Das Eigenkapitalersatzrecht der GmbH nach dem Gesetz zur Modernisierung des GmbH-Rechts und zur Bekämpfung von Missbräuchen (MoMiG):
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
[Jena]
JWV, Jenaer Wiss. Verl.-Ges.
2010
|
| Schriftenreihe: | Jenaer Studien zum deutschen, europäischen und internationalen Wirtschaftsrecht
24 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | 1057 S. 22 cm |
| ISBN: | 9783866531444 9783866538917 |
Internformat
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|---|---|
| adam_text | INHALTSUEBERSICHT VORWORT 7 EINLEITUNG 45 KAPITEL 1 DIE RECHTSLAGE VOR
INKRAFTTRETEN DES MOMIG .... 59 KAPITEL 2 DIE RECHTSLAGE NACH
INKRAFTTRETEN DES MOMIG ... 221 LITERATURVERZEICHNIS 981
STICHWORTVERZEICHNIS 1053 BIBLIOGRAFISCHE INFORMATIONEN
HTTP://D-NB.INFO/1000368416 DIGITALISIERT DURCH FUER DIE GESELLSCHAFTER
85 INHALTSVERZEICHNIS VORWORT 7 EINLEITUNG 45 A. DIE GMBH IM WETTBEWERB
DER RECHTSFORMEN . . 45 B. GRUNDGEDANKEN ZUM EIGENKAPITALERSATZRECHT . .
50 C. GANG DER UNTERSUCHUNG 55 KAPITEL 1 DIE RECHTSLAGE VOR
INKRAFTTRETEN DES MOMIG 59 A. ENTWICKLUNG DES EIGENKAPITALERSATZRECHTS .
. . . 59 I. RECHTSPRECHUNGSGRUNDSAETZE ZUR ANALOGEN ANWENDUNG DER §§ 30,
31 GMBHG 59 1. GMBHG VON 1892 59 2. RECHTSPRECHUNG DES REICHSGERICHTS .
. 62 3. *LUFTTAXI-ENTSCHEIDUNG DES BGH ... 64 4. FOLGERECHTSPRECHUNG 66
5. ZUSAMMENFASSUNG 71 II. KODIFIKATION DURCH DIE NOVELLE VON 1980 . 72
1. EINFUEHRUNG DER NOVELLENREGELN 72 2. UNTERSCHIEDE ZWISCHEN NOVELLEN-
UND RECHTSPRECHUNGSREGELN 73 3. FORTGELTUNG DER RECHTSPRECHUNGSREGELN 77
4. KRITIK AN DER RECHTSPRECHUNG ZUR FORTGELTUNG 79 5. NEBENEINANDER VON
RECHTSPRECHUNGS- UND NOVELLENREGELN 83 6. ZWISCHENERGEBNIS 84 B.
FINANZIERUNG DER GMBH 85 I. ATTRAKTIVITAET DER DARLEHENSFINANZIERUNG 12
INHALTSVERZEICHNIS II. FINANZIERUNGSFREIHEIT 88 III.
FINANZIERUNGSFOLGENVERANTWORTUNG 90 IV. DURCHGRIFFSHAFTUNG AUFGRUND VON
UNTER- KAPITALISIERUNG 92 C. GESETZLICHE VERAENDERUNGEN IM BEREICH DES
EI- GENKAPITALERSATZRECHTES 96 I. MODIFIZIERUNG DER INSOLVENZORDNUNG . .
. . 96 II. AENDERUNG DES § 32A ABS. 1 SATZ 1 GMBHG 98 III. SANIERUNGS-
UND KLEINBETEILIGTENPRIVILEG . 98 D. LEGITIMATION DER UMQUALIFIZIERUNG
99 I. DELIKTISCHER ANSATZ DES REICHSGERICHTS . . 102 II. VERBOT
WIDERSPRUECHLICHEN VERHALTENS DES GESELLSCHAFTERS 103 III.
VERTRAUENSHAFTUNG 105 1. LEITGEDANKE 105 2. VERTRAUEN AUF EINE
HINREICHENDE KA- PITALAUSSTATTUNG 106 3. INKONGRUENZ DER RECHTSFOLGEN
108 4. ABSTELLEN AUF EINEN OBJEKTIVIERTEN VERTRAUENSTATBESTAND 109 IV.
DOPPELROLLE DES GESELLSCHAFTERS 112 1. INFORMATIONSVORSPRUNG DER GESELL-
SCHAFTER 112 2. CAUSA SOCIETATIS GEWAEHRTE DARLEHEN ALS
ABGRENZUNGSKRITERIUM 116 V. GESELLSCHAFTLICHE TREUEPFLICHT 117 VI.
RISIKOABWAELZUNG ZULASTEN DER GLAEUBIGER . 118 1. BESTEHEN EINER
RISIKOALLOKATION . . . . 118 2. TATSAECHLICHE VERTEILUNG DES RISIKOS
ZWISCHEN GLAEUBIGERN UND GESELL- SCHAFTERN 120 3. GEFAEHRDUNG DER
GLAEUBIGER DURCH FORTFUEHRUNG DER GESELLSCHAFT 125 4. ZUSAMMENFASSUNG 126
VII I. KLEINBETEILIGTENPRIVILEG 162 INHALTSVERZEICHNIS 13 2.
RECHTFERTIGUNGSGRUND FUER DIE AUSSER- ACHTLASSUNG DER FORMWAHL 131 3.
KEINE FUNKTIONALE BETRACHTUNGSWEISE IN ANDEREN RECHTSGEBIETEN 133 4.
ZWISCHENERGEBNIS 134 IX. UNTERLAUFEN DER AUSSENKONTROLLE DES KRE-
DITMARKTES 135 1. KONTROLLFUNKTION DES KREDITMARKTES . . 135 2.
VEREINBARKEIT MIT DEN INSOLVENZAN- TRAGSGRUENDEN 136 X. GEDANKE DER
FINANZIERUNGSFOLGENVERANT- WORTUNG 138 1. ORDNUNGSGEMAESSE UNTERNEHMENSFI-
NANZIERUNG 141 2. WER TRAEGT DIE FINANZIERUNGSVERANT- WORTUNG? 143 3.
ZUSAMMENFASSUNG 147 XL ZWISCHENERGEBNIS 148 E. GRUNDTATBESTAND DES § 32A
ABS. 1 GMBHG 150 I. DARLEHENSGEBER 150 1. GESELLSCHAFTER 150 2.
GLEICHGESTELLTE DARLEHENSGEBER, § 32A ABS. 3 SATZ 1 GMBHG 150 II. KRISE
DER GESELLSCHAFT 151 1. INSOLVENZREIFE 152 A) UEBERSCHULDUNG 153 B)
ZAHLUNGSUNFAEHIGKEIT 155 C) KREDITUNWUERDIGKEIT 157 2. SUBJEKTIVE
ERFORDERNISSE 157 III. ZEITPUNKT DER LEISTUNG 158 1. ANFAENGLICHER
EIGENKAPITALERSATZCHA- RAKTER 158 2. SPAETERE UMQUALIFIZIERUNG 158 A)
SUBJEKTIVE ERFORDERNISSE BEI NACHTRAEGLICHER UMQUALIFIZIERUNG . . 159 B)
ABZUGSMOEGLICHKEIT DER KREDITHILFE . 160 F. EINSCHRAENKUNGEN DES
GRUNDTATBESTANDES . . . . 162 GEN DIE GESELLSCHAFT 198 14
INHALTSVERZEICHNIS 1. ARGUMENTE DES GESETZGEBERS 163 2. AUFNAHME IN DER
RECHTSWISSENSCHAFT . 164 3. SYSTEMATISCHE BEDENKEN 166 4.
FINANZIERUNGSVERANTWORTUNG NICHT FUER ALLE GESELLSCHAFTER? 166 5.
