Der Betriebsübergang (§ 613 a BGB) als Dealbreaker?: Rechtsentwicklung und gestalterische (Sanierungs-)möglichkeiten
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Hamburg
Diplomica Verl.
2009
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| Online-Zugang: | Inhaltstext Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | Getr. Zählung |
| ISBN: | 9783836671873 |
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Inhaltsverzeichnis
Teil 1:
Der Betriebsübergangstatbestand (§ 613 a BGB )
im Spiegel der Rechtsprechung des EuGH und des B AG -1 -
I.) Bedeutung des EG-Rechts für das deutsche
Arbeitsrecht.- 1 •
1.) Wirkung von Richtlinien.-1 -
a.) allgemeines.-1 -
b.) im Verhältnis zum Bürger / Staat.-2-
2.) Gebot der richtlinienkonformen Auslegung.-2 -
a.) Verankerung im EGV.- 2 ¦
b.) Folgen für deutsche Gerichte.- 3 ¦
c.) Vorabentscheidungsverfahren nach Art. 234 I EGV.- 3 ¦
3.) Rangverhältnis.- 4 ¦
a.) Anwendungsvorrang.- 4 -
4.) Kritische Würdigung der Auslegung von Richtlinien durch
den EuGH.-5 ¦
II.) Die Richtlinie 2001/23/EG zum Betriebsübergang- 6 -
III.) Tatbestandsvoraussetzungen des § 613a BGB.- 7 ¦
Voraussetzung „Betrieb oder Betriebsteil" :.- 8 ¦
1.) Entwicklung der Rechtsprechung von B AG und EuGH bis 1997.- 8 ¦
a.)BAG.-8-
b.) Der EuGH.-9-
aa.) „Spijkers"- Urteil.- 9
bb.) weitere EuGH- Urteile.- 10
cc.) Die Christel Schmidt-Entscheidung .- 10
2.) Rechtsprechung des EuGH und BAG seit 1997.-11
a.) EuGH - Urteil „ Ayse Süzen" vom 11.3.1997.-11
II
aa.) Kernaussagen :.- 11 -
bb.) Wendepunkt der Rechtsentwicklung.- 12 -
cc.) Kritik.- 12 -
b.) weitere EuGH - Urteile.-13 -
c.) BAG- Rechtsprechungsänderung mit Urteil vom 22.5.1997.-13 -
aa.) nach „Zahl und Sachkunde wesentlichen Teils des
Personals" nach BAG.- 14 -
bb.) Kritik an der BAG - Rechtsprechung.- 15 -
d.) Folgen des „Süzen" Urteils des EuGH für die gestalterische Praxis.- 15 -
e.) Neukodifizierung der Richtlinie 2001/23/EG vom 12.3. 2001.- 15 -
3.) Zwischenergebnis.-16 -
a.) Der Betriebsteil als wirtschaftliche Einheit.- 16 -
aa.) Erläuterung.- 16 -
bb.) Übergang einer Teileinheit.- 17 -
b.) Identitätswahrende Fortführung des Betriebsteils als
wirtschaftliche Einheit.-17 -
4.) Wahrung der Identität der wirtschaftlichen Einheit in
Abgrenzung zur bloßen Funktionsnachfolge (in den Fällen der erstmaligen
oder erneuten Auftragsvergabe).-18 -
a.) Einführung.-18-
b.) Relevanz der Abgrenzung.-18 -
c.) Differenzierung nach Art der Tätigkeit ( als Folge der„Süzen"-
Entscheidung ).-19 -
aa.) betriebsmittelarme Tätigkeiten.- 19 -
bb.) Betriebsmittelgeprägte Tätigkeiten .- 20 -
d.) Die „eigenwirtschaftliche Nutzung" auftraggebereigener
Betriebsmittel als Kriterium zur Abgrenzung von Funktionsnachfolge und
Betriebsübergang in der bisherigen BAG - Rechtsprechung :.- 20 -
aa.) Begriffsdefinition.- 21 -
bb.) gestalterische Hinweise.- 21 -
cc.) Rechtsprechungsänderung = EuGH- Urteil „Abier".- 22 -
cca.) Kritische Würdigung der „Abier"- Entscheidung.¦ 22 -
III
ccb.) Fazit / Praxisfolge aus der „Abier" Entscheidung.- 25 -
