Zusatzarbeit und Vergütungsfilz: die gesellschaftsrechtlichen Grenzen beim Abschluss von (Beratungs-) Verträgen mit Organpersonen
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Veröffentlicht: |
Baden-Baden
Nomos
2009
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adam_text | INHALTSVERZEICHNIS ABKUERZUNGSVERZEICHNIS 15 KAPITEL 1 EINLEITUNG 19
KAPITEL 2 DIE ENTWICKLUNG DER RECHTSPRECHUNG ZU BERATUNGSVERTRAEGEN MIT
AUFSICHTSRATSMITGLIEDERN EINER AKTIENGESELLSCHAFT 27 A.
HOECHSTRICHTERLICHE RECHTSPRECHUNG 27 I. BGH, URTEIL VOM 25. MAERZ 1991 27
1. SACHVERHALT 27 2. DIE ENTSCHEIDUNG DES BGH 28 II. BGH, URTEIL VOM 4.
JULI 1994 30 1. SACHVERHALT 30 2. DIE ENTSCHEIDUNG DES BGH 30 IH. BGH,
URTEIL VOM 3. JULI 2006 32 1. SACHVERHALT 33 2. DIE ENTSCHEIDUNG DES BGH
34 IV. BGH, URTEIL VOM 20. NOVEMBER 2006 36 1. SACHVERHALT 36 2. DIE
ENTSCHEIDUNG DES BGH 36 V. BGH, URTEIL VOM 2. APRIL 2007 37 1.
SACHVERHALT 38 2. DIE ENTSCHEIDUNG DES BGH 38 B. INSTANZGERICHTLICHE
RECHTSPRECHUNG 40 I. OLG KOELN, URTEIL VOM 27. MAI 1994 40 1. SACHVERHALT
40 2. DIE ENTSCHEIDUNG DES OLG KOELN 40 II. LG STUTTGART, URTEIL VOM 27.
MAI 1998 42 1. SACHVERHALT 42 2. DIE ENTSCHEIDUNG DES LG STUTTGART 42
III. OLG HAMBURG, URTEIL VOM 17. JANUAR 2007 43 I.SACHVERHALT 44 2. DIE
ENTSCHEIDUNG DES OLG HAMBURG 44 BIBLIOGRAFISCHE INFORMATIONEN
HTTP://D-NB.INFO/993229891 DIGITALISIERT DURCH KAPITEL 3 DIE REZEPTION
IN DER LITERATUR 46 A. BERATUNG ALS TEIL DER ORGANTAETIGKEIT 46 I.
BERATUNG STELLT EINEN TEIL DER AUFSICHTSRATSTAETIGKEIT DAR 46 II.
BERATUNG GEHOERT NICHT ZU DEN AUFGABEN DES AUFSICHTSRATS 48 B. ABGRENZUNG
49 I. BERATUNGSGEGENSTAND 50 II. ANFORDERUNGEN, DIE AN DIE VERTRAEGE ZU
STELLEN SIND 53 1. HERRSCHENDE MEINUNG 53 2. KRITIK AUS DER LITERATUR AN
DER HERRSCHENDEN MEINUNG 55 C. NACHTRAEGLICHE KONKRETISIERUNG 56 D.
ALTVERTRAEGE 58 I. VERTRAEGE, DIE ORGANPFLICHTEN ENTHALTEN 58 1. DER
VERTRAG VERLIERT NUR FUER DIE DAUER DER AMTSTAETIGKEIT DIE WIRKUNG 58 2.
