Der gewerbliche private Arbeitsvermittlungsvertrag: das Vertragsverhältnis zwischen dem gewerblichen privaten Arbeitsvermittler und dem Arbeitgeber im österreichischen und deutschen Recht
Gespeichert in:
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| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Hamburg
Kovač
2011
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| Schriftenreihe: | Studien zum Vertragsrecht
4 |
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| Online-Zugang: | Ausführliche Beschreibung Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | 293 S. 210 mm x 148 mm, 368 g |
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| adam_text | INHALT
VERZEICHNISSE 17
1. EINFÜHRUNG UND ZIELSETZUNG DER ARBEIT 37
2. HISTORISCHE ENTWICKLUNG DES STAATLICHEN
ARBEITSVERMITTLUNGSMONOPOLS UND DESSEN
AUFHEBUNG IN ÖSTERREICH UND DEUTSCHLAND 41
2.1. Begriffseinordnung des Arbeitsvermittlungsmonopols 41
2.1.1. Ausnahmen nach ÖAMFG aF 44
2.1.2. Ausnahmen nach dAFG aF 46
2. 2. Entstehungsgeschichte des staatlichen Vermittlungsmonopols
in Österreich und Deutschland 48
2.3. Historische Diskussionen um die Aufhebung des
Vermittlungsmonopols und Zulassung gewerblicher privater
Arbeitsvermittlung 54
2.3.1. Gesellschaftspolitische Diskussion und Einfluss der
europarechtlichen Rechtsprechung 54
2.3.1 .a. Gesellschaftspolitische Diskussion in Österreich und
Deutschland 54
2.3.1.b. Europarechtliche Diskussion 58
2.3.1.
с
Die „Macrotron -Entscheidung des EuGH vom 23.04.1991 58
2.3.1 .d. Anwendung des EuGH-Urteils auf die Vermittlung von
Arbeitnehmern unterhalb der Führungskräfteebene 60
2.3.1 .e. Vereinbarkeit des Vermittlungsmonopols der BA mit
Art 43, 49 und 12 EGV 63
2.3.1 .f. Anwendbarkeit der Art 43, 49 EGV auf das Vermittlungs¬
monopol der BA 63
2.3.1.g. Eingriff in den Schutzbereich der Dienstleistungs- und
Niederlassungsfreiheit 64
2.3.1 .h. Möglicher Verstoß des Vermittlungsmonopols der BA gegen
das allgemeine Diskhminierungsverbot 66
2.3.1
.і.
Völkerrechtliche Rechtfertigung des Vermittlungsmonopols
(Exkurs über das Europarecht hinaus) 66
2.3.1 .j. Ergebnis der Diskussion bis zur Aufhebung der Vermittlungs¬
monopole in Österreich und Deutschland 67
2.3.2. Entwicklung zur Zulassung gewerblicher privater
Arbeitsvermittlung in Österreich 68
2.3.2.a. Entwicklung in der österreichischen Rechtsprechung von
1969 bis 1992 68
2.3.2.b. Gesetzliche Zulassung von GPAV durch Änderung des
öAMFG und der Gewerbeordnung vom 27.12.1991 69
2.3.2.C. Problematik des Inkrafttretens der Zulassung von GPAV 72
2.3.2.d. Weitere relevante gesetzliche Regelungen bis 2007 74
2.3.3. Entwicklung zur Zulassung gewerblicher privater Arbeits¬
vermittlung in Deutschland 76
2.3.3.a. Das Urteil des dBVerfG vom 04.04.1967 76
2.3.3.b. Kritik am Urteil des BVerfG 77
2.3.3.C. Urteil des deutschen Bundessozialgerichts vom 26.03.1992 79
2.3.3.d. Auffassung des BSG zu GPAV in Bezug auf Arbeitnehmer
unterhalb der Führungskräfteebene 79
2.З.З.Є.
Auffassung des BSG in Bezug auf GPAV von Führungskräften 79
2.3.3.Í.