ERLEICHTERTE KAPITALBESCHAFFUNG . . . . 168 6. RUECKKOPPELUNG AN DIE
RECHTSPRE- CHUNG ZUR AKTIENGESELLSCHAFT 170 7. HOEHE DES SCHWELLENWERTES
171 8. ZUSAMMENFASSUNG 173 II. SANIERUNGSPRIVILEG 176 1. GRUNDLAGEN 176
2. ADRESSAT DES SANIERUNGSPRIVILEGES ... 179 3. NUR DARLEHENSGEBER
ERFASST? 181 4. SANIERUNGSZWECK UND -DAUER 182 5. ZUSAMMENFASSUNG 185
III. WEITERE EINSCHRAENKUNGEN DURCH DEN GE- SETZGEBER 187 IV.
ZUSAMMENFASSUNG 190 G. KAPITALERSETZENDE SICHERHEIT, § 32A ABS. 2 GMBHG
191 I. GRUNDLAGEN 191 II. TATBESTANDSVORAUSSETZUNGEN 192 1. DRITTER 192
2. KAPITALERSETZENDES DARLEHEN 192 3. KAPITALERSETZENDE BESICHERUNG 193
4. STEHENLASSEN DER SICHERHEIT 193 III. RECHTSFOLGEN 194 1. IM
VERHAELTNIS KREDITGEBER - GESELL- SCHAFT 194 2. IM VERHAELTNIS KREDITGEBER
- GESELL- SCHAFTER 195 3. IM VERHAELTNIS GESELLSCHAFT - GESELL- SCHAFTER
195 A) ANSPRUECHE DER GESELLSCHAFT GEGEN DEN GESELLSCHAFTER 195 B)
ANSPRUECHE DES GESELLSCHAFTERS GE- 1. MIKATRAG UND MINDESTKAPG 238
INHALTSVERZEICHNIS 15 H. ANDERE GESELLSCHAFTERHILFEN, § 32A ABS. 3 SATZ
1 GMBHG 199 I. GLEICHGESTELLTE RECHTSHANDLUNGEN 199 II. EINZELFAELLE
GLEICHGESTELLTER RECHTSHANDLUNGEN 199 III. NUTZUNGSUEBERLASSUNG 200 1.
NUTZUNGSUEBERLASSUNG ALS EIGENKAPI- TALERSETZENDE LEISTUNG 200 2.
TATBESTAND 202 A) KREDITUNWUERDIGKEIT BZW. UEBER- LASSUNGSUNWUERDIGKEIT 202
B) FINANZIERUNGSENTSCHEIDUNG 205 3. RECHTSFOLGEN 206 A) BEZUEGLICH DES
NUTZUNGSENTGELTES . . 206 B) BEZUEGLICH DES UEBERLASSENEN GE- GENSTANDES
207 AA) EIGENTUMSLAGE 207 BB) NUTZUNGSRECHTE 208 IV. ABGRENZUNG:
FINANZPLANKREDIT 210 I. RECHTSFOLGEN 212 I. RECHTSPRECHUNGSREGELN 212 1.
RUECKZAHLUNGSVERBOT, § 30 ABS. 1 GMBHG 212 2. ERSTATTUNGSANSPRUCH, § 31
ABS. 1 GMBHG 213 II. NOVELLENREGELN 214 1. NACHRANG 214 2. ANFECHTUNG
215 J. ZUSAMMENFASSUNG 217 KAPITEL 2 DIE RECHTSLAGE NACH INKRAFTTRETEN
DES MOMIG 221 A. ENTSTEHUNG DES MOMIG 221 I. DER WETTBEWERB DER
RECHTSORDNUNGEN . . 221 1. AUSWIRKUNGEN EINES WETTBEWERBS DER
RECHTSORDNUNGEN 224 2. DIE STELLUNG DER GMBH IM WETTBE- WERB 227 3.
REFORMBEDARF 231 4. BLICK INS AUSLAND 233 II. REAKTIONEN DES
GESETZGEBERS 238 § 64 SATZ 3 GMBHG 266 16 INHALTSVERZEICHNIS 2. ENTWURF
DES MOMIG 239 3. INKRAFTTRETEN DES MOMIG 241 B. REFORMEN IM UEBERBLICK
241 I. ABSCHAFFUNG DER RECHTSPRECHUNGSREGELN, § 30 ABS. 1 SATZ 3 GMBHG
242 II. VERLAGERUNG DES KAPITALERSATZRECHTES IN DAS INSOLVENZRECHT 242
III. SUBORDINATION VON FORDERUNGEN NACH § 39 ABS. 1 NR. 5 INSO 243 IV.
PASSIVIERUNG VON VERBINDLICHKEITEN NACH § 19 ABS. 2 SATZ 2 INSO 243 V.
GESELLSCHAFTERBESICHERTE DRITTDARLEHEN, §§ 44A, 135 ABS. 2, 143 ABS. 3
INSO .... 243 VI. ANFECHTUNG NACH § 135 ABS. 1 INSO .... 244 VII.
ANFECHTUNG AUSSERHALB DER INSOLVENZ, §§ 6, 6A ANFG 244 VIII. AUSNAHMEN
DES § 135 ABS. 4 SATZ 2, ABS. 5 INSO 245 IX. NUTZUNGSUEBERLASSUNG, § 135
ABS. 3 INSO . 246 C. ABSCHAFFUNG DER RECHTSPRECHUNGSREGELN 246 I.
EINFUEGUNG DES § 30 ABS. 1 SATZ 3 GMBHG 246 II. BEGRIFF DES
EIGENKAPITALERSATZES 249 III. ABSENKUNG DES SCHUTZNIVEAUS 253 1. KEINE
VERWEIGERUNGSMOEGLICHKEIT DER RUECKZAHLUNG AUSSERHALB DER INSOLVENZ . 254
A) LIMITIERTER TATSAECHLICHER ANWEN- DUNGSBEREICH DES § 30 ABS. 1 GMBHG
ANALOG 255 B) KOMPENSATION DURCH § 64 SATZ 3 GMBHG 258 2. WEGFALL DER
HAFTUNG DES GESCHAEFTS- FUEHRERS GEM. § 43 ABS. 3 GMBHG ANALOG 262 A)
ZWANGSLAGE DES GMBH- GESCHAEFTSFUEHRERS NACH ALTER RECHTSLAGE 263 B)
HAFTUNGSVERSCHAERFUNG DURCH INHALTSVERZEICHNIS 17 C) HAFTUNGSVERSCHAERFUNG
DURCH EXISTENZVERNICHTUNG 267 D) LIMITIERTER ANWENDUNGSBEREICH DER
HAFTUNG NACH § 43 ABS. 3 GMBHG 268 3. AUSWIRKUNGEN AUF DEN
PRAEVENTIVSCHUTZ 269 A) KEINE NACHWEISBARE EXISTENZ EI- NES
PRAEVENTIVSCHUTZES DURCH DIE RECHTSPRECHUNGSREGELN 269 B)
RESTITUTIONSCHARAKTER DER RECHT- SPRECHUNGSREGELN 272 C) KOMPENSIERENDER
PRAEVENTIV- SCHUTZ DURCH DAS INSOLVENZRECHT . . 272 4. BEIBEHALTUNG DER
RECHTSPRECHUNGSRE- GELN IM HINBLICK AUF DIE HOEHE DES STAMMKAPITALS 274
5. WEGFALL DER HAFTUNG DER MITGESELL- SCHAFTER NACH § 31 ABS. 3 GMBHG .
. 275 A) RECHTFERTIGUNG DER AUSFALLHAF- TUNG DURCH DIE RECHTSPRECHUNG .
. 277 B) ZWEIFEL IN DER LITERATUR 278 C) VEREINBARKEIT MIT DEM GEDANKEN
DER FINANZIERUNGSFOLGENVERANT- WORTUNG 279 IV. ERSCHWERUNG VON
SANIERUNGSVERSUCHEN . . 282 1. VERSTRICKUNG DER DARLEHEN AUS SICHT DER
AUSSENSTEHENDEN GLAEUBIGER 284 2. VERSTRICKUNG AUS SICHT DER GESELL-
SCHAFT UND DER MITGESELLSCHAFTER . . . . 285 V. METHODISCHE UND
DOGMATISCHE VORTEILE DES WEGFALLS 286 VI. AUSWIRKUNGEN AUF DIE STELLUNG
DER GMBH IM WETTBEWERB 289 VII. AUSWIRKUNGEN AUF EINLAGENAEHNLICHE LEIS-
TUNGEN 290 1. BETROFFENE FINANZIERUNGSARTEN 290 2. OFFENE FRAGEN 292 3
RECHT 320 18 INHALTSVERZEICHNIS B) RECHTSFOLGEN 295 C) ENTSPERRUNG 295
D) TILGUNG 296 4. FINANZPLANKREDIT 298 A) BEGRIFF 298 B) NOCH NICHT
EINBEZAHLTE FINANZ- PLANKREDITE 299 C) BINDUNG BEREITS EINGEZAHLTER FI-
NANZPLANKREDITE 301 AA) BINDUNG NACH § 30 ABS. 1 SATZ 1 GMBHG 301 BB)
BINDUNG NACH § 30 ABS. 2 GMBHG 304 D) RENAISSANCE DER FINANZPLANKREDITE
305 VIII. ZWISCHENERGEBNIS 307 D. VERLAGERUNG DES KAPITALERSATZRECHTS IN
DAS IN- SOLVENZRECHT 308 I. BESSERE SYSTEMATISCHE ORDNUNG DES NA-
TIONALEN RECHTS 309 II. INTERNATIONALE ASPEKTE DER VERLAGERUNG . . 310
1. ANWENDUNG DES DEUTSCHEN KAPITALER- SATZRECHTES AUF
AUSLANDSGESELLSCHAFTEN 310 2. EINFLUSS DER EULNSVO 311 3. QUALIFIKATION
DES EIGENKAPITALERSATZ- RECHTS 313 A) EINHEITLICHE BETRACHTUNGSWEISE . .