NICHTIGKEIT DES VERTRAGS 59 II. VERTRAEGE, DIE KEINE ORGANPFLICHTEN
ENTHALTEN 59 1. FUER EINE ANWENDUNG DES § 114 AKTG 59 2. DIE
GEGENPOSITION 60 KAPITEL 4 ABGRENZUNG ZWISCHEN ORGANTAETIGKEIT UND
SONSTIGER UNTERNEHMER- ISCHER TAETIGKEIT BEIM AUFSICHTSRAT UND IHRE
RECHTSFOLGEN FUER VERTRAGSWIRKSAMKEIT UND VERGUETUNGEN UNTER
BERUECKSICHTIGUNG DES TRENNUNGSGRUNDSATZES 61 A. BERATUNG ALS TEIL DER
ORGANTAETIGKEIT 61 B. ABGRENZUNG 64 I. KRITIK AN DEN KRITERIEN VON
RECHTSPRECHUNG UND LITERATUR BEZUEGLICH DER ABGRENZUNGSKRITERIEN UND DEM
SOGENANNTEN*KONKRETISIERUNGSPOSTULAT 65 II. ENTWICKLUNG EIGENER
ABGRENZUNGSKRITERIEN 69 1. STRENGE AUSLEGUNG DER §§ 113,114 AKTG 69 2.
ANHALTSPUNKTE AUS § 90 ABS. 1 AKTG, § 111 ABS. 1 AKTG 71 3. KRITERIEN 76
A) HANDELT ES SICH UM BERATUNG ODER UM AKTIVES TAETIGWERDEN? 76 B)
KRITERIEN 76 AA E. ALTVERTRAEGE 85 I. BEGRUENDUNG DES ERGEBNISSES IM
HINBLICK AUF SINN UND ZWECK DER §§ 113, 114 AKTG UND AUF DIE
INTERESSENLAGE 86 II. DOGMATISCHE BEGRUENDUNG 86 F. RECHTSFOLGEN 87 I.
ANSPRUECHE DER GESELLSCHAFT 88 L.§114ABS. 2 SATZ 1 AKTG 88 2.
SCHADENSERSATZANSPRUECHE 88 II. ANSPRUECHE DES AUFSICHTSRATSMITGLIEDS 89
1. UNGERECHTFERTIGTE BEREICHERUNG 89 2. SCHADENSERSATZANSPRUCH AUS § §
280, 311, 241 BGB 91 G. KOLLISION MIT DEM TRENNUNGSPRINZIP 92 I.
EINFUEHRUNG 92 II. RECHTSPRECHUNG 93 III. LITERATUR 94 1. ANSICHT VON
VOLLMER/MAURER 94 2. DIE UEBRIGE LITERATUR 95 IV. STELLUNGNAHME 96 1.
ALLGEMEIN 96 2. BEWERTUNG DER ,3ERATUNGSVERTRAEGE AUS DER RECHTSPRECHUNG
101 3. FAZIT 103 KAPITEL 5 UMGEHUNGSPROBLEMATIK DURCH DIE
ZWISCHENSCHALTUNG EINER GESELLSCHAFT, BERATUNGSVERTRAEGE IM KONZERN UND
MIT NAHEN ANGEHOERIGEN DES AUFSICHTSRATSMITGLIEDS 104 A. EINBEZIEHUNG VON
VERTRAEGEN MIT EINER GESELLSCHAFT, DER DAS AUFSICHTSRATSMITGLIED ANGEHOERT
105 I. LITERATUR 105 1. DIE ABLEHNENDE AUFFASSUNG 105 2. DIE RESTRIKTIVE
ANWENDUNG DER NORMEN (VARIANTE 1) 105 3. DIE RESTRIKTIVE ANWENDUNG DER
NORMEN (VARIANTE 2) 106 4. DIE DIFFERENZIERUNG NACH DEM
LEISTUNGSERBRINGER 107 5. DIE ANWENDUNG DER NONNEN BEI EINER
MINDERHEITSBETEILIGUNG 108 II. STELLUNGNAHME 109 III.
RUECKZAHLUNGSANSPRUCH 116 B. ERWEITERUNG DES ANWENDUNGSBEREICHS DER §§
113, 114 AKTG AUF KONZEMSACHVERHALT II. STELLUNGNAHME 123 1.
