Rücklagenbildung im Konzern mit einer Aktiengesellschaft als Konzernobergesellschaft:
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
2009
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| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
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| adam_text | Titel: Rücklagenbildung im Konzern mit einer Aktiengesellschaft als Konzernobergesellschaft
Autor: Stollfuß, Michaela
Jahr: 2009
Inhaltsverzeichnis
Seite
Einleitung........................................................... 1
A. Unverbundene Aktiengesellschaft ............................. 3
I. §§ 58, 174 AktG ........................................... 3
II. Ergänzende Vorschriften.................................. 4
B. Verbundene Aktiengesellschaft ................................ 6
C. Das Problem .................................................... 10
D. Überblick über die bisher diskutierten Fragen................ 14
E. Meinungsstand.................................................. 15
I. Überblick.................................................. 15
II. Meinungsstand zur Anwendung von § 58 II1 AktG
auf Sachverhalte im Unternehmensverbund.............. 16
1. Lutter ursprünglich: Verpflichtung des Vorstandes
der Obergesellschaft, für möglichst weitgehenden
Transfer der Gewinne an die Muttergesellschaft zu
sorgen.................................................. 16
2. Anrechnungsmodell ................................... 17
a) Vorstellung des Anrechnungsmodells ............. 17
b) Die verschiedenen Begründungen für das
Anrechnungsmodell................................ 18
c) Streit über Anrechnungsmodalitäten .............. 19
d) Anwendung von § 58 II und III AktG in
Untergesellschaften ................................ 20
e) Streit über Ergänzung des Anrechnungsmodells
hinsichtlich der Gewährleistung der Dispositions-
möglichkeit der Hauptversammlung der Ober-
gesellschaft über die Hälfte des „Konzernjahres-
überschusses ...................................... 21
f) Streit über Sanktionen bei Verstoß gegen die
konzemdimensional modifizierte Anwendungs-
regel zu § 58 II1 AktG ............................. 22
3. Angemessene Berücksichtigung der Interessen der
Aktionäre als Konkretisierung der allgemeinen
Sorgfaltspflichten der Verwaltung .................... 24
4. Exkurs zum Anrechnungsmodell...................... 24
a) Worin unterscheidet sich die „Pflichtenlösung /
„mittelbare Durchrechnung von der „unmittel-
baren Durchrechnung ? ........................... 24
aa) Nur Frage der Sanktion?...................... 25
VII
bb) Entscheidungsflexibilität im Einzelfall? ...... 26
cc) Zwischenergebnis ............................ 27
b) Worum handelt es sich methodisch bei der
„modifizierten Anwendung des § 58 II1 AktG? . 27
aa) Hinweise zur juristischen Methode in der
Literatur ...................................... 27
bb) Stellungnahme ............................... 29
aaa) Anrechnungspflicht.................... 30
bbb) Pflicht zur Herstellung entsprechen-
den Bilanzgewinns..................... 30
aaaa) Äußerungen zu den „Pflichten
in der Literatur.................. 31
bbbb) Stellungnahme.................. 32
F. Exkurs: Missbräuche in der Praxis und Ausschüttungs-
politik börsennotierter Unternehmen ......................... 34
I. Missbräuche in der Praxis - Gewinnverwendungs-
quoten bezogen auf den Konzernjahresüberschuss...... 34
II. Ausschüttungspolitik börsennotierter Unternehmen..... 34
III. Schlussfolgerung ......................................... 35
G. Systematische Untersuchung des Problems der Verschie-
bung der Kompetenz zur Gewinnverwendung................ 36
I. Gesetzesauslegung ....................................... 36