Kritikán
der Auffassung des BSG 80
2.3.3.g. Vorlagebeschluss des dBGH vom 25.09.1991 bezüglich der
Vermittlung von Führungskräften 82
2.3.3.h. Modellversuch nach dem Ersten Gesetz zur Umsetzung des
Spar-, Konsolidierungs- und Wachstumsprogrammes vom
21.12.1993 83
2.3.3.J. Änderungen des dAFG durch Änderungen des dGesetzes zur
Bekämpfung der Schwarzarbeit 89
2.3.3.k. Änderungen und Abschaffung der dAVermV sowie Einführung
der dVermittler-VergütungsVO 89
2.3.3.I. Erlaß der dPrAW 91
2.3.3.ГП.
Übertragung der Arbeitsvermittlung vom dAFG in das dSGB
ill
93
2.3.3.
η.
Abschaffung der Erlaubnispflicht und einseitigen Vergütung
durch Gesetz vom 23.03.2002 95
2.4. Fazit der historischen Entwicklung in Österreich und
Deutschland 98
3. RECHTLICHE EINORDNUNG DES GEWERBLICHEN
PRIVATEN ARBEITSVERMITTLUNGSVERTRAGS 101
3.1. Definition der Tatbestandsvoraussetzungen für das Vorliegen
eines gewerblichen privaten Arbeitsvermittlungsvertrages 101
3.1.1. Begriff der Arbeitsvermittlung 103
3.1.1.a.
Begriff des Arbeitsverhältnisses 104
3.1 .Lb. Begriff der Vermittlungstätigkeit 106
3.1.2. Begriff der Gewerblichkeit 110
3.1.3. Begriff der Privatheit der Arbeitsvermittlung 112
3.2. Vertragsrechtliche Zuordnung des gewerblichen privaten
Arbeitsvermittlungsvertrages 114
3.2.1. Übersicht über die in Betracht kommenden Vertragsarten 115
3.2.2. Dienstvertrag 116
3.2.3. Werkvertrag 118
3.2.4. Dienstverschaffungsvertrag 120
3.2.5. Geschäftsbesorgungsvertrag und Bevollmächtigungsvertrag 122
3.2.6. Makler-und Handelsmaklervertrag sowie Vertrag
sui
generis
124
3.2.6.a.
Anwendung der Regelungen über den Maklervertrag 124
3.2.6.b. Anwendung der Regelungen über den Handelsmaklervertrag 126
3.2.6.C. Ausscheiden eines Vertrags
sui generis
127
3.2.6.d. Ergebnis der vertraglichen Zuordnung 127
4. VERGLEICH DES GEWERBLICHEN PRIVATEN
ARBEITSVERMITTLUNGSVERTRAGS ZUR ARBEITNEHMER
BZW ARBEITSKRÄFTEÜBERLASSUNG 129
4.1. WESENTLICHE MERKMALE VON
ARBEITNEHMERÜBERLASSUNG IM DEUTSCHEN UND
ÖSTERREICHISCHEN RECHT 130
4.1.1. Typische Konstellationen einer Arbeitnehmerüberlassung 130
4.1.2. Merkmale des Arbeitnehmerverhältnisses, der
arbeitnehmerähnlichen Personen und Umgang mit
Scheinselbstständigkeit 133
4.1.3. Rechtsverhältnis zwischen Entleiher/Beschäftiger und
überlassenem Arbeitnehmer/Beschäftigtem 136
4.1.4. Wesen des Überlassungsvertrages 139
4.1.5. Sonderfälle der SubÜberlassung und der
Zwischenmeisterverträge 141
4.2. Abgrenzung von gewerblicher privater Arbeitsvermittlung und
Arbeitnehmerüberlassung 143
4.2.1. Gesetzliche Abgrenzungskriterien 143
4.2.2. Abgrenzung aus den konkreten Vertragsbeziehungen 146
4.2.2.a. Abgrenzung aus der Vertragsbeziehung zwischen Verleiher/
Überlasser und Arbeitnehmer/Beschäftigtem 146
4.2.2.b. Abgrenzung aus der Vertragsbeziehung zwischen Entleiher/
Beschäftiger und Arbeitnehmer/Beschäftigten 147
4.2.2.C. Abgrenzung aus der Vertragsbeziehung zwischen Entleiher/
Beschäftiger und Verleiher/Überlasser 150
4.3. BESONDERE KONSTALLATIONEN IM SPANNUNGSFELD
ZWISCHEN GEWERBLICHER PRIVATER
ARBEITSVERMITTLUNG UND
ARBEITNEHMERÜBERLASSUNG 154
4.3.1. Verletzung der Arbeitgeberpflichten durch einen Verleiher/
Überlasser 154
4.3.1.a. Auswirkungen auf das Verhältnis zwischen Entleiher/
Beschäftiger und Arbeitnehmer/Beschäftigtem 155
10
4.3.1.
b.
