Verfügbarkeit: Covenants als Alternative zum institutionellen Gläubigerschutz

Covenants als Alternative zum institutionellen Gläubigerschutz: eine rechtsvergleichende und ökonomische Analyse

Gespeichert in:

Bibliographische Detailangaben
1. Verfasser:	Heinrich, Stefan (VerfasserIn)
Format:	Abschlussarbeit Buch
Sprache:	German
Veröffentlicht:	Berlin Duncker & Humblot 2009
Schriftenreihe:	Schriften zum Wirtschaftsrecht 228
Schlagworte:	Kautelarjurisprudenz Gläubigerschutz Kapitalgesellschaft USA Deutschland Hochschulschrift
Online-Zugang:	Inhaltsverzeichnis
Beschreibung:	466 S. 233 mm x 157 mm
ISBN:	9783428130115

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adam_text	142 INHALTSUEBERSICHT EINFUEHRUNG: INSTITUTIONELLER GLAEUBIGERSCHUTZ - EIN AUSLAUFMODELL? 29 1. KAPITEL DIE ENTWICKLUNG DES INSTITUTIONELLEN GLAEUBIGERSCHUTZES 35 § 1 THEORETISCHE RECHTFERTIGUNG EINES LEGISLATIVEN GLAEUBIGERSCHUTZES 35 A. NORMRECHTFERTIGUNG IM VERFASSUNGSRECHTLICHEN ODER OEKONOMISCHEN SINN? 35 B. ANFORDERUNGEN DER RECHTSOEKONOMIK AN GESETZLICHE GLAEUBIGERSCHUTZREGELN ... 38 C. DAS BESONDERE SCHUTZBEDUERFHIS DER GLAEUBIGER VON KAPITALGESELLSCHAFTEN 41 D. SYSTEMIMMANENTE GRENZEN DES INSTITUTIONELLEN GLAEUBIGERSCHUTZES 51 § 2 GLAEUBIGERSCHUTZ IM KAPITALGESELLSCHAFTS- UND BILANZRECHT 55 A. DAS DEUTSCHE SYSTEM DES INSTITUTIONELLEN GLAEUBIGERSCHUTZES 55 B. INSTITUTIONELLER GLAEUBIGERSCHUTZ IM AMERIKANISCHEN RECHT 73 C. VORLAEUFIGE BEWERTUNG DES INSTITUTIONELLEN GLAEUBIGERSCHUTZES 102 §3 VOM INSTITUTIONELLEN GLAEUBIGERSCHUTZ ZUM INFORMATIONELLEN SELBSTSCHUTZ 106 2. KAPITEL FUNKTION UND PRAXIS DER COVENANTS 119 § 4 GRUNDLAGEN 120 A. BEGRIFF UND RECHTSNATUR 120 B. REGELUNGSZIELE 124 C. KLASSIFIZIERUNG DER REGELUNGSBEREICHE 127 D. ABGRENZUNGEN 130 E. PERSONALER UND SACHLICHER ANWENDUNGSBEREICH 133 F. STRUKTUR UND AUFBAU BIBLIOGRAFISCHE INFORMATIONEN HTTP://D-NB.INFO/998458678 DIGITALISIERT DURCH 10 INHALTSUEBERSICHT § 5 FUNKTIONALE ANALYSE DER VERWENDUNG VON COVENANTS 143 A. FUNKTIONALE BETRACHTUNG DER GRUNDLEGENDEN WIRKUNGSMECHANISMEN 143 B. FUNKTIONALE ANALYSE DER WICHTIGSTEN COVENANTS 156 C. SANKTIONSMECHANISMUS 191 D. EINFUEGUNG IN DIE GESELLSCHAFTSRECHTLICHE VERFASSUNG 202 E. SCHULDRECHTLICHE SIMULATION DES GESETZLICHEN KAPITALSCHUTZES? 206 F. ERGEBNIS DER FUNKTIONSANALYSE 207 3. KAPITEL DAS EFFIZIENZKRITERIUM ALS BEWERTUNGSMASSSTAB VON GLAEUBIGERSCHUTZSYSTEMEN 210 §6 KATEGORIEN EINER OEKONOMISCHEN BEWERTUNG VON GLAEUBIGERSCHUTZSYSTEMEN ... 210 A. GRUNDLAGEN DER OEKONOMISCHEN ANALYSE DES RECHTS 210 B. EFFIZIENZ ALS MASSSTAB VON GLAEUBIGERSCHUTZSYSTEMEN 214 C. INDIKATOREN DER EFFIZIENZ VON GLAEUBIGERSCHUTZSYSTEMEN 217 § 7 DAS KAPITALSCHUTZSYSTEM AUS SICHT DER OEKONOMISCHEN ANALYSE 228 A. KAPITALREGULIERUNGEN UND IHR EINFLUSS AUF DEN UNTERNEHMENSWERT 228 B. ANSAETZE EINER OEKONOMISCHEN RECHTFERTIGUNG VON KAPITALSCHUTZSYSTEMEN 23 1 § 8 OEKONOMISCHE ANALYSE VON COVENANTS 242 A. OEKONOMISCHE ERFASSUNG DER FUNKTION VON COVENANTS 242 B. EFFIZIENZ VON COVENANTS 249 