314 B) FRUEHERE UNTERSCHEIDUNG ZWISCHEN RECHTSPRECHUNGS- UND NOVELLEN-
REGELN 315 C) QUALIFIKATION DER NOVELLENREGELN . . 316 D) QUALIFIKATION
DER RECHTSPRE- CHUNGSREGELN 319 4. ANWENDBARKEIT DER §§ 39 ABS. 1 NR. 5,
135 ABS. 1, ABS. 2 INSO NACH INKRAFTTRETEN DES MOMIG 320 A) AUSWIRKUNG
DER NEUEN VERORTUNG AUF DIE EINORDNUNG ALS INSOLVENZ-
NIEDERLASSUNGSFREIHEIT 353 INHALTSVERZEICHNIS 19 B) AUSWIRKUNGEN DER
ABSCHAFFUNG DES MERKMALS *KAPITALERSETZEND AUF DIE EINORDNUNG 322 AA)
KEINE ANKNUEPFUNG AN GE- SELLSCHAFTSRECHTLICHE VORFRAGEN 323 BB) KEIN
GESELLSCHAFTSRECHTLICHER ZWECK DER ANFECHTUNG UND SUBORDINATION 324 CC)
KEIN INSOLVENZRECHTLICHER ZWECK AUFGRUND FAKTISCHEN AUSSCHLUSSES DER
GESELL- SCHAFTER VON IHRER GLAEUBI- GERSTELLUNG? 327 DD) STUETZUNG EINER
INSOLVENZ- RECHTLICHEN QUALIFIKATION DURCH ART. 4 ABS. 2 EULNSVO 328 EE)
ZWISCHENERGEBNIS 330 5. SCHRANKEN DER INSOLVENZANFECHTUNG . . 330 A) IM
FALLE DER ANWENDBARKEIT DEUT- SCHEN RECHTS NACH ART. 13 EULNSVO 330 B)
IM FALLE DER ANWENDBARKEIT AUS- LAENDISCHEN RECHTS NACH ART. 13 EULNSVO
332 C) VERMEIDUNG VON UMGEHUNGEN DURCH RECHTSWAHL 334 D) BESONDERHEITEN
IM FALLE DINGLI- CHER RECHTSGESCHAEFTE 340 E) ZUSAMMENFASSUNG 341 6.
ANWENDBARKEIT DES § 6 ANFG AUF AUS- LANDSGESELLSCHAFTEN 342 7.
VEREINBARKEIT DER ANWENDUNG DER §§ 39 ABS. 1 NR. 5, 135 ABS. 1, ABS. 2
INSO AUF AUSLANDSGESELLSCHAFTEN MIT DER EUROPAEISCHEN
NIEDERLASSUNGSFREIHEIT 344 A) NIEDERLASSUNGSFREIHEIT 346 B) REDUKTION
DER NIEDERLASSUNGS- FREIHEIT 348 C) TATSAECHLICHE BESCHRAENKUNG DER 20
INHALTSVERZEICHNIS AA) KEINE BESCHRAENKUNG DURCH GLEICHE BEHANDLUNG WIE
IM GRUENDUNGSSTAAT 353 (1) MEINUNGSSTAND 353 (2) STELLUNGNAHME 355 BB)
DISKRIMINIERUNGSVERBOT . . . . 358 CC) BESCHRAENKUNG 359 (1) ERFORDERNIS
EINES MIN- DESTSTAMMKAPITALS . . . . 359 (2) FERNWIRKUNG EINER INSOL-
VENZRECHTLICHEN SUBOR- DINATION AUF DEN MARKT- ZUTRITT 361 (3) KEINE
ANKNUEPFUNG DES KAPITALERSETZENDEN CHA- RAKTERS AN ANDERES RECHT ALS NACH
DEM GRUENDUNGSSTATUT 365 DD) AUSWIRKUNGEN DER EULNSVO AUF EINE
BESCHRAENKUNG DER NIEDERLASSUNGSFREIHEIT . . 366 EE) ZUSAMMENFASSUNG 367
8. INTERNATIONALE ZUSTAENDIGKEIT DER AN- FECHTUNGSKLAGE 369 A) LUECKE IN
DER EULNSVO BEZUEGLICH ANNEXVERFAHREN 369 B) MEINUNGSSTAND IN RECHTSPRE-
CHUNG UND LITERATUR 370 C) VORLAGEENTSCHEIDUNG DES BGH . . . 373 9.
ANWENDUNG DER §§ 39, 135 INSO AUF GESELLSCHAFTEN AUS DRITTSTAATEN . . .
. 374 A) ANWENDBARKEIT DER EULNSVO . . . 374 B) ANWENDBARKEIT DER
EULNSVO AUF- GRUND DROHENDER UMGEHUNG . . . . 378 C) RUECKGRIFF AUF
AUTONOMES KOLLISI- ONSRECHT MOEGLICH? 380 D) ZUSAMMENFASSUNG 383 III
LUNGSMUSTER 408 INHALTSVERZEICHNIS 21 1. BISHERIGE ANWENDBARKEIT DES §
22 ZPO 383 2. NEUFASSUNG DES § 22 ZPO 384 3. HERLEITUNG NACH NEUER
RECHTSLAGE . . . 386 A) RECHTE UND PFLICHTEN AUS DER MIT- GLIEDSCHAFT
ALS SOLCHER 386 B) ANSPRUCH DER GESELLSCHAFT 388 4. ZWISCHENERGEBNIS 389
IV. AUSWIRKUNGEN AUF DIE INSOLVENZ DER DEUT- SCHEN GMBH 390 1.
EINFUEHRUNG 390 2. FORUM SHOPPING 390 A) ABWEHR DURCH DIE EULNSVO . . . .
391 B) BEGRIFF DES *CENTRE OF MAIN INTERESTS 393 3. INTENSIVIERUNG DES
FORUM SHOPPING DURCH WEGFALL DER RECHTSPRECHUNGS- REGELN 395 A)
WECHSELWIRKUNG ZWISCHEN DEM GLAEUBIGERSCHUTZ BEI AUSLANDSGE- SELLSCHAFTEN
UND DEM DER GMBH . . 395 B) NATIONALE HEMMUNG DER WECHSEL- WIRKUNG 398
C) EUROPAEISCHE HEMMUNG DES FO- RUM SHOPPING 400 D) ZUSAMMENFASSUNG 400
V. ZWISCHENERGEBNIS 401 1. AUSWIRKUNGEN AUF AUSLANDSGESELL- SCHAFTEN IN
DEUTSCHLAND 401 2. AUSWIRKUNGEN AUF DIE GMBH 402 E. SUBORDINATION VON
FORDERUNGEN NACH § 39 ABS. 1 NR. 5 INSO 403 I. NEUKONZEPTION DES MOMIG
403 II. PAUSCHALE SUBORDINATION 406 1. ERFORDERLICHKEIT EINER
INHALTLICHEN BEGRUENDUNG 406 2. BEGRUENDUNG DES GESETZGEBERS 408 A)
INTERNATIONAL VERBREITETE REGE- DER HAFTUNGSBESCHRAENKUNG 437 22
INHALTSVERZEICHNIS B) FRAGWUERDIGE AUSZAHLUNGEN IN KRI- TISCHER
ZEITSPANNE 410 3. LEGITIMATION DER PAUSCHALEN SUBOR- DINATION 411 A)
THESE DER FORTGELTUNG DER BISHE- RIGEN LEGITIMATION 411 B) STELLUNGNAHME
413 AA) KEIN FORTBESTEHEN DES MERKMALS DER KRISE DER GESELLSCHAFT 413
BB) KEIN ERFORDERNIS EINER FI- NANZIERUNGSENTSCHEIDUNG . . . 416 C)
VERAENDERUNGEN DER RECHTSFOLGEN FUER DEN GESELLSCHAFTER TROTZ VER- MUTUNG
DES KAPITALERSETZENDEN CHARAKTERS DES DARLEHENS DURCH DIE RECHTSPRECHUNG
418 D) AUSWIRKUNGEN AUF DAS ZEIT- LICHE AUSEINANDERFALLEN VON
GESELLSCHAFTER- UND GLAEUBIGER- STELLUNG 421 AA) VERAEUSSERUNG DES
GESCHAEFTS- ANTEILS 422 BB) ZESSION 424 4. NAEHEVERHAELTNIS ZWISCHEN
GESELLSCHAFT UND GESELLSCHAFTER ALS BEGRUENDUNGS- MODELL 428 5.