1. Wortlautauslegung von § 58 II AktG ................. 36
2. Systematische Auslegung............................. 37
a) Systematische Stellung von § 58 AktG im
Aktiengesetz....................................... 37
b) Umfang des Gewinnanspruchs der Aktionäre
der Obergesellschaft nach § 58 IV AktG.......... 37
c) Verstoß gegen Unternehmenszweck der
Gewinnerzielung durch Thesaurierungen ........ 38
d) Regelungen zur Rücklagenbüdung im
Konzernrecht ...................................... 38
aa) §300AktG ................................... 39
bb) § 301 S. 2 AktG............................... 39
cc) §3021 AktG .................................. 40
dd) § 304II1 AktG................................ 41
e) Konzemrechtliche Regelungen im systemati-
schen Zusammenhang mit der Bildung von
Rücklagen ......................................... 42
aa) Nachteilige Maßnahme durch die Veranlas-
sung, eine Rücklagenbildung in Töchtern
zu unterlassen, § 3111 AktG? ................ 42
bb) Allgemeine Wertung der konzernrechtlichen
Vorschriften zum Verhältnis von Aktionären
und Verwaltung .............................. 44
Vffl
f) Zulässigkeit der Verhinderung haftungsrecht-
licher Folgen bei völlig unzureichender Kapital-
ausstattung bei Untergesellschaften in der
Rechtstem der Gesellschaft mit beschränkter
Haftung ............................................ 44
g) Rückschluss aus dem Bilanzrecht/Grundsätzlicher
Einfluss von Vermögensmehrungen auf das
Jahresergebnis? .................................... 48
h) Art. 14 GG.......................................... 49
i) Europäisches Recht ................................ 53
j) Schlussfolgerung für die Anwendung von
§ 58 II1 AktG im Unternehmensverbund.......... 53
3. Sinn und Zweck, historische Auslegung von
§ 58 II AktG............................................ 54
II. Regelungslücke ........................................... 57
1. Rückschluss auf Regelungslücke aus gesetzlichen
Regelungen im Zusammenhang mit der Rücklagen-
bildung ................................................ 58
2. Rückschluss auf Regelungslücke aus den Reform-
zielen .................................................. 59
3. Nachträgliche Interpretation von § 58 II AktG im
Bericht des Rechtsausschusses zur Einführung der
Regelung des § 58 II a AktG durch das Büanzricht-
linie-Gesetz ............................................ 61
a) Exkurs: Aktuelles Beispiel einer nachträglichen
Interpretation im Rahmen eines Gesetzgebungs-
verfahrens .......................................... 63
b) Zusammenhang der Äußerung .................... 65
c) Rechtsverbindliche authentische Interpretation ... 65
aa) Verbindlichkeit einer authentischen
Interpretation.................................. 65
bb) Schlussfolgerung.............................. 67
d) „Rechtserheblichkeit aufgrund der Möglichkeit,
förmliches Gesetz zu beschließen?/Bundestag als
„bester Interpret seiner Gesetze ?................. 67
aa) Äußerungen im Schrifttum zu § 58 II AktG ... 67
bb) „Veredelte subjektive Methode von
Nawiasky zur Ermittlung des Willens des
Normgebers ................................... 69
cc) Untersuchung der Frage der „Rechtserheb-
lichkeit der Äußerung des Rechtsausschus-
ses ............................................. 70
aaa) Rolle der Ausschüsse im Gesetz-
gebungsverfahren ...................... 70
bbb) Keine Verbindlichkeit von Akten eines
Ausschusses ............................ ?1
ccc) Bundestag hat sich die Äußerung des
Rechtsausschusses nicht zu eigen
gemacht................................. ?1
IX
ddd) Keine „Rechtserheblichkeit mangels
„Steuerangserwartung des Rechts-
ausschusses ............................ 73
e) Zwischenergebnis ................................. 74