C. ZUSAMMENFASSUNG UND EFFIZIENZVERGLEICH 274 4. KAPITEL RECHTLICHE SCHRANKEN DER VERWENDUNG VON COVENANTS 276 § 9 SYMBIOTISCHE NATUR DES COVENANTS-GESTUETZTEN FINANZIERUNGSVERTRAGES 277 A INHALTSUEBERSICHT 11 D. ANWENDBARES RECHT: ENTWICKLUNG EINES PASSENDEN REGULIERUNGSRAHMENS 287 E. ZWISCHENERGEBNIS 289 § 10 ABSCHICHTUNG ZUM GESELLSCHAFTSRECHT 290 A. VORUEBERLEGUNGEN ZUR RECHTLICHEN EINORDNUNG 290 B. COVENANTS ZWISCHEN SATZUNGSSTRENGE UND VERBANDSAUTONOMIE 294 C. KONFLIKTE MIT GESELLSCHAFTSRECHTLICHER BINNENORDNUNG 320 D. COVENANTS UND DAS EIGENKAPITALERSATZRECHT 338 § 11 ABSCHICHTUNG ZUM ZIVILRECHT 346 A. ANWENDBARES SCHULDRECHT 346 B. ZUM (VERMEINTLICHEN) AGB-CHARAKTER VON COVENANTS 347 C. COVENANTS UND DIE WIRTSCHAFTLICHE BEWEGUNGSFREIHEIT DES SCHULDNERS 350 D. COVENANTS UNTER DER RECHTSPRECHUNG ZUR GLAEUBIGERGEFAEHRDUNG 364 E. RECHTSLAGE IN DEN USA 368 F. FAZIT 369 5. KAPITEL ABSCHICHTUNG ZUM KONZERNRECHT 372 § 12 COVENANTS UND DAS RECHT DER UNTERNEHMENSVERTRAEGE 372 A. BEHERRSCHUNGSVERTRAGLICHE DIMENSION VON COVENANTS 372 B. COVENANTS ALS SONSTIGER UNTERNEHMENSVERTRAG? 388 § 13 FAKTISCHE KONZERNIERUNG AUF DER GRUNDLAGE VON COVENANTS? 402 A. ABHAENGIGKEITSVERHAELTNIS 403 B. NACHTEILSZUFUEGUNG 408 C. ZWISCHENERGEBNIS 410 D. CONTROL DES COVENANTS-BERECHTIGTEN? 410 § 14 SCHUTZ DES SCHULDNERS VOR SCHAEDIGENDER EINFLUSSNAHME DES GLAEUBIGERS 411 A. KONSEQUENZEN AUS DER AUFGABE DER RECHTSPRECHUNG ZUM QUALIFIZIERTEN FAKTI- SCHE 12 INHALTSUEBERSICHT C. SCHUTZ DES SCHULDNERS DURCH DIE LEHRE VOM EXISTENZVERNICHTENDEN EINGRIFF... 413 D. VERBOT SCHAEDIGENDER EINFLUSSNAHME NACH § 117 AKTG 422 § 15 BEDUERFNIS NACH EINEM WEITERGEHENDEN SCHUTZ DES SCHULDNERS 423 A. SCHUTZ DURCH DAS KONZEPT DER TREUEPFLICHTEN 424 B. ANGEMESSENHEIT DES ZIVILRECHTLICHEN SCHUTZES 426 ZUSAMMENFASSUNG: LEISTUNGSFAEHIGKEIT VON COVENANTS ALS ALTERNATIVES GLAEUBIGER- SCHUTZINSTRUMENT 428 A. GEGENUEBERSTELLUNG VON COVENANTS UND KAPITALSCHUTZSYSTEMEN NACH FUNKTIONA- LER VERWIRKLICHUNG DES GLAEUBIGERSCHUTZZIELES 429 B. GEGENUEBERSTELLUNG VON COVENANTS UND KAPITALSCHUTZSYSTEMEN UNTER EFFIZIENZ- GESICHTSPUNKTEN 430 C.AUSBLICK 431 ANHANG 435 LITERATURVERZEICHNIS 446 SACHVERZEICHNIS 462 A) FERNHALTEN UNSERIOESER UNTERNEHMEN 57 INHALTSVERZEICHNIS EINFUEHRUNG: INSTITUTIONELLER GLAEUBIGERSCHUTZ - EIN AUSLAUFMODELL? 29 /. KAPITEL DIE ENTWICKLUNG DES INSTITUTIONELLEN GLAEUBIGERSCHUTZES 35 § 1 THEORETISCHE RECHTFERTIGUNG EINES LEGISLATIVEN GLAEUBIGERSCHUTZES 35 A. NORMRECHTFERTIGUNG IM VERFASSUNGSRECHTLICHEN ODER OEKONOMISCHEN SINN? 35 B. ANFORDERUNGEN DER RECHTSOEKONOMIK AN GESETZLICHE GLAEUBIGERSCHUTZREGELN ... 