FOLGEPROBLEME DES ABSTEILENS AUF DAS NAEHEVERHAELTNIS 430 A)
UNTERNEHMENSVERKAUF 430 B) ZUFALLSINSOLVENZEN 431 C) KONZERNFINANZIERUNG
433 D) ZUSAMMENFASSUNG 434 6. SUBORDINATION ALS FOLGE EINER RISIKO-
VERTEILUNG 435 A) KEINE LEGITIMATION DURCH ALLGE- MEINE RISIKOERWAEGUNGEN
435 B) KEINE SUBORDINATION AUFGRUND GLAEUBIGER 460 INHALTSVERZEICHNIS 23
AA) NEGIERUNG DER FREMDGLAEUBI- GERSTELLUNG DER GESELLSCHAFTER 437 BB)
UNVEREINBARKEIT MIT EINER DIFFERENZIERUNG NACH DER ART DER
GESELLSCHAFTERFORDERUNG 440 CC) WIDERSPRUCH ZU DEN VER- SCHAERFUNGEN
DURCH DAS MOMIG 442 DD) SUBORDINATION KEIN INSTITUT DER KAPITALERHALTUNG
443 EE) BEDEUTUNG DER HAFTUNGSBE- SCHRAENKUNG IM LICHTE DER
UNTERNEHMERGESELLSCHAFT . 445 III. AUSWIRKUNGEN DER
GESELLSCHAFTERFREMDFI- NANZIERUNG 446 1. BESCHRAENKUNG AUF DIE
RECHTSFOLGEN DER SUBORDINATION 447 2. ERKENNTNISSE DER LITERATUR 448 3.
STRUKTURBEDINGTE RISIKEN DER DARLE- HENSFINANZIERUNG 450 4.
ANREIZBEDINGTE RISIKEN DER DARLE- HENSFINANZIERUNG 451 A) AGENCY-THEORIE
451 B) ANREIZ ZUR TAEUSCHUNG 454 C) ZUSAETZLICHE AUFNAHME VON FREMDKAPITAL
455 D) ZUSAETZLICHER RISIKOANREIZ SEITENS DER GESELLSCHAFTER 456 AA)
RISIKOANREIZE DER GESELL- SCHAFTER UND GLAEUBIGER . . . . 456 BB)
VERAENDERUNG DER ANREIZE IN ABHAENGIGKEIT VON DER FI- NANZSITUATION DER
GESELLSCHAFT 457 E) DURCHFUEHRUNG VON INVESTITIONEN MIT NEGATIVEM
KAPITALWERT 459 F) DURCHFUEHRUNG VON INVESTITIONEN MIT POSITIVEM
KAPITALWERT 459 G) BEVORZUGUNG DER GESELLSCHAFTER- MIT POSITIVEM
KAPITALWERT 482 24 INHALTSVERZEICHNIS H) FORTFUEHRUNG EINER NICHT MEHR
FORTFUEHRUNGSWUERDIGEN GESELLSCHAFT . 461 AA) FORTFUEHRUNG DER GESELL-
SCHAFT ANSTATT LIQUIDATION . . 461 BB) FRUEHERER FALL DES *STEHEN-
LASSENS VON GESELLSCHAFTER- DARLEHEN 463 I) TATSAECHLICHE
GLAEUBIGERSCHAEDI- GUNG DURCH GEWAEHRUNG DES GE- SELLSCHAFTERDARLEHENS 466
AA) BEFRIEDIGUNGSAUSSICHTEN DES GLAEUBIGERS OHNE DIE VERGA- BE EINES
DARLEHENS: 467 BB) BEFRIEDIGUNGSAUSSICHTEN DES GLAEUBIGERS MIT VERGABE
EI- NES DARLEHENS: 468 J) ZUSAMMENFASSUNG 469 5. AUSWIRKUNGEN DER
SUBORDINATION AUF DIE GEFAHREN 471 A) STRUKTURBEDINGTE RISIKEN 471 B)
ANREIZ ZUR TAEUSCHUNG 472 C) ZUSAETZLICHE AUFNAHME VON FREMDKAPITAL 473 D)
FORTFUEHRUNGSRISIKO 474 E) ZUSAETZLICHER RISIKOANREIZ 477 AA)
GRUNDSAETZLICHE WIRKUNG DER SUBORDINATION AUF DEN RISIKOANREIZ 477 BB)
WIRKUNG IN ABHAENGIGKEIT VON DER FINANZAUSSTATTUNG . . 478 CC)
AUSWIRKUNGEN AUF DIE STEL- LUNG DES INSOLVENZANTRAGES . . 480 F)
DURCHFUEHRUNG VON INVESTITIONEN MIT NEGATIVEM KAPITALWERT 481 G)
DURCHFUEHRUNG VON INVESTITIONEN DURCH INSOLVENZANFECHTUNG . . 503
INHALTSVERZEICHNIS 25 H) GLAEUBIGERSCHAEDIGUNG DURCH FORT- FUEHRUNG UNTER
BERUECKSICHTIGUNG DES VERWENDUNGSZWECKS DES GE- SELLSCHAFTERDARLEHENS 482
AA) GLAEUBIGERSCHUTZ DURCH DIE SUBORDINATION 482 BB) GLAEUBIGERSCHAEDIGUNG
DURCH DIE SUBORDINATION 483 CC) STELLUNGNAHME 485 I) SANIERUNGSANREIZ
487 AA) GEFAEHRDUNG DURCH GEWAEH- RUNG EINES SANIERUNGSDARLEHENS 489 BB)
GEFAEHRDUNG DURCH GEWAEH- RUNG EINES SANIERUNGSDARLE- HENS UND FORTFUEHRUNG
. . . . 490 CC) WAHRSCHEINLICHKEIT EINES SA- NIERUNGSERFOLGES 492 DD)
TATSAECHLICHE HEMMUNG VON SANIERUNGSVERSUCHEN IN DER PRAXIS 494 EE)
UNTERSCHIEDSLOSE HEMMUNG DES SANIERUNGSANREIZES . . . . 496 FF)
GEWICHTUNG VON VOR- UND NACHTEILEN DER SUBORDINATI- ON DURCH DEN
GESETZGEBER . . 498 J) BEVORZUGUNG DER GESELLSCHAFTER- GLAEUBIGER 499 AA)
VEREINBARUNG GUENSTIGER DARLEHENSKONDITIONEN 499 BB) FRUEHZEITIGER ABZUG
DER DAR- LEHENSVALUTA ALS GEFAHR FUER DIE GLAEUBIGER 500 CC) HINREICHENDER
SCHUTZ DURCH INSOLVENZANFECHTUNG 502 DD) KRITIK AN DER BEKAEMPFUNG DES
VORZEITIGEN ABZUGES 26 INHALTSVERZEICHNIS EE) SCHUTZ VOR VERMOEGENSVER-
SCHIEBUNGEN DURCH DIE HAF- TUNG DES § 64 SATZ 3 GMBHG 506 FF)
ZUSAMMENFASSUNG 507 6. FAZIT BEZUEGLICH DER WIRKUNGEN DER SUBORDINATION
DES § 39 ABS. 1 NR. 5 INSO 507 IV. ZWEIFELHAFTE SUBORDINATION UNABHAENGIG
VON DER FINANZAUSSTATTUNG 510 1. 1. PROBLEM: DIE ERFASSUNG ALLER GE-
SELLSCHAFTERDARLEHEN 512 2. 2. PROBLEM: DIE FORTGELTUNG DER NACHTEILIGEN
WIRKUNGEN EINER SUBOR- DINATION 514 3. VORTEIL DER EINFACHHEIT DER NEUEN
RECHTSLAGE 515 V. KEINE SUBORDINATION UNABHAENGIG VON DER ART DER
GESELLSCHAFTERFORDERUNG 515 VI. SUBORDINATION DE LEGE FERENDA 518 1.
SCHWIERIGE GEWICHTUNG DER VORTEILE EINER ABSCHAFFUNG 518 2. KEINE
BEKAEMPFUNG ERFOLGLOSER SANIE- RUNGSVERSUCHE MITTELS § 826 BGB ... 520 3.
KEINE RUECKKEHR ZUM BEGRIFF DER *KRI- SE DES BISHERIGEN RECHTS 522 4.