Rechtsfolgen im österreichischen Recht 155
4.3.1.
с
Fiktion eines Arbeitsverhältnisses in unmittelbarer Anwendung
des § 10 Abs 1 iVm § 9 Nr 1 und § 3 Abs 1 Nr 1 dAÜG
im deutschen Recht 156
4.3.1 .d. Fiktion eines Arbeitsverhältnisses in analoger Anwendung
des §10 Abs 1 dAÜG 157
4.3.1 .e. Auswirkungen auf das Vertragsverhältnis zwischen Verleiher
und Entleiher 160
4.3.1.f. Mögliche Ahndung des Verhaltens des Verleihers bei einem
Verstoß gegen § 2 Abs 4 öAMFG bzw § 1 Abs 2 dAÜG 166
4.3.2. Arbeitnehmerüberlassung durch einen GPAV ohne Erlaubnis
zur Arbeitnehmerüberlassung 168
4.3.2.a. Folgen einer Arbeitnehmerüberlassung ohne Erlaubnis 169
4.3.2.b. Ahndung einer Arbeitnehmerüberlassung durch einen GPAVer
ohne Erlaubnis zur Arbeitnehmerüberlassung 173
4.3.3. Faktische Arbeitnehmerüberlassung durch Vermittlung
mehrerer befristeter Arbeitsverträge 176
4.3.3.a. Vermittlung mehrerer befristeter Arbeitsverträge durch GPAVer
mit und ohne zusätzliche Erlaubnis zur
Arbeitnehmerüberlassung 176
4.3.3.b. Rechtsfolgen faktischer Arbeitnehmerüberlassung beim
GPAVer ohne zusätzliche Erlaubnis zur
Arbeitnehmerüberlassung 177
4.3.3.C. Rechtsfolgen faktischer Arbeitnehmerüberlassung beim GPAVer
mit zusätzlicher Erlaubnis zur Arbeitnehmerüberlassung 182
5. ABGRENZUNG DES GEWERBLICHEN PRIVATEN
ARBEITSVERMITTLUNGSVERTRAGS ZU ANDEREN
SPEZIFISCHEN VERTRAGSARTEN 187
5.1. Abgrenzung gewerblicher privater Arbeitsvermittlung gegenüber
der Vermittlung von Werkverträgen und freien Dienstverträgen 187
5.1.1. Vermittlung von Werkverträgen 187
5.1.2. Vermittlung von freien Dienstverträgen 190
5.1.3. Vermittlung arbeitnehmerähnlicher Personen bzw Auswirkung
sogenannter Scheinselbständigkeit 192
11
5.2. Abgrenzung gewerblicher privater Arbeitsvermittlung
gegenüber der Personalberatung 195
6. DAS VERTRAGSVERHÄLTNIS ZWISCHEN GEWERBLICHEM
PRIVATEN ARBEITSVERMITTLER UND ARBEITGEBER 199
6.1. Zustandekommen eines gewerblichen privaten
Arbeitsvermittlungsvertrags 200
6.1.1. Voraussetzungen für das Zustandekommen des Vertrags 200
6.1.1.a. Angebot und Annahme 200
6.1 .Lb. Mindestanforderungen an das Vertragsverhältnis 200
6.1.2. Gesetzliches Verbot des vermittelten Vertrags 203
6.1.3. Die Probezeit als aufschiebende Bedingung 206
6.2. Leistungspflichten des gewerblichen privaten Arbeitsvermittlers 210
6.2.1. Hauptleistungspflichten des GPAVers 211
6.2.1.a. Nachweis-oder Vermittlungsmaklervertrag 211
6.2.1.b. GPAV in Form von Nachweismaklertätigkeit 213
6.2.1 .c. GPAV in Form von Vermittlungsmaklertätigkeit 214
6.2.1.d. Pflicht des GPAVers zum Tätigwerden 216
6.2.2. Aufklärungspflichten als Nebenleistungspflichten des GPAVers 218
6.2.2.a. Tätigwerden des GPAVers im alleinigen Interesse des
Arbeitgebers oder auch des Arbeitsuchenden 219
6.2.2.b. Aufklärungspflicht des GPAVers gegenüber dem Arbeitgeber 221
6.2.2.C. Zulässigkeit subjektiver Wertungen des GPAVers 227
6.2.2.d. Vertrauen des Arbeitgebers auf subjektive Wertungen des
GPAVers 229