4. Zwischenergebnis..................................... 74
III. „Holzmüller und „Gelatine ............................ 75
1. „Holzmüller .......................................... 76
a) Unmittelbar........................................ 76
b) Streit hinsichtlich eines Hinweises auf unbe-
schränkte Gewinnverwendungsmöglichkeit...... 76
c) Schlussfolgerung aus Bejahung eines Schutz-
bedürfnisses ....................................... 78
2. „Gelatine ............................................ 79
a) „Holzmüller und die Lehre zu einer konzern-
spezifischen Binnenordnung ...................... 79
b) Äußerung zur Gewinnverwendung im Konzern .. 80
3. Exkurs: Ungeschriebene Zuständigkeiten der
Hauptversammlung der Obergesellschaft nach
Geßler und Cahn/Senger ............................. 81
a) Geßler ............................................. 81
b) Cahn/Senger....................................... 83
IV. Analyse der betroffenen Interessen und ihres Schutzes
durch das Aktiengesetz .................................. 85
1. Interessen der Aktionäre.............................. 86
a) Worin besteht das Vermögensinteresse?.......... 86
b) Realisierbarkeit des Vermögenszuwachses/
Auswirkung einer Veräußerung auf das
Mitwirkungsinteresse ............................. 88
c) Schutz der Vermögensinteressen durch das
Aktiengesetz....................................... 89
aa) Verweigerung der Entlastung................ 89
bb) Ausspruch des Misstrauens .................. 89
cc) Abberufung der Aufsichtsratsmitglieder,
Gesamtabhängigkeit der Verwaltung von
der Hauptversammlung ...................... 89
dd) Auskunftsrechte der Aktionäre............... 90
ee) Zustimmungsvorbehalte...................... 91
ff) Möglichkeit der Aktionäre, die Betätigung
als Konzernobergesellschaft zu verhindern .. 92
gg) Beinhaltet die Zustimmung der Haupt-
versammlung zur Konzernbildung eine
Einwilligung in die Kompetenzeinbuße?..... 93
hh) Schutz durch „Holzmüller und
„Gelatine .................................... 94
d) Rückschluss aus der Häufigkeit statutarischer
Ermächtigungen im Sinne des § 58 II2 1. Alt.
AktG auf die Bewertung der Kompetenz-
Verschiebung durch Aktionäre .................... 96
X
e) Schutz durch eine konzerndimensionale
Ermächtigung der Verwaltung in der Satzung? ... 96
aa) Unterschiedliche Mehrheitserfordernisse..... 97
bb) Keine jährliche Entscheidung................. 98
cc) Zwischenergebnis............................. 98
f) Zwischenergebnis.................................. 99
2. Minderheitsaktionäre.................................. 99
a) Gesetzliche Wertung zur Schutzbedürftigkeit des
Minderheitsaktionärs............................... 99
aa) Gesetzlicher Schutz des Minderheitsaktionärs
in der unverbundenen Aktiengesellschaft__ 100
bb) Schlechterstellung des Minderheitsaktionärs
durch Konzernbildung ........................ 101
cc) Wertung des Gesetzes zum Schutz des
Kleinanlegers.................................. 101
b) Rückschluss von den Hauptversammlungs-
präsenzen auf die Bewertung des Mitwirkungs-
interesses durch die Kleinanleger selbst........... 103
c) Zwischenergebnis.................................. 104
3. Interessen der Verwaltung ............................ 104
4. Eigeninteresse der Aktiengesellschaft ................ 105
5. Interessen der Gläubiger der Untergesellschaften___ 106
6. Interessen der Arbeitnehmer der Untergesellschaften 107
7. Interessen der Minderheitsgesellschafter der
Untergesellschaften.................................... 107
8. Zusammenfassung der Interessenanalyse und
Schlussfolgerung hinsichtlich des Erfordernisses
einer Rechtsfortbildung................................ 109
V. Exkurs: Rechtspolitischer Aspekt ......................... 111