38 C. DAS BESONDERE SCHUTZBEDUERFNIS DER GLAEUBIGER VON KAPITALGESELLSCHAFTEN 41 I. DAS KAPITALGESELLSCHAFTSRECHTLICHE TRENNUNGSPRINZIP 41 II. GEFAHR DES OPPORTUNISTISCHEN VERHALTENS 43 III. DAS SCHUTZBEDUERFHIS EINZELNER GLAEUBIGERGRUPPEN 46 1. VERTRAGSGLAEUBIGER 46 A) KREDITGEBER 46 B) SONSTIGE GROSSGLAEUBIGER 47 C) KLEINGLAEUBIGER 48 2. UNFREIWILLIGE GLAEUBIGER 49 3. ZWISCHENERGEBNIS 50 D. SYSTEMIMMANENTE GRENZEN DES INSTITUTIONELLEN GLAEUBIGERSCHUTZES 51 I. ERHALT EINER ADAEQUATEN EIGENKAPITALAUSSTATTUNG 52 II. VERHINDERUNG OPPORTUNISTISCHEN VERHALTENS 54 § 2 GLAEUBIGERSCHUTZ IM KAPITALGESELLSCHAFTS- UND BILANZRECHT 55 A. DAS DEUTSCHE SYSTEM DES INSTITUTIONELLEN GLAEUBIGERSCHUTZES 55 I. GLAEUBIGERSCHUTZ IM KAPITALGESELLSCHAFTSRECHT 56 1. GLAEUBIGERSCHUTZFUNKTIONEN DES NENN- UND MINDESTKAPITALSYSTEMS ... 56 5. RUECKKAUF EIGENER AKTIEN 91 14 INHALTSVERZEICHNIS B) SICHERSTELLUNG EINER ANGEMESSENEN KAPITALAUSSTATTUNG? 58 C) REDUZIERUNG DES INSOLVENZRISIKOS 59 2. GLAEUBIGERSCHUTZFUNKTION DER KAPITALAUFBRINGUNGSVORSCHRIFTEN 60 3. GLAEUBIGERSCHUTZFUNKTION DES KAPITALERHALTUNGSRECHTS 62 A) KEIN ERHALT EINER ANGEMESSENEN EIGENKAPITALAUSSTATTUNG 63 B) VERHINDERUNG OPPORTUNISTISCHEN VERHALTENS DER ANTEILSEIGNER 64 4. SONSTIGE VORSCHRIFTEN 65 II. GLAEUBIGERSCHUTZ IM BILANZRECHT 66 III. ENTWICKLUNGSTENDENZEN 69 1. NATIONALES RECHT 69 2. EUROPAEISCHES RECHT 72 B. INSTITUTIONELLER GLAEUBIGERSCHUTZ IM AMERIKANISCHEN RECHT 73 I. ENTWICKLUNGSGESCHICHTE DES AMERIKANISCHEN LEGAL CAPITAL-SYSTEMS 74 1. MINDESTKAPITALERFORDERNISSE 75 2. PAR VALUE ALS ZENTRALE KAPITALAUFBRINGUNGSVORSCHRIFT 75 3. PRINZIPIEN REALER KAPITALAUFBRINGUNG: CONSIDERATION UND WATERED STOCK 78 4. MECHANISMEN DER KAPITALERHALTUNG: LEGAL CAPITAL 80 A) STATED CAPITAL/SURPLUS STATUTES 81 B) STATED CAPITAL/EARNED SURPLUS STATUTES 81 C) STATED CAPITAL/NET PROFIT STATUTES 82 D) INSOLVENCY TESTS 83 II. HEUTIGE RECHTSLAGE 84 1. REVISED MODEL BUSINESS CORPORATION ACT 84 2. STATE CORPORATE LAW 86 A) DELAWARE 86 B) NEW YORK 87 C) KALIFORNIEN 88 D) MINNESOTA 89 3. KAPITALHERABSETZUNGEN 89 4. KAPITALERHOEHUNGEN UND AKTIENDIVIDENDEN (DIVIDEND STOCK) 91 INHALTS VERZEICHNIS 15 6. SANKTIONSVORSCHRIFTEN 93 A) HAFTUNG FUER NICHT ODER NICHT VOLLSTAENDIG GELEISTETE EINLAGEN 93 B) HAFTUNG FUER UNZULAESSIGE EINLAGENRUECKGEWAEHR 94 III. GLAEUBIGERSCHUTZGESETZE 95 IV DAS RECHT DER EQUITABLE SUBORDINATION 96 V BEDEUTUNG DES BILANZ- UND KAPITALMARKTRECHTS FUER DEN GLAEUBIGERSCHUTZ .. 97 VI. GRUENDE FUER DIE AMERIKANISCHE ENTWICKLUNG 99 VII. BEDEUTUNG DES AMERIKANISCHEN RECHTS FUER DIE DEUTSCHE RECHTSENTWICK- LUNG 101 C. VORLAEUFIGE BEWERTUNG DES INSTITUTIONELLEN GLAEUBIGERSCHUTZES 102 I. BEFRIEDIGUNG DES GLAEUBIGERSCHUTZBEDUERFNISSES 102 II. KOSTEN 104 § 3 VOM INSTITUTIONELLEN GLAEUBIGERSCHUTZ ZUM INFORMATIONEILEN SELBSTSCHUTZ 1 06 I. GROESSERE ROLLE DES INFORMIERTEN SELBSTSCHUTZES 107 II. ALTERNATIVE SICHERANGSFORMEN 108 1. DURCHGRIFFSHAFTUNG 109 2. HAFTUNG WEGEN INSOLVENZVERSCHLEPPUNG 110 3. SOLVENZSCHUTZ STATT KAPITALSCHUTZ? 111 4. SONSTIGE SCHUTZINSTRUMENTE 113 III. BEDUERFNIS NACH EINER UMKEHRUNG DER PRIVILEGIERUNG VON FREMDKAPITAL- GEGENUEBER EIGENKAPITALGEBERN 113 IV VORTEILE EINER TRENNUNG VON GESELLSCHAFTS- UND GLAEUBIGERSCHUTZRECHT ... 