dd.) Die Entscheidung „Güney-Görres" des EuGH .- 25 -
dda.) Sachverhalt und Entscheidungsgründe.- 25-
ddb.) Einordnung der Entscheidung.- 26 -
ddc.) Kritische Würdigung der Entscheidung.- 27 -
ddd.) Konsequenz der Entscheidung.- 29 -
ee.) unmittelbare Reaktion des BAG auf „Güney Görres".- 29 -
eea.) Kurzüberblick.- 30 -
eeb.) Auffassung Willemsen/ Müntefering.- 30 ¦
a.) 1. Schritt: Abgrenzung nach Betriebssphäre.- 31 -
ß.) 2. Schritt :Bedeutung der sächlichen Betriebsmittel des
Auftragnehmers.- 32 -
eec.) Ermittlung der identitätsprägenden Betriebsmittel.- 33 ¦
a.) Wesentlichkeit bei „großen" Betriebsmitteln.- 33 -
ß.) Bestimmung der Wesentlichkeit in anderen Fällen.- 33 -
eed.) Kritische Würdigung der BAG - Rechtsprechung.- 33 •
eee.) Anmerkungen zur BAG-Rechtsprechung.- 35 •
ff.) Konsequente Tradition d. jüngsten BAG - Rechtsprechung ?!. -
36-
ffa.) BAG, NZA 2007, 1431 - 8 AZR 1043/06 -.¦ 36 ¦
ffb.) BAG, NZA 2007, 1296 ; 8 AZR 693/06 ; -Bodenpersonal -.- 38
ffc.) BAG, NZA 2007, 927, 8 AZR 519/06 ; -Schlachthof -.- 39
ffd.) Übernahme eines Lagers.- 41
Voraussetzung „durch Rechtsgeschäft" :.- 41 ¦
1.) Auslegung.- 41 ¦
IV
2.) aufschiebend bedingt.- 42 -
Voraussetzung „Neuer Inhaber" :.- 43 -
IV.) Rechtsfolgen des § 613a BGB und diesbezügliche
Gestaltungsmittel.- 43 -
1.) Übergang der Arbeitsverhältnisse Status quo ante.- 43 -
a.) Grundsätzliches.- 44 -
b.) Garantien.- 44 -
2.) Zahlung rückständiger Vergütungen.- 45 -
a.) Freistellungsvereinbarungen.- 45 -
3.) Haftung des Veräußerers (Abs. 2, Abs. 3).-45 -
4.) Versorgungsanwartschaften.- 46 -
5.) sonstige vertragliche Ansprüche.- 47 -
6.) Änderungen der Arbeitsbedingungen.-47 -
2. Teil: Weitere Gestaltungsoptionen im Zusammenhang
mit § 613a BGB.- 48 -
I.) Maßgeblicher Zeitpunkt für den Übergang eines
Betriebs(-teils).- 49 -
1.) Wechsel in der Person des Inhabers.-49 -
2.) Stichtagsvereinbarungen.- 50 -
3.) Unzulässigkeit von - für AN - günstigeren „Stichtagsregelungen". - 51 -
II.) Zuordnungs- und Versetzungsoptionen.- 51 -
1.) rechtliche Rahmenbedingungen/ tatsächlicher Nachweis.-51 -
2.) Zuordnungsentscheidungen versus individualrechtliche Vorgaben.- 52 -
3.) Auswirkungen für die Gestaltung.-53 -
III.) Kündigungen im Zusammenhang mit Betriebs
(-teil)übergang und die Gestaltung der Sozialauswahl - 53 -
V
1.) Betriebsbedingte Kündigung durch den Veräußerer
nach § 613a IV 1 BGB ?.-54 -
a.) Komplementärfunktion des § 613a Abs. 4 ggü. Abs. 1.- 54 -
b.) Reichweite Kündigungsverbot.- 54 -
c.) punktuelle Streitgegenstandstheorie.- 55 -
2.) Verhältnis von § 1 KSchG und § 613a Abs. 4 BGB.-55 -
a.) § 613a Abs. 4 S.l BGB als eigenes Kündigungsverbot i.S.v. § 13 Abs. 3
KSchG.-55-
b.) Schutzbereich des § 613a IV 1 BGB.- 56 -
c.) „Verbrauch" des Schutzzweckes des § 613 a IV BGB.-56 -
3.) Ist der durch die AN- zahl gem. § 23 I KSchG vermittelte Kündi-
gungsschutz nach §§ 1 ff. KSchG ein Recht i.S.v § 613a 11 BGB ?.-57 -
4.) „Berriebsbezogenheit" der Sozialauswahl nach § 1III KSchG.-58 -
a.) Einführung.- 58 -