H. Lösungsversuch: Konzerndimensional modifizierte
Anwendung der Kompetenzregelung des § 58 II1 AktG...... 112
I. Formulierung der ersten beiden Arbeitshypothesen zur
Konkretisierung des Inhalts einer Anwendungsregel zu
§ 58 II1 AktG für Sachverhalte im Unternehmens-
verbund ................................................... 112
II. Mitglieder der Unternehmensgruppe, die für die
Gewinnverwendung fiktiv als Einzeluntemehmen
behandelt wird ............................................ 113
III. Exkurs: Einheitliche Leitung nicht erforderlich........... 114
IV. Konkretisierung der Arbeitshypothese (1): Bezugsgröße
ist Konzernjahresüberschuss aus der Konzernrechnungs-
legung ..................................................... 115
1. Rechnungslegungsstandard ........................... 115
a) Konzernjahresüberschuss nach Handels-
gesetzbuch ......................................... 115
b) Konzernjahresüberschuss nach IFRS .............. 116
XI
c) Exkurs: Keine einfache Zusammenrechnung der
Jahresüberschüsse aus den Einzelabschlüssen ... 119
2. Zwischenrechnung bei unterschiedlichen Stich-
tagen .................................................. 120
3. Modifikationen der Regeln des Handelsgesetzbuches
zur Berechnung des Konzernjahresüberschusses — 121
a) Konsolidierungskreis .............................. 122
aa) Konsolidierungspflicht nach § 290 HGB ..... 122
aaa) yorgaben aus § 290 HGB.............. 122
bbb) Übereinstimmung mit den aus Sinn
und Zweck von § 58 II1 AktG
ermittelten Vorgaben zum Kreis der
Unternehmen .......................... 123
bb) Ausländische Untergesellschaften ........... 124
cc) Personengesellschaften....................... 125
dd) Konsolidierungswahlrecht nach § 296 HGB .. 126
b) Gemeinschaftsunternehmen....................... 127
c) Assozierte Unternehmen .......................... 129
d) Modifikation hinsichtlich der Gewinnanteile
konzernfremder Gesellschafter.................... 129
e) Verluste in einzelnen Konzerngliedern ........... 130
aa) Konzernjahresabschluss sieht Verrechnung
von Gewinnen und Verlusten vor............ 130
bb) Berücksichtigung von Verlusten bei der
Berechnung des für die Kompetenz zur
Gewinnverwendung im Unternehmens-
verbund maßgeblichen Betrages aufgrund
einer Einheitsbetrachtung.................... 130
cc) Problem: Jahresüberschuss des Einzel-
abschlusses ist Basis für die Kompetenz zur
Verwendung des Jahresüberschusses ....... 131
aaa) Vorüberlegung: Auswirkung von
Verlusten in den Einzelbilanzen....... 132
bbb) Folge hinsichtlich der Konkretisierung
einer konzerndimensionalen Anwen-
dungsregel zu § 58 II1 AktG? ......... 132
dd) Zwischenergebnis zur Berücksichtigung von
Verlusten ..................................... 135
ee) Zwischenfazit zum Versuch der Konkreti-
sierung einer konzerndimensionalen
Anwendungsregel zu § 58 II1 AktG ......... 135
f) Konzerninterne Zwischengewinne ................ 136
aa) Konzernrechnungslegung sieht Eliminierung
der Zwischenergebnisse vor.................. 136
bb) EHminierung der Zwischenergebnisse bei
der Berechnung des für die Kompetenz zur
Gewinnverwendung im Unternehmens-
verbund maßgeblichen Betrages aufgrund
einer Einheitsbetrachtung.................... 136
XII
cc) Problem; Jahresüberschuss des Einzel-
abschlusses ist Bezugsgröße für die
Kompetenz zur Verwendung des Jahres-
überschusses .................................. 137
dd) Folge im Hinblick auf die Konkretisierung
einer konzerndimensionalen Anwendungs-
regel zu § 58 II1 AktG?....................... 138
ee) Zwischenergebnis zur Eliminierung konzern-
interner Gewinne ............................. 139
ff) Zwischenfazit zum Versuch der Konkreti-
sierung einer konzerndimensionalen
Anwendungsregel zu § 58 II1 AktG.......... 139