SUBORDINATION AUCH IM FALLE DER IN- SOLVENZANTRAGSTELLUNG DURCH EINEN
GESELLSCHAFTER 524 5. KEINE VARIABLE SUBORDINATION IN RE- LATION ZUR
GLAEUBIGERSCHAEDIGUNG . . . . 525 VII. ZWISCHENERGEBNIS 527 F.
PASSIVIERUNG VON VERBINDLICHKEITEN AUS GESELL- SCHAFTERDARLEHEN, § 19
ABS. 2 SATZ 2 INSO . . . . 528 I. NEUKONZEPTION DES UEBERSCHULDUNGSTAT-
BESTANDES 528 1. EINLEITUNG 528 2 INHALTSVERZEICHNIS 27 3. BESTEHENDE
RECHTSUNSICHERHEIT TROTZ HOECHSTRICHTERLICHER RECHTSPRECHUNG . . 532 4.
DIE BEGRUENDUNG DES GESETZGEBERS . . . 533 II. LITERATURSTIMMEN FUER DIE
BEIBEHALTUNG DER PASSIVIERUNG 534 1. PASSIVIERUNGSPFLICHT DIENT DER
VEREIN- FACHUNG DER RECHTSLAGE 535 2. WIDERSPRUECHE ZU SINN UND ZWECK DES
§ 19 INSO 535 3. VERSPAETUNG DER INSOLVENZANTRAGSTELLUNG 536 4.
RECHTSSTELLUNG DES FINANZIERENDEN GESELLSCHAFTERS 537 5. PRAKTISCHE
ASPEKTE DER PASSIVIERUNG . 537 6. WIDERSPRUCH ZU PRIVILEGIERTEN GESELL-
SCHAFTERDARLEHEN 538 III. LITERATURSTIMMEN FUER DEN WEGFALL DER
PASSIVIERUNG 538 1. KEINE EROEFFNUNG DER INSOLVENZVERFAH- RENS AUFGRUND
NACHRANGIGER GESELL- SCHAFTERFORDERUNGEN 539 2. RUECKSTELLUNG IM
UEBERSCHULDUNGSSTA- TUS ANSTATT PASSIVIERUNG 540 3. MOEGLICHE
RECHTSUNSICHERHEIT KEINE TRAGFAEHIGE BEGRUENDUNG 541 IV. STELLUNGNAHME 542
1. KEIN ZWINGENDER ZUSAMMENHANG ZWISCHEN NACHRANG UND PASSIVIERUNG . 543
2. SCHAFFUNG VON RECHTSSICHERHEIT . . . . 545 A) AUSGANGSLAGE AUS
PERSPEKTIVE DES GESCHAEFTSFUEHRERS 545 B) NUR TEILWEISE VEREINFACHUNG
DURCH DIE NEUFASSUNG DES § 39 ABS. 1 NR. 5 INSO 548 C) ZUSAMMENHANG
ZWISCHEN RECHTS- SICHERHEIT UND PASSIVIERUNG . . . . 550 D TRAEGE 576 28
INHALTSVERZEICHNIS E) ENTBEHRLICHKEIT DER RECHTSSICHER- HEIT ZUR
VERMEIDUNG VON MANIPU- LATIONEN 555 F) KEINE SUBSTITUTION DER PASSIVIE-
RUNG DURCH RUECKSTELLUNGEN . . . . 557 G) ZUSAMMENFASSUNG 561 3. SCHUTZ
AUCH DER NACHRANGIGEN GESELL- SCHAFTERGLAEUBIGER 562 A) GESETZLICHE
STELLUNG DER NACHRAN- GIGEN GESELLSCHAFTERGLAEUBIGER.... 563 AA) KEINE
PAUSCHALE BERUECK- SICHTIGUNG ALLER VERBIND- LICHKEITEN IM UEBERSCHUL-
DUNGSSTATUS 563 BB) KEINE GERINGERE SCHUTZBE- DUERFTIGKEIT AUFGRUND VER-
FAHRENSNORMEN DER INSO . . . 564 CC) ANTRAGSBEFUGNIS AUCH DER
NACHRANGIGEN GLAEUBIGER, § 13 ABS. 1 SATZ 2 INSO ... 566 DD)
ZUSAMMENFASSUNG 567 B) GLAEUBIGERGEFAEHRDUNG ALS EIN- GRIFFSRECHTFERTIGUNG
567 AA) UEBERSCHULDUNG IN DER PRA- XIS OHNE GROESSEREN STELLENWERT 569 BB)
TATSAECHLICHE KONKURRENZ- SITUATION ZWISCHEN GLAEUBI- GERN UND
GESELLSCHAFTERN . . . 571 (1) IDEALISIERUNG DES INSOL-
VENZANTRAGSGRUNDES DER UEBERSCHULDUNG 571 (2) AUSWIRKUNGEN DES WEG- FALLS
DER RECHTSPRE- CHUNGSREGELN 573 (3) SCHUTZBEDUERFTIGKEIT DER
GESELLSCHAFTER 575 CC) KEIN NACHWEIS DER NUTZLO- SIGKEIT FRUEHER
INSOLVENZAN- INHALTSVERZEICHNIS 29 DD) BESTEHENDES SCHUTZBEDUERF- NIS DER
NACHRANGIGEN GESELL- SCHAFTERGLAEUBIGER 577 EE) ZUSAMMENFASSUNG 578 4.
VERBESSERUNG DES INFORMATIONSFLUSSES ALS VORTEIL DER PASSIVIERUNG 578 5.
BILANZIELLE GLEICHBEHANDLUNG VON GE- SELLSCHAFTERDARLEHEN UND
SANIERUNGS- DARLEHEN 579 6. KEIN WIDERSPRUCH ZU DER ERMITTLUNG DER
ZAHLUNGSUNFAEHIGKEIT 580 7. ZUSAMMENFASSUNG 584 V.
RANGRUECKTRITTSERKLAERUNG ZUR BESEITIGUNG DER UEBERSCHULDUNG, § 19 ABS. 2
SATZ 2 INSO 585 1. EINLEITUNG 585 2. ENTBEHRLICHKEIT DES FORDERUNGSVER-
ZICHTS SEITENS DES GESELLSCHAFTERS . . . . 588 3. MOEGLICHE RANGKLASSEN
591 A) RANG DES § 199 ABS. 2 INSO . . . . 591 AA) INHALTLICHE KRITIK 591
BB) PRAKTISCHE SCHWIERIGKEITEN . 596 B) RANG DES § 39 ABS. 1 NR. 5 INSO
. 597 C) RANG DES § 39 ABS. 2 INSO 599 4. STELLUNGNAHME 600 A) BALANCE
ZWISCHEN GLAEUBIGER- SCHUTZ UND GESELLSCHAFTERINTER- ESSE ERZWINGT NICHT
DEN RANG DES § 39 ABS. 1 NR. 5 INSO 600 B) DER UNMASSGEBLICHE WILLE DES
ZU- RUECKTRETENDEN GESELLSCHAFTERS . . . 602 C) KOMPENSIERBARE
ERSCHWERUNG DER ERLANGUNG VON RANGRUECKTRITTEN . . 603 D) KEINE
PRIVILEGIERUNG DER ZURUECK- GETRETENEN GLAEUBIGER GEGENUEBER DEN UEBRIGEN
GLAEUBIGERN 605 AA) GEWICHTUNG DER RANGRUECK- TRITTSVEREINBARUN D)
STELLUNGNAHME 633 30 INHALTSVERZEICHNIS BB) SCHUTZBEDUERFTIGKEIT DES
NICHT ZURUECKTRETENDEN GE- SELLSCHAFTERS 608 CC) DISPONIBILITAET DES
SCHUTZES DER INSOLVENZORDNUNG ALS WAHRUNG DER RECHTSSTEL- LUNG DES
GESELLSCHAFTERS . . . 610 DD) KEINE UNANGEMESSENE BE- NACHTEILIGUNG
AUSSENSTEHEN- DER GLAEUBIGER 611 EE) SANIERUNG DER GESELLSCHAFT ALS
UNVERHOFFTER GEWINN DER NICHT ZURUECKTRETENDEN GE- SELLSCHAFTER 612 E)
VERTEILUNG INNERHALB DES RANGES DES § 39 ABS. 2 INSO 614 F) ZEITLICHE
KOMPONENTE DES RAN- GRUECKTRITTS 615 5. ZUSAMMENFASSUNG 616 VI.