b.) Beschränkung auf Betriebsteile oder Betriebsabteilungen ?.- 59 -
c.) Der kündigungsschutzrechtliche „Betrieb".- 59 -
aa.) Kein Rückgriff auf KSchG / BetrVG.- 59 -
bb.) Allgemeiner kündigungsrechtlicher Betriebsbegriff.- 59 -
cc.) Praxisrelevanz.- 60 -
5.) „Vergleichbarkeit" im Rahmen der sozialen Auswahl nach § 1III KSchG
.-61-
a.) arbeitsplatzbezogene Merkmale.- 61 -
b.) Fehler bei der Sozialauswahl.- 62 -
aa.) Aufgabe der „Domino-Theorie" durch BAG.- 62 -
6.) Zusammenhang zwischen der Betriebsstruktur einerseits
und dem Wirkungskreis der Sozialauswahl andererseits.- 63 -
a.) Versetzungsklauseln.- 63 -
b.) Standortbezogene Direktionsklauseln.- 64 -
c.) Unternehmensweite Versetzungsklauseln.- 64 -
aa.) Ansicht BAG.- 64 -
bb.) Vorbehalt eines betriebsübergreifenden Versetzungsrechts.-
65-
VI
cc.) § 1 II 2 KSchG als Ultima-ratio-Grundsatz.- 65 -
dd.) Umgehung der Sozialauswahl nach § 1 III KSchG.- 65 -
ee.) „Rosinen-Theorie" für Arbeitgeber.- 66 -
ff.) Inhaltskontrolle unternehmensweiter Versetzungsklauseln - 66
d.) Konzernversetzungsklauseln.- 66 -
e.) Arbeitsverträge ohne (ausdrückliche) Regelung zur
standortbezogenen Versetzbarkeit.-67 -
f.) Konsequenzen für die Vertragsgestaltung.- 67 -
g.) Ergebnis.- 68 -
IV.) Widerspruchsrecht nach § 613a VI BGB.- 68 -
1.) Rechtsnatur/ Bedingungsfeinlichkeit.- 68 -
2.) konkludenter Widerspruch.-69 -
3.) Verzichtsvereinbarungen.- 69 -
4.) Widerspruchsrecht und Gesamtrechtsnachfolge.- 69 -
5.) Verwirkung des Widerspruchsrechts.- 71 -
6.) EXKURS = Unterrichtungspflicht gem. § 613 a V BGB.-72 -
EXKURS Ende.- 74 -
7.) Konsequenzen für die den Widerspruch ausübenden Mitarbeiter. - 74 -
a.) Rechtsfolgen des wirksam ausgeübten Widerspruchs.- 74 -
aa.) Widerspruch vor Betriebsübergang.- 74 -
bb.) Widerspruch nach Betriebsübergang.- 75 -
bba.) herrschende Meinung ( ex iurcc-Lösung).- 75 -
bbb.) Mindermeinung (ex rcunc-Lösung).- 75 -
bbc.) Stellungnahme.- 75 -
cc.) Ausübung des Widerspruchsrechts noch nach Beendigung
des Arbeitsverhältnisses.- 76 -
b.) Zwischenergebnis :.- 76 -
aa.) Verhinderung des Übergangs des Arbeitsverhältnisses auf
den Erwerber.- 76 -
VII
bb.) Arbeitsplatz wandert trotzdem zum Erwerber.- 77 -
cc.) Kündigungsverbot des § 613a IV 1 BGB.- 77 -
dd.) Übertragung (Produktions-)Betriebe.- 78 -
ee.) Übertragung betriebsmittelarmer (Dienstleistungs-)Betriebe.-
78-
c.) Wirksamkeit betriebsbedingter Kündigungen durch den Veräußerer,
wenn dieser Neueinstellungen während der Widerspruchsfrist
vorgenommen hat.- 78 -
aa.) fehlende Weiterbeschäftigungsmöglichkeit.- 78 -
bb.) Ansicht BAG für den Teilbetriebsübergang.- 79 -
bba.) Kritik.- 79-
d.) Auswirkung des Widerspruchsrechts auf die Sozialauswahl (§ 1 III
KSchG).-79-
aa.) Grundsätzliches.- 79 -
bb.) betriebsbedingte Kündigung O freie Arbeitsplätze.- 80 -
cc.) Sozialauswahl u. Übergang ganzer Betrieb.- 80 -
dd.) Sozialauswahl u. Übergang Teilbetrieb.- 81 -
dda.) § 1 Abs. 3 Satz 2 KSchG als Lösung ?.- 81 -
ddb.) BAG bisher.- 81 ¦
ddc.) Rechtsunsicherheit seit der Änderung des § 1III KSchG zum 1.1.