4. Zwischenfazit zu einer konzerndimensional
modifizierten Anwendungsregel zu § 58 II1 AktG ... 140
V. Ergänzung in Bezug auf Minderheitsbeteiligungen...... 141
1. Beschränkung der Möglichkeit der Verwaltung
zur Eingehung von Minderheitsbeteiligungen?....... 141
2. Zwischenfazit zur Konkretisierung einer konzern-
dimensional modifizierten Anwendungsregel zu
§ 58 II1 AktG hinsichtlich der Erträge aus Minder-
heitsbeteiligungen ..................................... 142
VI. Ausnahmen von der Durchrechnung der Jahres -
Überschüsse ............................................... 143
1. Nichtdisponible Gewinne der einzelnen Konzern-
gesellschaften nach §§ 150, 300 AktG................. 143
2. Thesaurierungen in Untergesellschaften in der
Rechtsform der Gesellschaft mit beschränkter
Haftung, die für die Lebens- und Widerstands-
fähigkeit der Gesellschaft erforderlich sind ........... 144
3. Satzungsmäßige Beschränkung der Gewinn-
ausschüttung in einer Untergesellschaft in der
Rechtsform der Personenhandelsgesellschaft ......... 145
4. Transferhindernisse bei ausländischen Tochter-
gesellschaften .......................................... 145
VII. Zusammenfassung der Modifikationen des Konzern-
jahresüberschusses ........................................ 147
VIII. Verhinderung eines „Leerlaufens des Anrechnungs-
modells .................................................... 147
1. Zustimmung der Hauptversammlung der Konzern-
obergesellschaft zu Thesaurierungen in Unter-
gesellschaften im Rahmen des Beschlusses über
die Verwendung des Bilanzgewinns (Geßlei)......... 148
2. Verbot für den Vorstand der ObergeseUschaft zu
Beschlüssen nach § 58 III AktG in Untergesell-
schaften (Wiedemann)......,.......................... 149
3. Sicherstellung eines Jahresüberschusses bei der
Obergesellschaft in Höhe der Hälfte des modifizier-
ten Konzernjahresüberschusses ....................... 150
XIII
a) Verpflichtung der Verwaltung, für entspre-
chende Gewinnverlagerungen zu sorgen......... 150
aa) Problematik der Phasenverschiebung........ 151
bb) Problem: Nichtdisponible Gewinne .......... 153
cc) Problem: Vermögensverschiebungen ........ 154
dd) Zwischenfazit zum bisher entwickelten
Konzept: Ergänzung erforderlich............. 157
b) Billigung eines Verstoßes gegen die konzern-
dimensional modifizierte Kompetenzregelung
des § 58 II1 AktG durch den Beschluss über die
Verwendung des Bilanzgewinns in der Ober-
gesellschaft? ....................................... 158
c) Keine Anrechnung bei Zustimmung entspre-
chend § 58 EI AktG............................... 159
d) Möglichkeit eines Ausgleichs der Überschreitung
des Kompetenzbereichs durch die Auflösung von
Rücklagen in der Obergesellschaft................ 160
e) Vorlage des konzernweiten Konzepts der
Verwaltung zur Rücklagenbildung nach
§ 119 II AktG? ..................................... 161
aa) Initiative des Vorstands erforderlich ......... 162
bb) Geschäftsführung oder vorgezogene
Entscheidung über die Verwendung des
Bilanzgewinns? ............................... 163
cc) Problem: Verhältnis zum Anfechtungsrecht
nach § 254 AktG.............................. 163
aaa) Kein Anfechtungsrecht in Bezug auf
Entscheidung über Vorlage des
Konzepts zur konzernweiten Rück-
lagenbildung ........................... 163
bbb) Problem bei Etablierung eines
konzernbezogenen Anfechtungsrechts:
Kriterien zur Bestimmung der wirt-
schaftlichen Notwendigkeit der
Thesaurierungen im Konzern.......... 164
dd) Problem: Verhältnis zum Beschluss nach
§§58 III, 1741 AktG in der Obergesell-
schaft ......................................... 165
ee) Ablehnendes Zwischenfazit.................. 165
f) Dispens von der Pflicht der Verwaltung zur Her-