EINFLUSSMOEGLICHKEITEN 123 2. ZIELE DER §§ 113,114 AKTG 124 A) ALLGEMEIN
124 B) VERTRAGSSCHLUSS ZWISCHEN DER ABHAENGIGEN GESELLSCHAFT UND EINEM
MITGLIED DES AUFSICHTSRATS DER HERRSCHENDEN GESELLSCHAFT 125 C)
VERTRAGSSCHLUSS ZWISCHEN DER HERRSCHENDEN GESELLSCHAFT UND EINEM
MITGLIED DES AUFSICHTSRATS DER BEHERRSCHTEN GESELLSCHAFT 127 D)
VORSTANDSDOPPELMANDATE 128 D. DIE ANWENDBARKEIT DER §§ 113, 114 AKTG AUF
BERATUNGSVERTRAEGE MIT PERSONEN, DIE IN EINEM BESONDEREN NAEHEVERHAELTNIS
ZU EINEM AUFSICHTSRATSMITGLIED STEHEN 129 I. PROBLEMAUFRISS UND STAND
DER DISKUSSION 129 II. STELLUNGNAHME 130 1. ANWENDBARKEIT DES § 114 AKTG
130 2. ANWENDBARKEIT DES § 113 AKTG 131 3. AUSNAHMETATBESTAENDE 132
KAPITEL 6 DIE UEBERTRAGUNG DER RECHTSGRUNDSAETZE FUER DEN AUFSICHTSRAT AUF
DEN VORSTAND 133 A. DIE ZIELE DER §§ 113,114 AKTG UND DEREN GELTUNG BEIM
VORSTAND 133 I. VERHINDERUNG EINER DOPPELVERGUETUNG 133 II. WAHRUNG DER
KOMPETENZORDNUNG 133 III. VERMEIDUNG DES ABFLUSSES VON KAPITAL 134 IV.
VERHINDERN EINER SELBSTBEDIENUNG 134 V. AUFDECKUNG VON VERFLECHTUNGEN,
GEWAEHRLEISTUNG EINER EFFEKTIVEN KONTROLLE 134 VI. ZWISCHENERGEBNIS 135
B. REGELUNGEN, DIE DEN §§ 113,114 AKTG VERGLEICHBAR SIND 135 I. § 84
ABS. 1 SATZ 5 AKTG 135 II. §112 AKTG 136 C. DIE ZULAESSIGKEIT EINES
BERATUNGSVERTRAGS MIT EINEM VORSTANDSMITGLIED 136 D. GELTEN DIE ZU §§
113, 114 AKTG ENTWICKELTEN GRUNDSAETZE AUCH BEI VERTRAEGE KAPITEL 7
UEBERTRAGUNG DER AKTIENRECHTLICHEN GRUNDSAETZE AUF DIE GMBH 142 A.
STRUKTUR DER GMBH 142 I. GESCHAEFTSFUEHRER 143 II. GESELLSCHAFTER 144 III.
AUFSICHTSRAT 145 1. OBLIGATORISCHER UND FAKULTATIVER AUFSICHTSRAT 145 2.
AUFGABEN 146 IV. WEITERE ORGANE 147 B. DIE UEBERTRAGUNG DER
AKTIENRECHTLICHEN GRUNDSAETZE AUF DIE GMBH 148 I. BERATUNG ALS
ORGANPFLICHT 148 II. GMBH MIT OBLIGATORISCHEM AUFSICHTSRAT 150 1. SINN
UND ZWECK DER §§ 113,114 AKTG BEI DER GMBH MIT OBLIGATORISCHEM
AUFSICHTSRAT 150 2. ABGRENZUNG 151 3. ABWEICHUNGSMOEGLICHKEITEN 153 4.
ANWENDBARKEIT DER §§ 113,114 AKTG BEI DER BESTELLUNG EINES
AUFSICHTSRATSMITGLIEDS IN DEN BEIRAT? 153 III. GMBH MIT FAKULTATIVEM
AUFSICHTSRAT 156 1. SINN UND ZWECK DER §§ 113,114 AKTG BEI EINER GMBH
MIT FAKULTATIVEM AUFSICHTSRAT 157 2. ABDINGBARKEIT 158 A) UEBERTRAGUNG
DER VERGUETUNGSKOMPETENZ AUF DEN AUFSICHTSRAT 158 B) GENEHMIGUNG DURCH
DIE GESELLSCHAFTERVERSAMMLUNG BEI VERSTOSS GEGEN § 113 AKTG 159 C)
ZUSTIMMUNG DER GESELLSCHAFTERVERSAMMLUNG 160 D) UEBERTRAGUNG DER
VERGUETUNGSKOMPETENZ AUF DIE GESCHAEFTSFUEHRER 161 3. ABGRENZUNG 161 4.