2004.-82-
ddd.) Rechtsprechungsänderung mit Urteilen vom 31.05. 2007.- 83 ¦
a.) Entscheidungsgründe.- 84 -
ß.) Kritische Würdigung und Praxisfolgen.-85 -
V.) Auflösung der Teilbetriebsstrukturen im Veräußerer-
Betrieb.- 87
VI.) Zerschlagung der übernommenen wirtschaftlichen
Einheit durch den Erwerber.- 87 -
1.) tatsächliche Fortführung.- 87 ¦
VIII
2.) Neustrukturierung.- 88 -
3.) „Zerschlagungsmodell".- 88 -
VII.) Belegschaftswechsel durch Austauschkündigung- 89 -
1.) Einführung.- 89 -
2.) innerbetriebliche 4» außerbetriebliche Gründe (§ 1II KSchG ).-89 -
3.) freie Unternehmerentscheidung.- 90 -
a.) Vergabe von bisher im Betrieb durchgeführten Arbeiten an ein anderes
Unternehmen.-90 -
b.) rechtsmissbräuliche Unternehmerentscheidung.- 91 -
VIII.) Sicherstellung des Übergangs der Arbeitsverhältnisse
und Regelung unerwarteter Folgen .- 91 -
1.) Sicherstellung des Übergangs aus Veräußerersicht.-91 -
2.) Sicherstellung des Übergangs aus Erwerbersicht.- 91 -
3.) Regelung unerwarteter Folgen.- 92 -
a.) unerwarteter Übergang.- 92 -
b.) unerwartetes Ausbleiben.- 92 -
IX.) Arbeitnehmerüberlassung ( Leiharbeit).- 93 -
1.) Einführung.- 93 -
2.) Rechtsbeziehungen.- 94 -
3.) Motive u. Merkmale.-94 -
4.) gesellschaftliche Bedeutung.-95 -
5.) Neuregelungen im Zuge der Hartz-Reform vom 22.12. 2002.-95 -
6.) Berücksichtigung von Leiharbeitnehmern beim Abbau der
Stammbelegschaft.- 96 -
a.) Betriebsbedingte Kündigungen.- 96 -
aa.) Ansicht LAG Hamm.- 97 -
aaa.) Auffassung Literatur.- 98 -
bbb.) kritische Würdigung.- 98 -
IX
7.) equal pay und equal treatment : Theorie und Praxis.- 99 -
a.) § 3 Abs. 1 Nr. 3, § 9 Nr. 2 AÜG.- 99 -
aa.) Ausnahmen.- 99 -
aaa.) Grundsätzliches.- 99 ¦
bbb.) individualvertragliche Vereinbarung.- 100 •
b.) Änderungskündigung als Mittel zur Durchsetzung schlechterer
Arbeitsbedingungen ?.-101 -
c.) Alternativmöglichkeit.-101 -
8.) Leiharbeit und Konzernsachverhalte.-102 ¦
a.) „Die Idee".-102-
b.) Meinungsspektrum.-102 -
aa.) Brors / Schüren.- 102 -
bb.) Melms/Lipinski.- 105 -
cc.) Nach Willemsen /Annuß .- 106 -
X.) Aufhebungsverträge und Einschaltung einer
Beschäftigungs- und Qualifizierungsgesellschaft ( BQG )
(„über Bande spielen" ).- 107 -
1.) Ausgangsproblematik.-107 -
2.) Die BQG als „Umgehungskonstrukt".-107-
a.) Intention.-108-
b.) Funktionsweise.-108 •
c.) Rechtsnatur und Aufgabe.-108 ¦
3.) Vorteile des BQG- Modells.-109 ¦
a.) Arbeitgebersicht.-109 ¦
b.) Arbeitnehmersicht.-110
4.) Überführung in die BQG - dreiseitiger Vertrag.-110 ¦
a.) Verhältnis Arbeitnehmer und (insolventem ) Unternehmen.-110
b.) Verhältnis Arbeitnehmer und BQG.-111