stellung entsprechenden Bilanzgewinns in der
Obergesellschaft durch eine konzembezogene
Ermächtigung der Verwaltung in der Satzung
der Obergesellschaft? ............................. 166
aa) Vereinbarkeit mit § 23 V AktG............... 166
aaa) Begriffsbestimmung, Inhalt der
Satzungsstrenge ....................... 167
bbb) Regelung der Kompetenz zur
Gewinnverwendung im Konzern? ..... 170
XIV
ccc) Hier ausdrückliche Abweichungs-
befugnis erforderlich? .................. 171
ddd) Regelungen des AktG abschließend? .. 172
eee) Widerspruch zu Vorschriften des
AktG? ................................... 174
aaaa) Vorgaben aus § 119 AktG/
Schlussfolgerung für konzern-
bezogene Satzungsermächti-
gung ............................. 174
bbbb) Reichweite der Abweichungs-
befugnis des § 58 II2 AktG für
die Einheitsgesellschaft/Schluss-
folgerung für konzernbezogene
Satzungsermächtigung .......... 176
cccc) Umfang der Leitungsmacht/
Schlussfolgerung für konzembe-
zogene Satzungsermächtigung .. 177
dddd) Vereinbarkeit mit § 254 AktG ... 179
fff) Zwischenergebnis zur Vereinbarkeit
mit § 23 V AktG ........................ 180
bb) Unnötige Vermögensverschiebungen ........ 180
cc) Nur Handlungsspielraum ..................... 181
dd) Transparenz der Formulierung in der
Satzung........................................ 181
ee) Zwischenfazit zum statutarischen Dispens ... 182
4, Zwischenfazit zum Versuch, ein „Leerlaufen der
Anrechnung zu verhindern............................ 182
IX. Folge: Arbeitshypothesen, die der weiteren Unter-
suchung zugrunde gelegt werden ........................ 183
X. Rechtsfolgen und Sanktionen............................. 184
1. Vorüberlegung/Problem: Bilanzgewinn der
Obergesellschaft ist Ausschüttungsgrenze............ 184
2. Nichtigkeit nach § 2561 Nr. 4 AktG................... 185
a) Grundsätzlich Nichtigkeit nach § 2561 Nr. 4 AktG 185
b) Ergänzung.......................................... 187
aa) Ergänzung erforderlich ....................... 187
bb) Recht auf Sonderprüfung nach §§ 258 ff. AktG
analog, wenn Bilanzgewinn der Obergesell-
schaft kleiner als 50 % des modifizierten
Konzernjahresüberschusses................... 189
aaa) Rechtsähnlichkeit auf Voraussetzungs-
seite ..................................... 190
aaaa) Argumentation für Rechts-
ähnlichkeit ....................... 190
bbbb) Andere Ansicht: Keine Rechts-
ähnlichkeit auf Voraussetzungs-
seite .............................. 191
cccc) Stellungnahme................... 192
XV
bbb) Rechtsfolge bei der Feststellung
eines Verstoßes gegen die Vorgaben
aus dem modifizierten § 58 II1 AktG .. 193
aaaa) Abzug im nächsten Jahr vom
Tnesaurierungsspielraum der
Verwaltung ..................... 194
bbbb) Auflösung von Gewinnrück-
lagen in entsprechender Höhe,
Hauptversammlung beschließt
über diese Beträge.............. 194
cccc) Pflicht der Verwaltung der
Konzemobergesellschaft zur
Herstellung eines entsprechen-
den Bilanzgewinns in der
Obergesellschaft ................ 194
dddd) Problem: Keine Lösung im
Falle eines „systematischen
Aushungems ................... 195
ccc) Zwischenfazit .......................... 196
cc) Problemlösung durch Zustimmungs-
erfordernis der Hauptversammlung der
Obergesellschaften zum Beschluss über
die Verwendung des Bilanzgewinns in
Tochtergesellschaften? ....................... 196
aaa) Vorschläge von Geßler und von
Cahn/Senger........................... 197
bbb) Keine Nichtigkeit des Jahresabschlus-
ses der Obergesellschaft bei Unwirk-
samkeit der Gewinnverwendungs-
beschlüsse in Untergesellschaften
(„OTTO -Entscheidung)............... 199
dd) Schadensersatz ............................... 201
aaa) Schadensersatzanspruch der
Gesellschaft ............................ 201