GESELLSCHAFTERBESICHERTE DRITTDARLEHEN UND RANGRUECKTRITTSVEREINBARUNG
618 VII. ZWISCHENERGEBNIS 621 G. GESELLSCHAFTERBESICHERTE DRITTDARLEHEN
622 I. EINFUEGUNG DER §§ 44A, 135 ABS. 2, 143 ABS. 3 INSO 622 II.
AENDERUNGEN IM EINZELNEN 623 1. ANORDNUNG INNERHALB DER INSOLVENZ-
ORDNUNG 623 2. INHALTLICHE WIDERSPRUECHE 625 3. NICHTERWAEHNUNG DES
SANIERUNGS- UND KLEINBETEILIGTENPRIVILEGES 627 4. BESCHLEUNIGTE
INANSPRUCHNAHME DER GESELLSCHAFTER 628 5. HOEHE DER ANZUMELDENDEN
FORDERUNG . 630 A) BEDEUTUNGSGEHALT NACH INKRAFT- TRETEN DES MOMIG 630
B) AUSFALLPRINZIP 631 C) DOPPELBERUECKSICHTIGUNG 632 TUNGSTATBESTAENDE 659
INHALTSVERZEICHNIS 31 6. SONDERFALL: DOPPELBESICHERUNG 634 7.
ZWISCHENERGEBNIS 636 H. ANFECHTUNG NACH § 135 ABS. 1 INSO 636 I.
REGELUNGSGEHALT DER NORM NACH DEM MOMIG 636 II. EINJAEHRIGE
ANFECHTUNGSFRIST, § 135 ABS. 1 NR. 2 INSO 638 1. JAHRESFRIST ALS
UNWIDERLEGLICHE VER- MUTUNG DES BESTEHENS UND ANHALTENS EINER KRISE 639
A) TYPISIERUNG DES GESETZGEBERS . . . 639 B) BEGRUENDUNG DES GESETZGEBERS
... 641 C) REALITAETSNAEHE DER TYPISIERUNG ZUR VERMEIDUNG DER MASSESCHMAE-
LERUNG 642 2. LITERATURMEINUNGEN HINSICHTLICH DER FRIST 643 A)
MODIFIZIERUNG DER ANFECHTUNGSFRIST 643 B) VARIABLER ANKNUEPFUNGSPUNKT DES
FRISTBEGINNS 644 C) MODIFIZIERUNG DER BEWEISLAST . . . . 645 D)
KOMBINATIONSMODELLE 646 E) RUECKGRIFF AUF § 242 BGB 647 F ) UNTERSTUETZUNG
DER GESETZLICH VOR- GESEHENEN JAHRESFRIST 647 III. STELLUNGNAHME 648 1.
VERHAELTNIS § 135 ABS. 1 NR. 2 INSO ZU §§ 133 ABS. 2, 138 ABS. 2 NR. 1
INSO . 649 A) ANWENDBARKEIT IM FALLE DER GE-
SELLSCHAFTERDARLEHENSFINANZIERUNG . 649 AA) MERKMAL DER ENTGELTLICHKEIT
. 650 (1) VERZINSLICHES DARLEHEN . . 651 (2) ZINSLOSES DARLEHEN . . . .
652 BB) MERKMAL DER GLAEUBIGERBE- NACHTEILIGUNG 656 CC) UNTERSCHIEDE DER
ANFECH- 32 INHALTSVERZEICHNIS B) KEINE RECHTFERTIGUNG DER UN-
GLEICHBEHANDLUNG AUFGRUND UN- TERSCHIEDLICHER SUBJEKTIVER VOR-
AUSSETZUNGEN 660 C) § 135 ABS. 1 NR. 2 INSO NICHT *LEX SPECIALIS 663 D)
WERTUNGSWIDERSPRUCH HINSICHT- LICH DER BETEILIGUNGSQUOTEN 665 E)
ZUSAMMENFASSUNG 668 2. KEINE ENTBEHRLICHKEIT EINES SPEZIEL- LEN
ANFECHTUNGSTATBESTANDES 670 3. ZUSAMMENHANG ZWISCHEN ANFECH- TUNGSFRIST
UND INSOLVENZVERSCHLEPPUNG 672 A) ANREIZ ZUR INSOLVENZVERSCHLEP- PUNG
BEI KURZER FRIST 672 B) EFFEKTIVITAET DER INSOLVENZVER-
SCHLEPPUNGSHAFTUNG 674 4. ZUSAMMENHANG ZWISCHEN ANFECH- TUNGSFRIST UND
PAUSCHALER SUBORDINA- TION 679 A) SUBORDINATION UND TATSAECHLICHE
GLAEUBIGERGEFAEHRDUNG 679 B) STARRE GRENZEN DES NOCH VORHAN- DENEN
BILANZIELLEN EIGENKAPITALS ALS KORREKTIV 684 C) GESETZLICHE REGELUNG IN
§ 136 ABS. 2 INSO ALS KORREK- TIV 686 AA) RATIO LEGIS DES § 136 INSO . .
686 BB) UEBERTRAGBARKEIT AUF DIE GE- SELLSCHAFTERFINANZIERUNG .... 687 D)
KEIN MASSGEBLICHER VERLUST DER ERRUNGENSCHAFTEN DES § 135 ABS. 1 NR. 2
INSO DURCH EINEN AUSNAHMETATBESTAND 690 E) KEINE ANALOGIE DE LEGE LATA
.... 694 5. KEINE MODIFIZIERTEN ANKNUEPFUNGS- PUNKTE DES FRISTBEGINNS AN
DER TAT- SAECHLICHEN INSOLVENZREIFE DER GESELLSCHAFT 696
INHALTSVERZEICHNIS 33 6. FEHLENDE BERUECKSICHTIGUNG DER GE-
SELLSCHAFTERINTERESSEN BEI RUECKGRIFF AUF § 242 BGB 698 7.
ZUSAMMENFASSUNG 700 IV. ZEHNJAEHRIGE ANFECHTUNGSFRIST, § 135 ABS. 1 NR. 1
INSO 701 1. LITERATURMEINUNGEN HINSICHTLICH DER FRISTLAENGE 701 2.
STELLUNGNAHME 702 A) VERHAELTNIS ZUR FRIST DES § 135 ABS. 1 NR. 2 INSO
702 B) AUSWIRKUNGEN DES NACHRANGES DER GESELLSCHAFTERFORDERUNG AUF DIE
SICHERHEIT 704 C) NOTWENDIGKEIT EINER INSOLVENZAN- FECHTUNG TROTZ NICHT
BESTEHENDEN RECHTS AUF ABGESONDERTE BEFRIEDI- GUNG DES GESELLSCHAFTERS
709 D) AUSWIRKUNGEN DER UNABHAEN- GIGKEIT ZWISCHEN DER FRIST DES § 135
ABS. 1 NR. 1 INSO UND DER ABGESONDERTEN BEFRIEDIGUNG HINSICHTLICH DER
LAENGE DER FRIST . . 713 E) ZUSAMMENFASSUNG 714 V. ZWISCHENERGEBNIS 715
I. ANFECHTUNG AUSSERHALB DER INSOLVENZ, §§ 6, 6A, 11 ANFG 717 I. REFORM
DES ANFECHTUNGSGESETZES DURCH DAS MOMIG 717 II. FRISTEN DES § 6 ANFG 720
1. ERLANGUNG DES VOLLSTRECKBAREN SCHULDTITELS ALS FRISTBEGINN 721 A)
BEGRUENDUNG DES GESETZGEBERS ... 721 B) NEUER ANKNUEPFUNGSPUNKT DES
FRISTBEGINNS ALS PRIVILEGIERUNG OHNE SACHGRUND? 722 C) STELLUNGNAHME 722
AA) ZEITVERLUST DURCH ERFOLGLOSE VOLLSTRECKUNGSVERSUCHE . . . . 722 34
INHALTSVERZEICHNIS BB) BERUECKSICHTIGUNG DES INFOR- MATIONSDEFIZITS DES
GLAEUBI- GERS 724 CC) BEDEUTUNG DER ERLANGUNG DES VOLLSTRECKBAREN SCHULD-
TITELS 725 DD) ZUSAMMENFASSUNG 729 2. ZEITLICHER GLEICHLAUF DER ANFECHT-
BAREN RECHTSHANDLUNGEN ZWISCHEN § 6 ABS. 1 NR. 2 ANFG UND § 135 ABS. 1
NR. 2 INSO 729 3. FRIST DES § 6 ABS. 2 ANFG ALS AUS- SCHLUSSFRIST 730 4.
FRIST DES § 6 ABS. 1 NR. 1 ANFG .... 731 A) AUFFASSUNGEN IN DER
LITERATUR . . . 731 B) STELLUNGNAHME 733 III. GESETZLICHE REGELUNG IN §
136 ABS. 2 INSO ALS KORREKTIV 734 IV. EINFUEGUNG DES § 6A ANFG 735 V.
ZWISCHENERGEBNIS 737 J. PRIVILEGIERUNGEN DES § 39 ABS. 4 SATZ 2, ABS. 5
INSO 738 I. SANIERUNGSPRIVILEG, § 39 ABS. 4 SATZ 2 INSO 739 1.
