESELLSCHAFTER 127
I. BEABSICHTIGTE WIRKUNG EINER ALLGEMEINEN INSOLVENZANTRAGSPFLICHT 128
1. VERHINDERUNG DER INSOLVENZVERSCHLEPPUNG 128
2. SELBSTINFORMATION DER GESELLSCHAFTER UND SCHAFFUNG EINES
SANIERUNGSANREIZES 129
II. VEREINBARKEIT MIT DER KONZEPTION DER GMBH 130
1. CHARAKTER DER GMBH ALS KAPITALGESELLSCHAFT 131
2. SCHWAECHUNG DER ANREIZFUNKTION DER HAFTUNGSBESCHRAENKUNG 132 3.
RECHTSPOLITISCHE ARGUMENTE 133
A) ZERSCHLAGUNGSAUTOMATISMUS 134
B) WETTBEWERB DER RECHTSORDNUNGEN 134
4. FAZIT ZUR VEREINBARKEIT MIT DER KONZEPTION DER GMBH 135 III. DIE
INSOLVENZANTRAGSPFLICHT IM EINZELNEN 135
1. TATBESTAND 136
2. PERSOENLICHER ANWENDUNGSBEREICH 136
A) GESELLSCHAFTERGESAMTHEIT ODER JEDER GESELLSCHAFTER 136 B)
TATBESTANDLICHES KLEINBETEILIGUNGSPRIVILEG 137 (1) HINTERGRUND VON
KLEINBETEILIGUNGSPRIVILEGIEN 137 (2) KLEINBETEILIGUNGSPRIVILEGIEN IM
RECHT DER GMBH 138
(3) SCHLUSSFOLGERUNGEN FUER DAS KLEINBETEILIGUNGSPRIVILEG I.R.D. NEUEN
INSOLVENZANTRAGSPFLICHT 140
(4) FAZIT: TATBESTANDLICHES KLEINBETEILIGUNGSPRIVILEG 142 C) GMBH MIT
AUFSICHTSRAT 142
(1) BEI FAKULTATIVEM AUFSICHTSRAT 142
(2) BEI OBLIGATORISCHEM AUFSICHTSRAT 144
11
IMAGE 6
(3) FAZIT: GMBH MIT AUFSICHTSRAT 145
D) ZUSAMMENFASSUNG: PERSOENLICHER ANWENDUNGSBEREICH 145 3. INHALT DER
INSOLVENZANTRAGSPFLICHT 145
A) ANTRAGSFRIST 145
B) BEGINN DER ANTRAGSFRIST 146
4. HAFTUNG FUER INSOLVENZVERSCHLEPPUNG 148
A) GLAEUBIGER DER INSOLVENZVERSCHLEPPUNGSHAFTUNG 148 (1) HAFTUNG
GEGENUEBER DEN GLAEUBIGERN 148
(2) HAFTUNG GEGENUEBER DER GESELLSCHAFT 149
(3) FAZIT: GLAEUBIGER DER INSOLVENZVERSCHLEPPUNGSHAFTUNG 150
B) VERSCHULDENSMASSSTAB 150
(1) RECHTLICHER MASSSTAB: FAHRLAESSIGKEIT (§ 276 II BGB) 150 (2) KONKRETE
ANHALTSPUNKTE ZUR ERMITTLUNG DER ERFORDERLICHEN SORGFALT 152
(A) KOMPETENZVERTEILUNG UND INFORMATIONSFLUSS IN DER GMBH 152
(B) BEDEUTUNG DER BETEILIGUNGSHOEHE 153
(C) BETEILIGUNGSCHARAKTER 154
(D) LEITUNGSENTSCHEIDUNGEN UND ZUGRIFFE AUF DAS GESELLSCHAFTSVERMOEGEN
154
(E) KRISENSZENARIEN 155
(F) EINHOLEN EXTERNEN SACHVERSTANDES 156
(3) ZUSAMMENFASSUNG: VERSCHULDENSMASSSTAB 156 C) BEWEISLASTVERTEILUNG 157
D) GELTENDMACHUNG DER INSOLVENZVERSCHLEPPUNGSHAFTUNG 158 E)
ZUSAMMENFASSUNG: HAFTUNG FUER INSOLVENZVERSCHLEPPUNG 158 5. HAFTUNG FUER
VERFRUEHTE INSOLVENZANTRAGSSTELLUNG 159 A) MOEGLICHE KONSTELLATIONEN
VERFRUEHTER ANTRAGSSTELLUNG 159
B) GLAEUBIGER DER HAFTUNG FUER VERFRUEHTE INSOLVENZANTRAGSSTELLUNG 159
(1) HAFTUNG GEGENUEBER DEN GLAEUBIGERN 160
(2) HAFTUNG GEGENUEBER DER GESELLSCHAFT 161
(3) HAFTUNG GEGENUEBER DEN MITGESELLSCHAFTERN 161 C) FAZIT: HAFTUNG FUER
VERFRUEHTE INSOLVENZANTRAGSSTELLUNG 163 6. VERHAELTNIS ZUR
INSOLVENZANTRAGSPFLICHT UND HAFTUNG DES GESCHAEFTSFUEHRERS 163
IV. EINZELPROBLEME 165
1. GESELLSCHAFTSINTERNE ZUSTAENDIGKEIT 165
12
IMAGE 7
2. VERFAHRENSRECHTLICHE VERHINDERUNG MISSBRAEUCHLICHER
INSOLVENZANTRAEGE 167
3. MINDERJAEHRIGE GESELLSCHAFTER 168
4. ANWENDBARKEIT AUF SCHEINAUSLANDSGESELLSCHAFTEN 170 A)
KOLLISIONSRECHTLICHE EINORDNUNG DER INSOLVENZANTRAGSPFLICHT 170
B) VEREINBARKEIT DER INSOLVENZANTRAGSPFLICHT MIT DER
NIEDERLASSUNGSFREIHEIT 172
C) VORAUSSETZUNGEN DER ANALOGEN ANWENDUNG 174
D) FAZIT: ANWENDBARKEIT AUF SCHEINAUSLANDSGESELLSCHAFTEN 176 V.
FORMULIERUNGSVORSCHLAG 176
1. NOTWENDIGE FOLGEAENDERUNGEN 176
2. KONKRETER FORMULIERUNGSVORSCHLAG 177
G. ZUSAMMENFASSUNG UND AUSBLICK 178
LITERATURVERZEICHNIS 181
13
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