116 V.ERGEBNIS 117 2. KAPITEL FUNKTION UND PRAXIS DER COVENANTS 119 §4 GRUNDLAGEN 120 A. BEGRIFF UND RECHTSNATUR 120 I. TERMINOLOGIE 120 1. POSITIVE VS. NEGATIVE COVENANTS 122 2. INCURRENCE VS. MAINTENANCE COVENANTS 122 II GOVERNANCE 153 16 INHALTSVERZEICHNIS B. REGELUNGSZIELE 124 I. BEGRENZUNG DES AUSFALLRISIKOS 125 II. BEGRENZUNG DES KONFLIKTS ZWISCHEN FREMDKAPITALGEBER- UND EIGENKAPI- TALGEBERINTERESSEN 126 C. KLASSIFIZIERUNG DER REGELUNGSBEREICHE 127 D. ABGRENZUNGEN 130 I. SONSTIGE KREDITSICHERHEITEN 130 II. AGB-BANKEN 131 III. REPRESENTATIONS AND WARRANTIES 132 E. PERSONALER UND SACHLICHER ANWENDUNGSBEREICH 133 I. KREDITGESCHAEFT 134 II. UNTERNEHMENSANLEIHEN 135 III. PROJEKTFINANZIERUNG 138 IV AKQUISITIONSFINANZIERUNGEN - PRIVATE EQUITY-GESCHAEFTSMODELL 139 V VENTURE CAPITAL-VEREINBARUNGEN 141 F. STRUKTUR UND AUFBAU 142 § 5 FUNKTIONALE ANALYSE DER VERWENDUNG VON COVENANTS 143 A. FUNKTIONALE BETRACHTUNG DER GRUNDLEGENDEN WIRKUNGSMECHANISMEN 143 I. DISZIPLINIERUNGSRANKTION 143 II. COVENANTS ALS ERGAENZUNG DES GESELLSCHAFTSRECHTLICHEN FRUEHWARNSYSTEMS 144 1. WIRKSAMKEIT DES GESELLSCHAFTSRECHTLICHEN FRUEHWARNSYSTEMS 144 2. BEURTEILUNG DER WIRKSAMKEIT DES COVENANTS-GESTUETZTEN FRUEHWARN- SYSTEMS 145 III. COVENANTS ALS ERGAENZUNG DES INSOLVENZRECHTS 146 IV AUSGLEICH UNZUREICHENDER GESETZLICHER AUSSCHUETTUNGSSPERREN 149 V BEGRENZUNG DES KOLLEKTIVHANDLUNGSPROBLEMS 151 VI. FAKTISCHE STEUERUNG DER GESCHAEFTSFUEHRUNG 152 VII. COVENANTS ALS EINBRACHSTELLE DER GLAEUBIGERKONTROLLE IN DIE CORPORATE INHALTSVERZEICHNIS 17 B. FUNKTIONALE ANALYSE DER WICHTIGSTEN COVENANTS 156 I. FINANCIAL COVENANTS 156 1. FUNKTIONEN 157 2. BEWERTUNG 158 3. VORGABEN ZUR RECHNUNGSLEGUNG 159 4. EIGENKAPITALAUSSTATTUNG - NET WORTH MINIMUM 160 5. VERSCHULDUNG - LEVERAGE RATIO 161 6. ERTRAG - INTEREST COVERAGE RATIO 162 7. LIQUIDITAET - CURRENT RATIO, WORKING CAPITAL MINIMUM 163 II. NEGATIVE COVENANTS 164 1. AUSSCHUETTUNGSBEGRENZENDE COVENANTS - DIVIDEND RESTRICTIONS 164 A) VERHAELTNIS ZU GESETZLICHEN AUSSCHUETTUNGSSCHRANKEN 166 B) VERHAELTNIS ZU INDIREKTEN DIVIDENDENRESTRIKTIONEN 168 2. BESCHRAENKUNGEN DER NEUVERSCHULDUNG - RESTRICTIONS ON INDEBTEDNESS 168 3. BESCHRAENKUNGEN VON INVESTITIONEN - RESTRICTIONS ON INVESTMENTS 169 4. BESCHRAENKUNGEN DER VERAEUSSERUNG VON GESELLSCHAFTSVERMOEGEN - ASSET DISPOSITION RESTRICTIONS 170 A) WIRKUNG UND ZWECK 171 B) VERHAELTNIS ZUM AKTIENRECHTLICHEN VERMOEGENSSCHUTZ 172 5. NEGATIVKLAUSEL - NEGATIVE PLEDGE 174 A) GESTALTUNGSVARIANTEN 174 B) FUNKTIONALE BEWERTUNG 175 C) RECHTLICHE GRENZEN 176 6. PARI PASSU-KLAUSEL 177 7. SALE AND LEASEBACK-RESTRICTIONS 179 8. FUSIONSVERBOTE - RESTRICTIONS ON MERGERS 179 9. AENDERUNGEN DES GESCHAEFTSGEGENSTANDS - CHANGE IN NATURE OF BUSINESS 181 III. POSITIVE (AFFIRMATIVE) COVENANTS 182 1. INFORMATIONSPFLICHTEN 182 2. SONSTIGE MAINTENANCE COVENANTS 183 IV EVENT RISK-COVENANTS 184 1. BEDEUTUNG 184 2 II. FUNKTIONALE WIRKSAMKEIT 208 18 INHALTSVERZEICHNIS 3. TYPEN 187 4. BEWERTUNG 188 V EINBINDUNG VON TOCHTERGESELLSCHAFTEN 189 1. UMGEHUNGSSCHUTZ 189 2. VERBOT VON UPSTREAM RESTRICTIONS 190 C. SANKTIONSMECHANISMUS 191 I. SYSTEM DER AUSLOESETATBESTAENDE (EVENTS