NEUFASSUNG DURCH DAS MOMIG 739 2. SANIERUNGSPRIVILEG ALS FREMDKOERPER IM
NEUEN RECHT 740 3. PERSOENLICHER ANWENDUNGSBEREICH . . . 742 A)
KLARSTELLUNG BEZUEGLICH NICHTGE- SELLSCHAFTER UND KLEINBETEILIGTER . .
742 B) FOLGERUNGEN FUER BISLANG NICHT PRI- VILEGIERTE ALTGESELLSCHAFTER
743 C) PRIVILEGIERUNG DES SANIERUNGSKRE- DITES ALS SOLCHER 744 AA)
BETEILIGUNGSERWERB ALS ZWINGENDE VORAUSSETZUNG DES SANIERUNGSPRIVILEGES
. . . 744 BB) STELLUNGNAHME 745 (1) INHALTLICHE WIDERSPRUECHE . 745 DD)
STELLUNGNAHME 772 INHALTSVERZEICHNIS 35 (2) KEINE BEDEUTUNG DES
BETEILIGUNGSERWERBES FUER DEN GLAEUBIGERSCHUTZ . 746 (3) ERFASSUNG AUCH
VON ALT- GESELLSCHAFTERN 749 (4) PROBLEM: AUSHOEHLUNG DER SUBORDINATION
DURCH ERWEITERUNG DER PRIVILE- GIERUNG? 754 ZEITRAUM DER PRIVILEGIERUNG
757 A) SANIERUNGSSITUATION: ZAHLUNGSUN- FAEHIGKEIT UND UEBERSCHULDUNG AN-
STATT KRISE DER GESELLSCHAFT . . . . 757 AA) KRITIK AN DER FASSUNG DES
REFERENTENENTWURFES 757 BB) VERHAELTNIS DER INSOLVENZER- OEFFNUNGSGRUENDE
ZUR KREDI- TUNWUERDIGKEIT DER GESELLSCHAFT 758 (1) MODIFIZIERUNG DES BE-
GINNS DER PRIVILEGIERUNG DURCH WEGFALL DER *KRI- SE DER GESELLSCHAFT?
... 759 (2) UEBERSCHNEIDUNGEN ZWI- SCHEN DROHENDER ZAH- LUNGSUNFAEHIGKEIT
UND UEBERSCHULDUNG 765 (3) RECHTSSICHERE FESTSTELL- BARKEIT DES
PRIVILEGIE- RUNGSBEGINNS 766 (4) ZUSAMMENFASSUNG . . . . 768 B)
PRIVILEGIERUNGSDAUER: BIS ZUR NACHHALTIGEN SANIERUNG 768 AA) KRITIK AN
DER FASSUNG DES REFERENTENENTWURFES 768 BB) STELLUNGNAHME 769 CC)
LITERATURVORSCHLAG: PRIVILE- GIERUNG FUER STARRE ZEITVORGABEN 771
TERINTERESSEN 804 36 INHALTSVERZEICHNIS (1) KEINE HINREICHENDE BE-
RUECKSICHTIGUNG DER SA- NIERUNG DER GESELLSCHAFT . 772 (2) PROBLEM DER
SOFORTIGEN NACHRANGIGKEIT NACH GE- LUNGENER SANIERUNG .... 776 (3)
BEGRIFF DER SANIE- RUNG UND SEINE BEDEU- TUNG IM RAHMEN DES § 39 ABS. 4
SATZ 2 INSO . 777 5. SANIERUNGSZWECK 782 A) BISHERIGE AUFFASSUNG DER
RECHT- SPRECHUNG 782 B) IN DER LITERATUR VERTRETENE GRUNDPOSITIONEN 783
C) STELLUNGNAHME 784 AA) ERFORDERNIS OBJEKTIVER KRITERIEN 784 BB)
VERBLEIBENDE RECHTSUNSI- CHERHEITEN HINSICHTLICH DER AUSGESTALTUNG EINES
SANIE- RUNGSKONZEPTES 787 CC) SORGFALTSMASSSTAB UND ER-
FOLGSWAHRSCHEINLICHKEIT .... 791 DD) ZUSAMMENFASSUNG 794 6.
ZWISCHENERGEBNIS 794 II. KLEINBETEILIGTENPRIVILEG, § 39 ABS. 5 INSO .
796 1. HAFTKAPITAL ANSTATT STAMMKAPITAL DER GESELLSCHAFT 797 2.
BEIBEHALTUNG DER 10%-GRENZE 798 A) ABGRENZUNGSKRITERIEN 800 AA)
HAFTUNGSBESCHRAENKUNG NUR FUER UNTERNEHMERISCH BETEI- LIGTE GESELLSCHAFTER
800 BB) ZUSAMMENHANG ZWISCHEN BETEILIGUNG UND INFORMATI- ONSVORSPRUNG
802 CC) IRRELEVANZ DER GESELLSCHAF- RECHTSHANDLUNG 831
INHALTSVERZEICHNIS 37 DD) SUBORDINATION AUCH NICHT GLAEUBIGERSCHAEDLICHER
GESELL- SCHAFTERDARLEHEN 807 B) RECHTSPOLITISCHE GRUENDE 809 3.
MASSGEBLICHER ZEITPUNKT 811 4. KEINE EINFUEHRUNG VARIABLER BETEILI-
GUNGSGRENZEN 813 5. ZWISCHENERGEBNIS 817 K. NUTZUNGSUEBERLASSUNG 818 I.
EINLEITUNG 818 II. SIEBEN PROBLEMKREISE DER NUTZUNGSUEBER- LASSUNG IM
UEBERBLICK 820 III. ANSICHT DES GESETZGEBERS IN DEN ENTWUER- FEN DES MOMIG
821 IV. EINFUEGUNG DES § 135 ABS. 3 INSO UND DIE BEGRUENDUNG DES
GESETZGEBERS 822 V. PROBLEMKREISE IM EINZELNEN 825 1. EIGENTUMSLAGE DER
ZUR NUTZUNG UEBER- LASSENEN GEGENSTAENDE 825 2. NUTZUNGSRECHT DES
INSOLVENZVERWAL- TERS NACH VERFAHRENSEROEFFNUNG UNTER AUSBLENDUNG DES §
135 ABS. 3 INSO . . 826 A) STUETZUNG DES NUTZUNGSRECHTS AUF DIE
BISHERIGEN RECHTSPRECHUNGSREGELN 826 B) STUETZUNG DES NUTZUNGSRECHTS AUF
DIE EINREDE DER ANFECHTBARKEIT . . 827 C) STUETZUNG DES NUTZUNGSRECHTS
AUF DIE GESELLSCHAFTSRECHTLICHE TREUE- PFLICHT 828 D) STUETZUNG DES
NUTZUNGSRECHTS AUF DIE VERTRAGLICHE UEBERLASSUNGSPFLICHT 828 E)
STELLUNGNAHME 829 AA) STUETZUNG DES NUTZUNGS- RECHTS ALLEIN AUF DIE
RECHT- SPRECHUNGSREGELN? 829 (1) NUTZUNGSUEBERLASSUNG ALS EINEM DARLEHEN
WIRT- SCHAFTLICH ENTSPRECHENDE 846 38 INHALTSVERZEICHNIS (A) (B) (C)
GEGNER DER GLEICH- STELLUNG VON DAR- LEHENSGEWAEHRUNG UND NUTZUNGSUEBER-
LASSUNG VOR DEM MOMIG BEFUERWORTUNG DER GLEICHSETZUNG VOR DEM MOMIG
BEDENKEN IM SCHRIFTTUM HIN- SICHTLICH DER NACH- SCHUSSPFLICHT DES
GESELLSCHAFTERS .... (2) WIRTSCHAFTLICHE VER- GLEICHBARKEIT IN § 39 ABS
(A) (B) (C) (D) (E) ;. 1 NR. 5 INSO SYSTEMATISCHER ZU- SAMMENHANG ZU §
30 ABS. 1 SATZ 3 GMBHG AUSWIRKUNGEN DES MOMIG AUF DIE LI- TERATURKRITIK
VOR INKRAFTTRETEN DES MOMIG NORMZWECK DER SUBORDINATION BE- ZUEGLICH DER
UEBER- LASSUNG VON WIRT- SCHAFTSGUETERN KRITERIUM DER MIT- TELBAREN
GLAEUBIGER- GEFAEHRDUNG NAEHEVERHAELTNIS ALS ABGRENZUNGSKRITE- RIUM 832 833
836 837 837 837 840 844 ABS. 3 INSO 866 INHALTSVERZEICHNIS 39 (F)