6.2.3. Weitere Nebenleistungspflichten des GPAVers 230
6.2.3.a. Förderungen der Interessen des Arbeitgebers über die reine
Vermittlungstätigkeit hinaus 230
6.2.3.b. Tätigwerden für einen anderen Arbeitgeber oder sich selbst und
dabei Vereitelung des Vertragsabschlusses durch den GPAV 232
12
6.3. LEISTUNGSPFLICHTEN DES ARBEITGEBERS 236
6.3.1. Hauptleistungspflichten des Arbeitgebers 236
6.3.1 .a. Pflicht des Arbeitgebers zur Zahlung der Vermittlungsprovision
an den GPAVer 236
6.3.1 .b. Höhe der zu zahlenden Vermittlungsprovision bei fehlender
ausdrücklicher Vereinbarung zwischen GPAVer und Arbeitgeber 238
6.3.1 .c. Möglichkeit und Grenzen einer Abänderung der gesetzlichen
Vergütungsregelungen durch Individualabrede 242
6.3.2. Nebenleistungspflichten des Arbeitgebers 245
6.3.2.a. Zahlung eines Aufwendungsersatzes als Nebenleistungspflicht
des Arbeitgebers in Österreich 245
6.3.2.b. Zahlung eines Aufwendungsersatzes als Nebenleistungspflicht
des Arbeitgebers in Deutschland 246
6.3.2.C. Aufwendungsersatz in den AGB des GPAVers in Deutschland 247
6.3.2.d. Notwendigkeit einer Kausalität zwischen einem Aufwendungs¬
ersatz zugunsten des GPAVers und einem Arbeitsvertrag
zwischen Arbeitgeber und Arbeitsuchenden im deutschen Recht 248
6.З.2.Є.
Zulässigkeit eines pauschalen Aufwendungsersatzes im
deutschen Recht 249
6.3.2.Í.
Pflicht des Arbeitgebers zur Förderung des Provisionsanspruchs
des GPAVers bzw Vereitelung des Provisionsanspruchs durch
den Arbeitgeber 249
6.3.2.g. Informationspflicht des Arbeitgebers gegenüber dem GPAVer
über die Erledigung des Vermittlungsauftrags 251
6.3.2.h. Weitergabe von Informationen über den Arbeitsuchenden an
einen Dritten durch den Arbeitgeber 253
6.З.2.І.
Mitteilungspflicht des Arbeitgebers an den GPAVer über eine
Vorkenntnis 254
6.3.2.J. Weitere Nebenleistungspflichten des Arbeitgebers nach
Abschluss des Arbeitsvertrages zwischen dem Arbeitgeber
und dem Arbeitsuchenden 257
13
7. ZUSAMMENFASSUNG DER WESENTLICHEN INHALTE 259
7.1. Begriffseinordnung der Arbeitsvermittlung als Grundlage der
staatlichen Arbeitsvermittlungsmonopole in Österreich und
Deutschland 259
7.2. Entstehungsgeschichte der staatlichen Arbeitsvermittlungs¬
monopole 260
7.3. Gesellschaftspolitische und europarechtliche Diskussion um
die Aufhebung staatlicher Vermittlungsmonopole 261
7.4. Entwicklung der Rechtsprechung zum Verbot GPAV in
Österreich und Deutschland 262
7.5. Gesetzliche Regelungen zur Aufhebung des Verbot GPAV in
Österreich 262
7.6. Gesetzliche Regelungen zur Aufhebung des Verbots GPAV in
Deutschland 263
7.7. Begriff des zu vermittelnden Arbeitsverhältnisses als
Tatbestandsvoraussetzung für GPAV 265
7.8. Begriff der Vermittlungstätigkeit als Tatbestandsvoraussetzung
für GPAV 265
7.9. Begriffe der Gewerblichkeit und Privatheit als
Tatbestandsvoraussetzungen für GPAV 265
7.10. Abgrenzung des GPAVV zu ähnlichen und Zuordnung zu einer
Vertragsart 267
7.11. Wesentliche Merkmale der Arbeitskräfte- bzw