OF DEFAULT) 191 1. MATERIAL ADVERSE CHANGE-KLAUSELN 192 2. CROSS DEFAULT-KLAUSELN 193 3. CHANGE OF CONTROL-KLAUSEL 194 II. SANKTIONSFORMEN (DEFAULT REMEDIES) 195 1. ERFUELLUNGSANSPRUECHE 196 A) KEINE UNMOEGLICHKEIT 196 B) RECHTLICHE ZULAESSIGKEIT 197 2. SCHADENSERSATZANSPRUECHE 197 3. BESCHLUSSANFECHTUNGSRECHTE 198 4. RECHT ZUR VORZEITIGEN KUENDIGUNG 199 5. RECHTSLAGE IN DEN USA 200 III. BESCHRAENKENDE ANSPRUCHSVORAUSSETZUNGEN 201 1. KEINE SUBJEKTIVEN ANFORDERUNGEN 201 2. BESCHRAENKUNG AUF WESENTLICHE VERSTOESSE (MATERIALITY) 204 D. EINFUEGUNG IN DIE GESELLSCHAFTSRECHTLICHE VERFASSUNG 202 I. VERHAELTNIS ZUR FINANZVERFASSUNG DER AG 202 II. ORGANISATIONSVERFASSUNG 203 1. LEITUNGSMACHT DES VORSTANDS 203 2. ZUSTAENDIGKEITEN DER HAUPTVERSAMMLUNG 204 3. AUFSICHTSRAT 205 E. SCHULDRECHTLICHE SIMULATION DES GESETZLICHEN KAPITALSCHUTZES? 206 F. ERGEBNIS DER FUNKTIONSANALYSE 207 I. ZIELRICHTUNG DER COVENANTS 207 IV. BEGRENZUNG DES KOLLEKTIVHANDLUNGS- UND FREE RIDER-PROBLEMS 237 INHALTSVERZEICHNIS 19 3. KAPITEL DAS EFFIZIENZKRITERIUM ALS BEWERTUNGSMASSSTAB VON GLAEUBIGERSCHUTZSYSTEMEN 210 §6 KATEGORIEN EINER OEKONOMISCHEN BEWERTUNG VON GLAEUBIGERSCHUTZSYSTEMEN ... 210 A. GRUNDLAGEN DER OEKONOMISCHEN ANALYSE DES RECHTS 210 I.KRITIK 211 II. NEUE INSTITUTIONENOEKONOMIK 212 B. EFFIZIENZ ALS MASSSTAB VON GLAEUBIGERSCHUTZSYSTEMEN 214 C. INDIKATOREN DER EFFIZIENZ VON GLAEUBIGERSCHUTZSYSTEMEN 217 I. KOSTEN-/NUTZEN-ANALYSEN 218 II. TRANSAKTIONSKOSTEN 219 III. INFORMATIONSASYMMETRIEN 220 IV SIGNALFUNKTIONEN 221 V PRINZIPAL-AGENTEN-KONFLIKTE 222 VI. KOLLEKTIVHANDLUNGS- UND FREE RIDER-PROBLEME 223 VII. EXTERNE EFFEKTE UND VERHANDLUNGSLOESUNG 224 VIII. PFADABHAENGIGKEITEN 226 § 7 DAS KAPITALSCHUTZSYSTEM AUS SICHT DER OEKONOMISCHEN ANALYSE 228 A. KAPITALREGULIERUNGEN UND IHR EINFLUSS AUF DEN UNTERNEHMENSWERT 228 I. IRRELEVANZ-HYPOTHESE 229 II. UNTERNEHMENSWERTSTEIGERUNG DURCH AUSGLEICH VON MARKTVERSAGEN 230 B. ANSAETZE EINER OEKONOMISCHEN RECHTFERTIGUNG VON KAPITALSCHUTZSYSTEMEN 231 I. VERRINGERUNG NACHTEILIGER INVESTITIONSANREIZE 231 II. STANDARDVERTRAG-HYPOTHESE 232 III. SIGNALFUNKTIONEN 234 1. DER SIGNALWERT DES NENNKAPITALS AUS SICHT DER GLAEUBIGER 234 2. AUSWIRKUNGEN AUF DEN SIGNALWERT VON AUSSCHUETTUNGEN UND AKTIEN- RUECKKAEUFEN 235 20 INHALTSVERZEICHNIS V EX ANTE- ODER EX POST-REGULIERUNG 238 VI. PFADABHAENGIGKEIT DES KAPITALSCHUTZRECHTS 240 § 8 OEKONOMISCHE ANALYSE VON COVENANTS 242 A. OEKONOMISCHE ERFASSUNG DER FUNKTION VON COVENANTS 242 I. VERRINGERUNG VON AGENTEN-KOSTEN DURCH EINE KONTROLLE DES KONFLIKTS ZWISCHEN ANTEILSEIGNERN UND GLAEUBIGERN 243 II. HAFTUNGSRECHTLICHER ANSATZ - KOMPENSATION FEHLENDER SORGFALTSPFLICHTEN IM VORFELD DER INSOLVENZ 244 1. DAS FEHLEN ORGANSCHAFTLICHER PFLICHTEN GEGENUEBER DEN GLAEUBIGERN ... 