aa.) Befristung gem. § 14 II TzBfG.- 111
bb.) BQG und „equal treatment".- 111
X
c.) Verhältnis Insolvenzverwalter und der BQG.-112 -
d.) Stellung des Erwerbers.-113 -
5.) Die Aufhebungsverträge als „Knackpunkt".-113 -
a.) Differenzierung durch das BAG.- 113 -
aa) Dörries-Scharmann-Rechtsprechung.- 113 -
bb.) Lemgoer Modell.- 114 -
b.) Kritik.-115-
6.) Optionen für - vom Erwerber nicht übernommene - AN.-116 -
a.) Störung der Geschäftsgrundlage.-116 -
b.) Widerruf der Aufhebungsverträge.- 116 -
c.) Anfechtbarkeit des Aufhebungsvertrages.- 117 -
d.) Einstellungs-(Fortsetzungs-) Anspruch gegen den Erwerber.- 117 -
7.) Anwendbarkeit der BAG- Grundsätze außerhalb der Insolvenz d.
Veräußerers ?/ „Insolvenzflucht" als Alternative.-118 -
XI.) Die "Migration" deutscher Unternehmen nach
England zum Zwecke der Durchführung eines
Insolvenzverfahrens nach englischem Recht als eines der
Kernparadigmen der "neuen" Restrukturierungspraxis in
Deutschland.- 119 ¦
Einführung grenzüberschreitende Sitzverlegungen. -119
1.) Nickelwerke, Schefenacker, Brochier.-119 ¦
2.) Zuzugsfälle.-120
3.) Wegzugsfälle.-121
a.) Sitztheorie.-121 ¦
b.) Auswirkung des MoMiG.- 122
aa.) Verwaltungs - Sitzverlegung.- 122 ¦
bb.) Satzungssitz - Verlegung.- 122
cc.) Kurzum.- 123
Forum Shopping.- 124 •
1.) Einführung.-124
XI
2.) centre of main interests, Art. 3 EulnsVO.-125 ¦
a.) Art. 102 § 3 EGInsO.-125 -
b.) Eurofood/Parmalat.-126 -
c.) High Court London : Fall der Hans Brochier Holdings Ltd.-126 -
Migrationsmotive und Kurzüberblick über das engl.
Insolvenzrecht :.- 127 -
1.) Motive für eine „Insolvenzflucht".-127 -
2.) Englisches Insolvenzrecht.-128 ¦
a.) CVA- Verfahren.-129 ¦
b.) Administration-Verfahren.-129 •
c.) Kombination beider Verfahren.-131 -
Überblick über die Vorteile der Sanierung nach engl.
Recht:.- 132
1.) andere Mehrheitsverhältnisse.-132 ¦
2.) Einbindung der Gerichte.-132 ¦
3.) Auswahl des Insolvenzverwalters.-133 •
4.) Verfahrensdauer/Befriedigungsquoten.-133 ¦
Gestaltungsmöglichkeit Anwachsung § 738 I, 1 BGB /
Hinausverschmelzung :.- 134 -
1.) Rechtslage bei Personenhandelsgesellschaften.- 134 ¦
a.) Anwendbarkeit des § 613 a BGB auf das Anwachsungsmodell.-134 ¦
2.) Rechtslage bei Kapitalgesellschaften.-135 ¦
a.) § 204 i.V.m. § 22 UmwG.-135 ¦
3.) Hinausverschmelzung und §§ 122 a ff. UmwG.-136
Schlußbetrachtung der „Insolvenzflucht"
nach England.- 137
Exkurs : Die Debt-Equity-Swap-Strategie und das
„Sanierungsprivileg" unter
Berücksichtigung des MoMiG.- 140
XII
1.) Kurzüberblick.-140 -
2.) Ablauf eines Debt-Equity-Swaps.-141 -
3.) Anreiz für eine Debt-Equity-Swap-Strategie ?