KONKRETISIERUNG DES VERTRAGSGEGENSTANDS 164 5. ANWENDBARKEIT DER §§
113,114 AKTG BEI DER BESTELLUNG EINES AUFSICHTSRATSMITGLIEDS IN DEN
BEIRAT 165 C. TRENNUNGSPRINZIP 165 I. OBLIGATORISCHER AUFSICHTSRAT 166
II. FAKULTATIVER AUFSICHTSRAT 166 L.§ 105 AKTG 166 2 KAPITEL 8 DIE
RECHTSLAGE BEI PERSONENHANDELSGESELLSCHAFTEN 175 A. BERATUNGSVERTRAG MIT
EINEM MITGLIED DES BEIRATS 175 I. BERATUNGSVERTRAG MIT EINEM
BEIRATSMITGLIED EINER PUBLIKUMSGESELLSCHAFT 177 1. UEBERBLICK UEBER DIE IN
DIESEM ZUSAMMENHANG RELEVANTE RECHT- SPRECHUNG UND LITERATUR ZUM BEIRAT
EINER PUBLIKUMSGESELLSCHAFT 177 2. DIE ANALOGE ANWENDBARKEIT DER §§
113,114 AKTG 179 II. BERATUNGSVERTRAG MIT EINEM AUFSICHTSRATSMITGLIED
EINER *NORMALEN PERSONENHANDELSGESELLSCHAFT 181 B.
PERSONENHANDELSGESELLSCHAFT OHNE AUFSICHTSRAT 181 I. PROBLEMAUFRISS 182
II. LOESUNG UEBER §§ 113, 114 AKTG ANALOG 182 III. GELTENDMACHUNG EINES
UNTERLASSUNGSANSPRUCHS 183 1. EINLEITUNG 183 2. DIE RECHTSPRECHUNG DES
BGH ZU UNTERLASSUNGSKLAGEN 183 3. DIE ANSICHTEN DER LITERATUR 184 4.
STELLUNGNAHME UND UEBERTRAGUNG DER ERGEBNISSE AUF DAS VORLIEGENDE PROBLEM
186 A) ALLGEMEINE ANMERKUNGEN 186 B) DIE MOEGLICHKEIT DER ERHEBUNG EINER
UNTERLASSUNGSKLAGE BEI EINEM VERTRAGSSCHLUSS MIT EINEM
GESCHAEFTSFUEHRENDEN GESELL- SCHAFTER 187 AA) EINZELGESCHAEFTSFTIHRUNG 188
BB) GESAMTGESCHAEFTSFUEHRUNG 191 CC) RESSORTVERTEILUNG 192 C) DIE
MOEGLICHKEIT DER ERHEBUNG EINER UNTERLASSUNGSKLAGE BEI EINEM
VERTRAGSSCHLUSS MIT EINEM NICHT GESCHAEFTSFUEHRENDEN GESELLSCHAFTER 193 D)
ERLASS EINER EINSTWEILIGEN VERFUEGUNG 196 E) TRANSPARENZERFORDERNIS 196
KAPITEL 9 DIE RECHTSLAGE BEI GENOSSENSCHAFTEN 198 A. STRUKTUR EINER
GENOSSENSCHAFT 198 B 2. DIE ABGRENZUNG ZWISCHEN ORGAN- UND DARUEBER
HINAUSGEHENDER TAETIGKEIT 205 A) GEGENSTAND DER UEBERWACHUNG ALS
ANHALTSPUNKT 206 AA) DIE ANSICHT IN DER LITERATUR 206 BB) STELLUNGNAHME
206 B) FOLGERUNGEN FUER DIE ABGRENZUNG 207 KAPITEL 10 WEITERE
EINSCHRAENKUNGEN VON VERTRAEGEN MIT AKTIONAEREN, VORSTANDS- UND
AUFSICHTSRATSMITGLIEDERN 210 A. EINLEITUNG 210 B. VERTRAEGE MIT