244 2. BESTEHENDE SCHUTZLUECKEN IM STADIUM DROHENDER INSOLVENZ 246 III. VERBINDUNG DER BEGRUENDUNGSANSAETZE 248 B. EFFIZIENZ VON COVENANTS 249 I. AUSWIRKUNGEN AUF DEN UNTERNEHMENSWERT 251 II. COSTLY CONTRACTING HYPOTHESIS 252 III. EFFIZIENZ AUSGEWAEHLTER COVENANTS 254 1. RESTRICTIONS ON INVESTMENTS 254 2. ASSET DISPOSITION RESTRICTIONS 254 3. RESTRICTIONS ON FUNDAMENTAL CHANGES 255 4. DIVIDEND RESTRICTIONS 255 5. NEGATIVKLAUSELN 256 6. SANKTIONSMECHANISMUS 257 IV ALLGEMEINE EFFIZIENZBEEINFLUSSENDE FAKTOREN 258 1. EXTERNALITAETEN 258 A) UNFREIWILLIGE GLAEUBIGER 259 B) UNBERECHTIGTE GLAEUBIGER 260 2. SPILL OVER-EFFEKTE 261 A) GEGENLAEUFIGE FAKTOREN 263 B) KOORDINIERUNG DER SCHULDNERKONTROLLE DURCH DIE GLAEUBIGER? 263 3. SIGNALFUNKTION 264 A) EXKURS: PUBLIZITAETSPFLICHTEN NACH DEUTSCHEM UND AMERIKANISCHEM RECHT 265 AA) AMERIKANISCHES RECHT 265 INHALTSVERZEICHNIS 21 BB) DEUTSCHES RECHT 266 CC) ANFORDERUNGEN DER PROSPVO 267 B) ROLLE DER INFORMATIONSINTERMEDIAERE 268 4. VERTRAGLICHE NETWORK EXTERNALITIES UND PFADABHAENGIGKEIT 269 A) DAS POTENTIAL DER COVENANTS FUER PFADABHAENGIGKEITSBEDINGTE EFFIZI- ENZGEWINNE 271 B) DAS POTENTIAL DER COVENANTS FUER PFADABHAENGIGKEITSBEDINGTE EFFIZI- ENZVERLUSTE 272 C) ZWISCHENERGEBNIS 273 C. ZUSAMMENFASSUNG UND EFFIZIENZVERGLEICH 274 4. KAPITEL RECHTLICHE SCHRANKEN DER VERWENDUNG VON COVENANTS 276 I 9 SYMBIOTISCHE NATUR DES COVENANTS-GESTUETZTEN FINANZIERUNGSVERTRAGES 277 A. SYMBIOTISCHE VERTRAEGE IM ALLGEMEINEN 277 B. SYMBIOTISCHE FINANZIERUNGSVERTRAEGE 280 I. DER GESETZESTYPISCHE DARLEHENSVERTRAG 280 II. GRUENDE FUER DEN ABSCHLUSS SYMBIOTISCHER FINANZIERUNGSVERTRAEGE 281 1. ZUSAETZLICHES REGELUNGSBEDUERFHIS 281 2. DISPARITAETEN 282 A) VERTRAGSSPEZIFISCHES KAPITAL 282 B) AGENTEN-KOSTEN 283 C) TRANSAKTIONSKOSTEN 284 C. DETERMINANTEN DER SYMBIOTISCHEN NATUR DES COVENANTS-GESTUETZTEN FINANZIE- RUNGSVERTRAGES 284 D. ANWENDBARES RECHT: ENTWICKLUNG EINES PASSENDEN REGULIERUNGSRAHMENS 287 E. ZWISCHENERGEBNIS 289 10 ABSCHICHTUNG ZUM GESELLSCHAFTSRECHT 290 A. VORUEBERLEGUNGEN ZUR RECHTLICHEN EINORDNUNG 290 I. ABGRENZUNG ZUR BGB-GESELLSCHAFT 290 1. AUSSENGESELLSCHAFT 291 2 22 INHALTSVERZEICHNIS II. ABGRENZUNG ZUR STILLEN GESELLSCHAFT 293 III. ABGRENZUNG ZUM PARTIARISCHEN DARLEHEN 293 B. COVENANTS ZWISCHEN SATZUNGSSTRENGE UND VERBANDSAUTONOMIE 294 I. FOLGEN DER SATZUNGSAUTONOMIE FUER DIE WIRKSAMKEIT VON COVENANTS 296 1. GRENZEN DER VERBANDSAUTONOMIE BEI KORPORATIVER VERBINDLICHKEIT DER COVENANTS 297 2. COVENANTS ALS SATZUNGSERGAENZENDE NEBENABREDEN ? 298 A) FEHLENDE BINDUNG DER GESELLSCHAFTER AN COVENANTS 298 B) AUSSTRAHLUNGSWIRKUNG DES ZWINGENDEN GESELLSCHAFTSRECHTS AUF COVENANTS? 299 3. KEINE UNWIRKSAMKEIT WEGEN SATZUNGSPFLICHTIGEN INHALTS ODER VERSTO- SSES GEGEN ZWINGENDES GESETZESRECHT 301 A) VERPFLICHTUNGEN ZUR BEIBEHALTUNG DES GESCHAEFTSGEGENSTANDES 302 B) VERPFLICHTUNGEN ZUR BEIBEHALTUNG DER GESCHAEFTSLEITUNG 302 C) WEISUNGSRECHTE IN GESCHAEFTSFUEHRUNGSANGELEGENHEITEN 305 II. FOLGEN DER VERBANDSSOUVERAENITAET FUER DIE WIRKSAMKEIT VON COVENANTS 306 1. GRENZEN EINES SCHULDRECHTLICH BEGRUENDETEN DRITTEINFLUSSES AUF DAS UNTERNEHMEN 307 A) BEGRENZUNG DER EINFLUSSNAHME DURCH ORIENTIERUNG AM VERTRAGS- ZWECK 309 B) QUALITAET DES EINFLUSSES IM VERGLEICH ZUM BEHERRSCHUNGSVERTRAG .. 