WIRTSCHAFTLICHE VERGLEICHBARKEIT IM GEGENSATZ ZUR RECHTLICHEN VER-
GLEICHBARKEIT 848 (G) KEINE TAEUSCHUNG DES RECHTSVERKEHRS . 850 BB)
STUETZUNG DES NUTZUNGS- RECHTS AUF DIE VERTRAGLICHE UEBERLASSUNGSPFLICHT
851 CC) STUETZUNG DES NUTZUNGS- RECHTS AUF DIE GESELLSCHAFTS- RECHTLICHE
TREUEPFLICHT . . . . 852 (1) GESELLSCHAFTSRECHTLICHE TREUEPFLICHT BEI
DRITT- ANSPRUECHEN 853 (2) WIDERSPRUECHE ZWISCHEN DER TREUEPFLICHT UND DER
BISHERIGEN BEGRUENDUNG DER UEBERLASSUNGSPFLICHT . . 856 (3) AUSWIRKUNGEN
DES WEG- FALLS DES ABZUGSVERBOTES VOR INSOLVENZEROEFFNUNG . . 857 DD)
STUETZUNG DES NUTZUNGS- RECHTS AUF DIE EINREDE DER ANFECHTBARKEIT 858 (1)
ANWENDBARKEIT DES § 142 INSO 858 (A) NUTZUNGSUEBERLASSUNG ALS BARGESCHAEFT
. . . . 861 (B) DARLEHENSGEWAEHRUNG ALS BARGESCHAEFT . . . . 862 (2)
RECHTSFOLGEN DER NUT- ZUNGSUEBERLASSUNG OHNE DIE GELTUNG DES § 135 A) IM
SCHRIFTTUM DISKUTIERTE FALLGRUPPEN 899 40 INHALTSVERZEICHNIS (A)
AUSSONDERUNGSAN- SPRUCH DES GESELL- SCHAFTERS HINSICHT- LICH DES
NUTZUNGS- GEGENSTANDES 866 (B) LEISTUNGSVERWEI- GERUNGSRECHT DES
INSOLVENZVERWALTERS . 867 EE) ZUSAMMENFASSUNG 871 3. VORZEITIGE
BEENDIGUNG DES NUTZUNGS- RECHTS 871 4. GESTUNDETE ENTGELTFORDERUNGEN DES
GESELLSCHAFTERS 874 5. ENTGELTFORDERUNGEN DES GESELLSCHAF- TERS NACH
VERFAHRENSEROEFFNUNG 879 A) MEINUNGSSTAND IM SCHRIFTTUM . . . 879 B)
ANWENDBARKEIT DER §§ 103FF. INSO . 879 C) RECHTSFOLGEN 881 6.
ENTGELTFORDERUNGEN DES GESELLSCHAF- TERS VOR VERFAHRENSEROEFFNUNG 883 7.
ENTGELTFORDERUNGEN DIE WEDER GESTUN- DET NOCH BEFRIEDIGT WURDEN 884 8.
ZUSAMMENFASSUNG 884 VI. UEBERPRUEFUNG DER GESETZGEBERISCHEN BE- GRUENDUNG
ZU § 135 ABS. 3 INSO ANHAND DER ERGEBNISSE 886 VII. AUSLEGUNGSFRAGEN DES
§ 135 ABS. 3 INSO . 887 1. UEBERLASSUNG EINES GEGENSTANDES ZUM GEBRAUCH
887 2. FUER DIE BETRIEBSFORTFUEHRUNG NOTWEN- DIGE GEGENSTAENDE 888 3.
VERHAELTNIS VON § 135 ABS. 3 INSO ZU §§ 103FF. INSO 891 A) ANSICHTEN IM
SCHRIFTTUM 891 B) STELLUNGNAHME 893 C) ZUSAMMENFASSUNG 898 4.
OFFENBARUNGSPFLICHTEN DES INSOLVENZ- VERWALTERS 898 INHALTSVERZEICHNIS
41 B) STELLUNGNAHME 900 AA) OFFENBARUNGSPFLICHTEN NACH DER BEENDIGUNG
DES VERTRAG- LICHEN NUTZUNGSVERHAELTNISSES . 900 BB) INTERESSENLAGE BEI
BEENDI- GUNG DES GESETZLICHEN NUT- ZUNGSVERHAELTNISSES 901 C)
ZUSAMMENFASSUNG DER OFFENBA- RUNGSPFLICHTEN 907 5. ZUSAMMENFASSUNG 908
VIII. RECHTSFOLGEN DES § 135 ABS. 3 INSO . . . . 909 1. ENTGELTLICHE
UEBERLASSUNGSPFLICHT . . . . 909 A) BEWERTUNG AUS SICHT DER GESELL-
SCHAFTER 912 B) BEWERTUNG AUS SICHT DER GLAEUBIGER 913 2. AUSWIRKUNGEN
DES § 135 ABS. 3 INSO AUF DIE VORZEITIGE NUTZUNGSBEENDI- GUNG UND DIE
ENTGELTFORDERUNGEN DES GESELLSCHAFTERS 919 3. ANFECHTBARKEIT DER
ENTGELTZAHLUNGEN VOR VERFAHRENSEROEFFNUNG NACH § 135 ABS. 1 NR. 2 INSO
921 4. KUENDIGUNGSRECHT DES GESELLSCHAFTERS BEI UNMOEGLICHKEIT DER
BEFRIEDIGUNG AUS DER MASSE 924 5. ZUSAMMENFASSUNG: DIE SIEBEN PRO-
BLEMKREISE 929 IX. ANWENDBARKEIT DES § 135 ABS. 3 INSO AUF
AUSLANDSGESELLSCHAFTEN 931 1. EU-AUSLANDSGESELLSCHAFTEN 931 2.
GESELLSCHAFTEN AUS DRITTSTAATEN . . . . 935 X. ZWISCHENERGEBNIS 936 L.
WEITERE WIRTSCHAFTLICH ENTSPRECHENDE SACHVERHALTE 937 I. ZINSEN 937 II.
SONSTIGE VERTRAEGE 938 M. UEBERGANGSBESTIMMUNGEN 940 I 42
INHALTSVERZEICHNIS 1. ANSICHTEN IM SCHRIFTTUM 942 2. REAKTION DER
RECHTSPRECHUNG 944 3. STELLUNGNAHME 945 A) VERFAHRENSEROEFFNUNG VOR
INKRAFT- TRETEN DES MOMIG 945 B) VERFAHRENSEROEFFNUNG NACH IN-
KRAFTTRETEN DES MOMIG 950 III. ANWENDBARKEIT DES § 135 ABS. 3 INSO ...
955 1. VERFAHRENSEROEFFNUNG VOR INKRAFTTRE- TEN DES MOMIG 955 2.
VERFAHRENSEROEFFNUNG NACH INKRAFTTRE- TEN DES MOMIG 959 IV.
ZUSAMMENFASSUNG 960 N. ERGEBNIS UND AUSBLICK 961 O. THESEN 964 I.
ABSCHAFFUNG DER RECHTSPRECHUNGSREGELN, § 30 ABS. 1 SATZ 3 GMBHG 964 II.
VERLAGERUNG DES KAPITALERSATZRECHTES IN DAS INSOLVENZRECHT 966 1.
ANWENDBARKEIT DER §§ 39 ABS. 1 NR. 5, 135 INSO AUF
EU-AUSLANDSGESELLSCHAFTEN 966 2. GESELLSCHAFTEN AUS DRITTSTAATEN . . . .
968 3. FORUM SHOPPING 968 4. AUSWIRKUNGEN AUF DEN GERICHTSSTAND IN
DEUTSCHLAND 969 III. SUBORDINATION VON FORDERUNGEN NACH § 39 ABS. 1 NR.
5 INSO 969 IV. PASSIVIERUNG VON VERBINDLICHKEITEN NACH § 19 ABS. 2 SATZ
2 INSO 971 V. GESELLSCHAFTERBESICHERTE DRITTDARLEHEN, §§ 44A, 135 ABS.
2, 143 ABS. 3 INSO . . . . 972 VI. ANFECHTUNG NACH § 135 ABS. 1 INSO . .
. . 973 VII. ANFECHTUNG AUSSERHALB DER INSOLVENZ, §§ 6, 6A ANFG 974 VIII
INHALTSVERZEICHNIS 43 2. KLEINBETEILIGTENPRIVILEG, § 39 ABS. 5 INSO 976
IX. NUTZUNGSUEBERLASSUNG, § 135 ABS. 3 INSO . 977 X.
UEBERGANGSBESTIMMUNGEN 979 LITERATURVERZEICHNIS 981 STICHWORTVERZEICHNIS
1053
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