bbb) Schadensersatzanspruch der
Aktionäre .............................. 201
c) Zwischenfazit zur Nichtigkeitsfolge............... 203
3. Eingeschränkter Bestätigungsvermerk der
Abschlussprüfer, Verweigerung der Entlastung
und anschließende Abberufung von Vorstands-
mitgliedern ............................................ 203
4. Anfechtung des Entlastungsbeschlusses nach
§ 243 AktG ............................................ 205
5. Individualklagen...................................... 207
6. Zwischenfazit zu den Sanktionen .................... 208
XI. Abschließendes Fazit zu einer konzerndimensional
modifizierten Anwendungsregel zu § 58 II1 AktG ...... 209
XVI
I. Lösungsversuch: Konkretisierung der allgemeinen
Sorgfaltspflichten der Verwaltung, §§ 76, 93, 116 AktG....... 211
I. Angemessene Berücksichtigung der Interessen der
Aktionäre als Konkretisierung der allgemeinen
Sorgfaltspflichten der Verwaltung, §§ 76, 93, 116 AktG .. 211
1. Vorüberlegung......................................... 211
a) Sorgfaltspflichten in der unverbundenen Aktien-
gesellschaft ......................................... 212
b) Sorgfaltspflichten in einer Konzernober-
gesellschaft......................................... 214
2. Versuch der Konkretisierung der Sorgfaltspflichten,
Rechtsfolge bei Pflichtverstoß ......................... 214
3. Problem bei der Konkretisierung der Sorgfalts-
pflichten, insbesondere hinsichtlich der Rücklagen-
bildung ................................................ 215
4. Fazit zur Konkretisierung der allgemeinen Sorgfalts-
pflichten im Sinne einer angemessenen Berücksichti-
gung der Interessen der Aktionäre.................... 216
II. Konkretisierung der allgemeinen Sorgfaltspflichten als
Verbot eines Missbrauchs................................. 217
J. Lösungsversuch: Anfechtungsrecht nach § 254 AktG analog . 218
I. Anfechtungsrecht zur Sicherung der Dispositions-
möglichkeit der Hauptversammlung/Sanktion zu
Verstoß gegen konzerndimensional modifizierte
Anwendungsregel zu § 58 II1 AktG...................... 218
II. Anfechtungsrecht als Instrument eines konzern-
bezogenen Schutzes der Minderheit in der Ober-
gesellschaft: Anfechtungsrecht in Bezug auf den
Gewinnverwendungsbeschluss der Obergesellschaft __ 220
III. Fazit ....................................................... 221
K. Lösungsversuch: Erfordernis der Zustimmung des
Aufsichtsrats der Muttergesellschaft........................... 222
Ergebnis............................................................. 223
Annex: Lösungsvorschläge de lege ferenda aus dem Schrifttum . 225
A. Vorschlag aus der Unternehmensrechtskommission von 1972 225
B. Einführung des „Schütt-Aus-Hol-Zurück-Prinzips für die
Aktiengesellschaft .............................................. 226
C. Stimmrechtsorientierte Ausschüttung.......................... 227
XVII
D. Beschränkung der Kompetenz von Vorstand und
Aufsichtsrat zur Bildung von Gewinnrücklagen bei
Überschreiten der Hälfte des Grundkapitals.................. 227
E. Änderung der Berechnung des Jahresüberschusses der
Obergesellschaft/Ausschüttungsbemessungsfunktion des
Konzernabschlusses für Gewinnverwendung der
Obergesellschaft ............................................... 228
I. Bewertung des Beteiligungsbesitzes nach der
Equity-Methode .......................................... 228
II. Vorschlag von Pick....................................... 230
III. Konzernabschluss als Bemessungsgrundlage für die
Gewinnverwendung eines Mutterunternehmens ........ 231
IV. Vorschlag von Lehertshuber ............................. 232
Literaturverzeichnis................................................ 233
XVIII
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