310 C) BINDUNG DER GESCHAEFTSFUEHRUNGSORGANE 311 2. VEREINBARKEIT VON COVENANTS MIT DEM GRUNDSATZ DER VERBANDSSOUVE- RAENITAET 312 A) SOUVERAENITAET DES VORSTANDS 312 B) SOUVERAENITAET DER HAUPTVERSAMMLUNG 314 C) ANWENDUNG DER ERGEBNISSE AUF EINZELNE KLAUSELN 316 3. NICHTS ALS LEERE VERSPRECHEN ? 316 III INHALTSVERZEICHNIS 23 II. VERPFLICHTUNGEN DER GESELLSCHAFT IM ZUSTAENDIGKEITSBEREICH DER HAUPT- VERSAMMLUNG 321 1. FESTLEGUNG AUF DEN UNTERNEHMENSGEGENSTAND (LINE OF BUSINESS) 321 2. DIVIDENDENRESTRIKTIVE COVENANTS 323 A) UNWIRKSAMKEIT MANGELS VERTRETUNGSMACHT DES VORSTANDS? 324 AA) BESCHRAENKUNG DER VERTRETUNGSBEFUGNIS 324 BB) MISSBRAUCH DER VERTRETUNGSMACHT 326 B) ZUSTIMMUNGSRECHT DER HAUPTVERSAMMLUNG? 327 C) UNMOEGLICHKEIT DER ERFUELLBARKEIT 329 D) § 174 AKTG ALS VERBOTSNORM IM SINNE VON § 134 BGB? 329 3. VERPFLICHTUNGEN IM BEREICH VON STRUKTURMASSNAHMEN (FUNDAMENTAL CHANGES) 330 A) ANALOGE ANWENDUNG DES § 119 AKTG? 331 B) INITIATIVRECHT DES VORSTANDS ODER DER HAUPTVERSAMMLUNG? 332 C) KRITIK 333 4. SONSTIGE VERPFLICHTUNGEN 335 III. VERPFLICHTUNGEN DER GESELLSCHAFT IM ZUSTAENDIGKEITSBEREICH DES AUF- SICHTSRATES 335 1. CHANGE OF CONTROL-KLAUSELN 335 2. RECHTSLAGE IN DEN USA 337 D. COVENANTS UND DAS EIGENKAPITALERSATZRECHT 338 I. PROBLEMAUFRISS 339 II. MEINUNGSSTAND 340 1. RECHTSPRECHUNG UND HERRSCHENDE LEHRE 340 2. LITERATUR 342 III. EIGENE STELLUNGNAHME 342 1. INNERER GELTUNGSGRUND: VERMINDERUNG DES MORAL HAZARD DER FREMD- KAPITALFINANZIERUNG 343 2. KEIN INTERESSENGLEICHLAUF ZWISCHEN COVENANTS-BERECHTIGTEN GLAEUBI- GERN UND GESELLSCHAFTERN 344 I 11 ABSCHICHTUNG ZUM ZIVILRECHT 346 A. ANWENDBARES SCHULDRECHT 346 B A) DIE LOESUNG DIERDORFS 378 24 INHALTSVERZEICHNIS C. COVENANTS UND DIE WIRTSCHAFTLICHE BEWEGUNGSFREIHEIT DES SCHULDNERS 350 I. UEBERTRAGBARKEIT DER JUDIKATUR ZUR SCHULDNERKNEBELUNG 351 II. SITTENWIDRIGKEITSBEGRUENDENDE UMSTAENDE AUF DER TATBESTANDSSEITE 352 1. INFORMATIONSPFLICHTEN 355 2. FINANCIAL COVENANTS 356 3. NEGATIVKLAUSELN, PARI PASSU-KLAUSELN 357 4. VERBOTE IM BEREICH DER INVESTITIONSPOLITIK UND DER STRATEGISCHEN AUS- RICHTUNG 358 5. MAINTENANCE-KLAUSELN 359 6. ZWISCHENERGEBNIS 360 III. SITTENWIDRIGKEITSBEGRUENDENDE UMSTAENDE BEI DER RECHTSAUSUEBUNG 360 1. SCHRANKEN DES KUENDIGUNGSRECHTES 361 A) KONKRETISIERUNG DER GESETZLICHEN KUENDIGUNGSTATBESTAENDE? 361 B) BESONDERES VERTRAGLICHES KUENDIGUNGSRECHT 363 2. ZWEIFELHAFTE KUENDIGUNGSRECHTE 363 D. COVENANTS UNTER DER RECHTSPRECHUNG ZUR GLAEUBIGERGEFAEHRDUNG 364 I. NEUGLAEUBIGER 365 II. FAKTISCHE GESCHAEFTSFUEHRUNG/SONSTIGE EINFLUSSNAHMEN DURCH DEN KREDIT- GEBER 367 E. RECHTSLAGE IN DEN USA 368 F. FAZIT 369 5. KAPITEL ABSCHICHTUNG ZUM KONZERNRECHT 372 § 12 COVENANTS UND DAS RECHT DER UNTERNEHMENSVERTRAEGE 372 A. BEHERRSCHUNGSVERTRAGLICHE DIMENSION VON COVENANTS 372 I. GESETZESTYPISCHER BEHERRSCHUNGSVERTRAG? 