Auswirkungen des MoMiG auf das Eigenkapitalersatzrecht u. das
„Sanierungsprivileg".-142 -
a.) bisheriges Eigenkapitalersatzrecht.-142 -
b.) Neuerungen durch das MoMiG.- 143 -
aa.) Aufhebung der Grundsätze zum Eigenkapitalersatz.- 143 -
bb.) Verortung des „Sanierungsprivilegs" in die InsO.- 145 -
c.) Das „Sanierungsprivileg" bei einem debt- equity-swap.- 145 -
aa.) Auffassung BGH.- 145 -
bb.) Auswirkungen der Rechtsprechung auf die Praxis.- 146 -
XII.) Die übertragende Sanierung :.- 147 -
1.) Einleitung.-147 -
2.) Zielsetzung und Vorgehensweise.-148 ¦
3.) Die ( zu gründende ) Auffanggesellschaft.-149 ¦
a.) Beziehung Insolvenzmasse zur Auffanggesellschaft.-149 ¦
aa.) Betriebsübernahmegesellschaft.- 149 -
bb.) Auffanggesellschaften.- 149 -
4.) Dient § 158 InsO den Einflussnahmemöglichkeiten der Gläubiger ?-150
a.) Beschränkung des Gläubigereinflusses und das „Dilemma" des
Verwalters.- 150 -
b.) ausreichende Wahrung der Interessen.- 152 -
EXKURS : Überblick über den Betriebsübergang in der
Insolvenz.- 153 ¦
1.) Einführung.-153
2.) Geltungsbereich des § 613 a BGB in der Insolvenz.-153
a.) kein genereller Ausschluss der Norm.-153 ¦
b.) Bestandsschutzfunktion.-154
c.) teleologische Reduktion.-154
XIII
aa.) Grundsatz der gleichmäßigen Gläubigerbefriedigung .- 155 -
d.) Maßgeblicher Zeitpunkt für die Haftungsbegrenzung.-155 -
aa.) Gestaltungshinweise.- 156 -
e.) Masselosigkeit.-156 -
f.) Ansprüche aus betrieblicher Altersversorgung.-157 -
aa.) Zeitraum zwischen zwischen Insolvenzeröffnung und
Betriebsübergang.- 157 -
g.) uneingeschränkte Anwendbarkeit des § 613 a BGB und das
Kündigungsverbot des § 613 a Abs. 4 Satz 1 BGB.-158 -
XIII.) Veräußererkündigung auf Erwerberkonzept. - 159 -
1.) Ausgangslage.-159 -
2.) Kündigungsverbot des § 613 a IV BGB.-159 -
3.) Keine Fälle des § 613 a IV BGB.-160 -
a.) keine konkrete Übernahmemöglichkeit.-160 -
b.) Veräußererkündigung auf Erwerberkonzept.-160 -
aa.) Anforderungen.- 161 -
aaa.) beim Erwerb aus der Insolvenz.- 161 -
bbb.) außerhalb der Insolvenz.- 162 -
4.) Verhältnis BQG- Modell zur Veräußererkündigung auf
Erwerberkonzept.-163 -
5.) Gestaltungstipp.-163 -
Resümee :.-164 -
Anhang.I
1. Richtlinie des Rates zur Angleichung der
Rechtsvorschriften der Mitgliedstaaten über die Wahrung
von Ansprüchen der Arbeitnehmer beim Übergang von
Unternehmen, Betrieben oder Unternehmens- oder
Betriebsteilen (2001/23/EG).I
2. Bürgerliches Gesetzbuch (BGB).XI
XIV
§ 613a Rechte und Pflichten bei Betriebsübergang.XI
3. Kündigungsschutzgesetz (KSchG).XIII
§ 1 Sozial ungerechtfertigte Kündigungen.XIII |
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