Arbeitnehmerüberlassung im österreichischen und deutschen
Recht 269
7.12. Gesetzliche Abgrenzung zwischen GPAV und Arbeitskräfte-/
Arbeitnehmerüberlassung 271
7.13. Vertragliche Abgrenzung aus den verschiedenen
Rechtsbeziehungen der Beteiligten 272
7.14. Verletzung der Arbeitgeberpflichten durch einen Verleiher/
Überlasser 273
7.15. Arbeitnehmerüberlassung durch einen GPAV ohne Erlaubnis
zur Arbeitnehmerüberlassung 274
14
7.16. Vermittlung mehrerer befristeter Arbeitsverträge durch einen
GPAVer als faktische Arbeitnehmerüberlassung 276
7.17. Rechtsfolgen faktischer Arbeitnehmerüberlassung beim
GPAVer ohne zusätzliche Erlaubnis zur
Arbeitnehmerüberlassung 276
7.18. Rechtsfolgen faktischer Arbeitnehmerüberlassung beim
GPAVer mit zusätzlicher Erlaubnis zur
Arbeitnehmerüberlassung 278
7.19. Abgrenzung gewerblicher privater Arbeitsvermittlung
gegenüber der Vermittlung von Werkverträgen 280
7.20. Abgrenzung gewerblicher privater Arbeitsvermittlung
gegenüber der Vermittlung von freien Dienstverträgen 280
7.21. Vermittlung arbeitnehmerähnlicher Personen bzw Auswirkung
sogenannter Scheinselbständigkeit 281
7.22. Abgrenzung gewerblicher privater Arbeitsvermittlung
gegenüber der Personalberatung 281
7.23. Voraussetzungen für das Zustandekommen eines
gewerblichen privaten Arbeitsvermittlungsvertrags 283
7.24. Auswirkung eines gesetzlichen Verbots des vermittelten
Vertrags 283
7.25. Die Probezeit als aufschiebende Bedingung 283
7.26. Nur Vermittlungs- oder auch Nachweismaklertätigkeit als
Hauptleistungspflichten des GPAVers 285
7.27. Pflicht des GPAVers zum Tätigwerden 286
7.28. Aufklärungspflichten als Nebenleistungspflichten des GPAVers 286
7.29. Förderungen der Interessen des Arbeitgebers über die reine
Vermittlungstätigkeit hinaus 287
7.30. Tätigwerden für einen anderen Arbeitgeber oder sich
selbst und dabei Vereitelung des Vertragsabschlusses
durch den GPAV 288
7.31. Pflicht des Arbeitgebers zur Zahlung der Vermittlungsprovision
an den GPAVer 289
7.32. Höhe der zu zahlenden Vermittlungsprovision bei fehlender
ausdrücklicher Vereinbarung zwischen GPAVer und Arbeitgeber 289
15
7.33. Möglichkeit und Grenzen einer Abänderung der gesetzlichen
Vergütungsregelungen durch Individualabrede 290
7.34. Zahlung eines Aufwendungsersatzes als Nebenleistungspflicht
des Arbeitgebers in Österreich 290
7.35. Pflicht des Arbeitgebers zur Förderung des Provisions¬
anspruchs des GPAVers bzw Vereitelung des Provisions¬
anspruchs durch den Arbeitgeber 291
7.36. Informationspflicht des Arbeitgebers gegenüber dem GPAVer
über die Erledigung des Vermittlungsauftrags 292
7.37. Weitergabe von Informationen über den Arbeitsuchenden an
einen Dritten durch den Arbeitgeber 292
7.38. Mitteilungspflicht des Arbeitgebers an den GPAVer über eine
Vorkenntnis 293
7.39. Weitere Nebenleistungspflichten des Arbeitgebers nach
Abschluss des Arbeitsvertrages zwischen dem Arbeitgeber
und dem Arbeitsuchenden 293
16
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