373 II. ATYPISCHER BEHERRSCHUNGSVERTRAG 376 1. GRENZEN DER GESTALTUNGSFREIHEIT IM BEREICH DER BEHERRSCHUNGSVER- TRAEGE 377 INHALTSVERZEICHNIS 25 B) FLEXIBILITAET DES WEISUNGSBEGRIFFS 378 C) FLEXIBILITAET DES LEITUNGSBEGRIFFS 380 2. LEITUNGSMACHTPOTENTIAL DER COVENANTS 382 A) KEINE MOEGLICHKEITEN ZUR ENTFALTUNG VON UNTERNEHMENSINITIATIVE .. 383 B) KUENDIGUNGSRECHT 383 C) VERHALTENSPFLICHTEN 384 D) FAKTISCHE ZUSTIMMUNGSRECHTE ALS GRANDLAGE DER LEITUNGSMACHT? .. 385 E) TELEOLOGISCHE UND OEKONOMISCHE ERWAEGUNGEN 387 III. ZWISCHENERGEBNIS 388 B. COVENANTS ALS SONSTIGER UNTERNEHMENSVERTRAG? 388 I. ABGRENZUNG ZU GESETZESTYPISCHEN UNTERNEHMENSVERTRAEGEN 389 II. OFFENHEIT DES UNTERNEHMENSVERTRAGSRECHTS FUER ATYPISCHE KREDITVERTRAEGE .. 390 1. MEINUNGSSTAND 390 A) RECHTSPRECHUNG 390 B) LITERATUR 391 AA) DIE ANSICHT VEILS 392 BB) DIE ANSICHT MARTENS 393 2. EIGENE STELLUNGNAHME 394 A) FEHLENDER STRUKTURAENDERANGSCHARAKTER 396 B) FUNKTIONALES VERSTAENDNIS DES UNTERNEHMENSVERTRAGES 396 C) AUSTAUSCHVERTRAG IM GEGENSATZ ZUM ORGANISATIONSVERTRAG 397 III. METHODISCHE GRENZEN DER OEFFNUNG DES § 292 AKTG FUER ATYPISCHE GESTAL- TUNGEN 399 1. OEFFNUNG DES §292 AKTG NUR IM WEGE DER ANALOGIE 399 2. GRENZEN DER ANALOGIEFAEHIGKEIT DES § 292 AKTG 400 IV FAZIT 401 § 13 FAKTISCHE KONZERNIERUNG AUF DER GRUNDLAGE VON COVENANTS? 402 A. ABHAENGIGKEITSVERHAELTNIS 403 I. KEINE GESELLSCHAFTSRECHTLICH VERMITTELTE ABHAENGIGKEIT 403 II. ABHAENGIGKEIT AUF VERTRAGLICHER GRUNDLAGE 404 III. ABHAENGIGKEIT AUF TATSAECHLICHER GRUNDLAGE 405 26 INHALTSVERZEICHNIS B. NACHTEILSZUFUEGUNG 408 I. UNAUSGEWOGENHEIT VON LEISTUNG UND GEGENLEISTUNG? 408 II. SONSTIGE NACHTEILE 409 C. ZWISCHENERGEBNIS 410 D. *CONTROL DES COVENANTS-BERECHTIGTEN? 410 § 14 SCHUTZ DES SCHULDNERS VOR SCHAEDIGENDER EINFLUSSNAHME DES GLAEUBIGERS 411 A. KONSEQUENZEN AUS DER AUFGABE DER RECHTSPRECHUNG ZUM QUALIFIZIERTEN FAKTI- SCHEN GMBH-KONZERN 411 B. COVENANTS UND DIE RECHTSPRECHUNG ZUM QUALIFIZIERT FAKTISCHEN KONZERN 412 C. SCHUTZ DES SCHULDNERS DURCH DIE LEHRE VOM EXISTENZVERNICHTENDEN EINGRIFF... 413 I. KONZEPTIONELLE GRUNDLAGEN 414 II. MOEGLICHKEITEN DER ANWENDUNG AUF COVENANTS-BERECHTIGTE GLAEUBIGER 415 1. KONZEPTION ALS HAFTUNGSDURCHGRIFF 415 2. RECHTSPRECHUNGSMODELL - KONZEPTION ALS FALL DES § 826 BGB 417 A) TATBESTAND 417 B) HAFTUNGSADRESSAT 418 C) RECHTSFOLGE 419 3. ANWENDUNG AUF COVENANTS-BERECHTIGTE GLAEUBIGER 419 4. KRITIK 421 D. VERBOT SCHAEDIGENDER EINFLUSSNAHME NACH § 117 AKTG 422 § 15 BEDUERFNIS NACH EINEM WEITERGEHENDEN SCHUTZ DES SCHULDNERS 423 A. SCHUTZ DURCH DAS KONZEPT DER TREUEPFLICHTEN 424 B. ANGEMESSENHEIT DES ZIVILRECHTLICHEN SCHUTZES 426 ZUSAMMENFASSUNG: LEISTUNGSFAEHIGKEIT VON COVENANTS ALS ALTERNATIVES GLAEUBIGER- SCHUTZINSTRUMENT 428 A. GEGENUEBERSTELLUNG VON COVENANTS UND KAPITALSCHUTZSYSTEMEN NACH FUNKTIONA- LER VERWIRKLICHUNG DES GLAEUBIGERSCHUTZZIELES 429 B INHALTSVERZEICHNIS 27 C.AUSBLICK 431 I. GESTIEGENE BEDEUTUNG DER ERMITTLUNG UND STEUERUNG DES INDIVIDUELLEN AUSFALLRISIKOS DURCH BASEL II 431 II. ECKPUNKTE FUER EINE REFORM 433 ANHANG 435 LITERATURVERZEICHNIS 446 SACHVERZEICHNIS 462
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