AKTIONAEREN 211 I. VERTRAEGE MIT AKTIONAEREN VOR DEM HINTERGRUND DES § 57
AKTG 211 1. ALLGEMEINE ANMERKUNGEN ZU § 57 AKTG 211 2. DAS VORLIEGEN
EINER VERDECKTEN VERMOEGENSZUWENDUNG 212 A) DIE VON RECHTSPRECHUNG UND
LITERATUR ENTWICKELTEN KRITERIEN 212 B) STELLUNGNAHME UND UEBERTRAGUNG
AUF DIE HIER DISKUTIERTE FRAGESTELLUNG 216 II. VERTRAEGE MIT AKTIONAEREN
VOR DEM HINTERGRUND DES § 93 AKTG 218 C. VERTRAEGE MIT
AUFSICHTSRATSMITGLIEDERN 219 I. SCHADENSERSATZANSPRUCH GEGEN DIE
VORSTANDSMITGLIEDER 220 1. ANWENDBARKEIT DER BUSINESS JUDGMENT RULE 220
2. DAS VORLIEGEN EINER PFLICHTVERLETZUNG 221 3. DIE DURCHSETZUNG DES
SCHADENSERSATZANSPRUCHS 224 II. SCHADENSERSATZANSPRUCH GEGEN DAS
AUFSICHTSRATSMITGLIED, MIT DEM DER VERTRAG GESCHLOSSEN WURDE 226 III.
SCHADENSERSATZANSPRUCH DIE AUFSICHTSRATSMITGLIEDER, DIE GEMAESS § 114 AKTG
DEM VERTRAG ZUGESTIMMT HABEN 228 IV. SCHADENSERSATZANSPRUCH GEGEN
AUFSICHTSRATSMITGLIEDER BEI VERTRAEGEN, DIE NICHT DEM ANWENDUNGSBEREICH
DES § 114 AKTG UNTERFALLEN 229 V. FAZIT 231 D. VERTRAEGE MIT
VORSTANDSMITGLIEDERN 231 KAPITE III. KONKRETE VORSCHLAEGE 240 1.
FESTLEGUNG EINER MINDESTZAHL UNABHAENGIGER AUFSICHTSRATSMITGLIEDER 241 2.
FESTLEGUNG VON ZUSTIMMUNGSVORBEHALTEN FUER GESCHAEFTE MIT
AUFSICHTSRATSMITGLIEDERN 242 3. AUFNAHME VON UNABHAENGIGKEITSKRITERIEN IN
DIE SATZUNG 242 4. UNVEREINBARKEIT VON AUFSICHTSRATSMANDAT UND
BERATUNGSVERTRAG 243 5. ZUSTIMMUNG DURCH DIE HAUPTVERSAMMLUNG 244 6.
EINBEZIEHUNG VON UMGEHUNGSTATBESTAENDEN UND KONZERN- SACHVERHALTEN 245 7.
FESTLEGUNG EINES NOCH ZULAESSIGEN VERHAELTNISSES VON
AUFSICHTSRATSVERGUETUNG UND BERATUNGSHONORAR 246 8. KOMBINATION DER OBEN
DARGELEGTEN ANSAETZE 246 KAPITEL 12 RECHTSPOLITISCHER AUSBLICK UND
ERGEBNISSE 249 A. VORSCHLAEGE 249 I. ZUSTIMMUNGSKOMPETENZ DER
HAUPTVERSAMMLUNG 249 II. AUSDRUECKLICHE EINBEZIEHUNG VON UMGEHUNGS- UND
KONZERN- SACHVERHALTEN 250 III. AUSDEHNUNG DES ANWENDUNGSBEREICHS DES §
114 AKTG AUCH AUF SONSTIGE VERTRAEGE 251 IV. VERBOT VON
BERATUNGSVERTRAEGEN 251 B. ERGEBNISSE 253 LITERATURVERZEICHNIS 259 14
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