Gesellschaftsrechtliche Lösungen der vorweggenommenen Erbfolge:
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Stuttgart ; München [u.a.]
Boorberg
2009
|
| Schriftenreihe: | Boorberg Wissenschaftsforum
16 |
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| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | 200 S. |
| ISBN: | 9783415041370 |
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Literaturverzeichnis ............................. 19
Einleitung ................................... 35
§ 1: Gründung einer Vermögensverwaltungsgesellschaft ....... 38
A. Gesellschaftszweck und Rechtsfähigkeit der Gesellschaft..... 38
I.
Rechtsfähigkeit der Gesellschaft ................ 38
1. BGHZ 146, 341 ff. und die herrschende Meinung in der
Literatur ........................... 38
2. Der Ansatz von Karsten Schmidt ............. 39
3. Die Ansicht von Peter Ulmer ............... 40
4. Stellungnahme ....................... 41
B. Persönliche Voraussetzungen der Gesellschafter.......... 42
I.
Erblasser-Gesellschafter ..................... 42
II.
Zielgesellschafter......................... 42
1. Abkömmlinge........................ 42
2. Ehegatte/Lebenspartner .................. 44
C. Form des Gesellschaftsvertrages ................... 44
I.
Notarielle Beurkundung..................... 44
II.
Form letztwilliger Verfügungen................. 44
D. Die Sanktionierung von Verhaltenspflichten ............ 45
I.
Perpetuierung der Stellung des Erblasser-Gesellschafters . . 45
1. Ausschluss aus der Gesellschaft, § 737 BGB....... 45
2. Stimmrecht und Stimmkraft................ 46
3. Geschäftsführung und Vertretung............. 46
II.
Die Stellung des Zielgesellschafters .............. 46
1. Auflösende Bedingung, Schenkung unter Auflage etc. . 47
a) Eingriff in den Kernbereich der Mitgliedschaft
durch Vereinbarung einer auflösenden Bedingung? 47
b) Der Bestimmtheitsgrundsatz............. 47
c) Verfassungsrechtliche Grenzen des Inhalts der
Bedingung....................... 47
aa) Die Fortpflanzungsfamilie des Zielgesell¬
schafters: Ebenbürtigkeit,
Scheidungsfolgen und Testierfreiheit..... 47
aaa) Standes widriges Heiraten........ 47
bbb) Kein Abschluss eines die Gesellschaft
in jedem Fall verschonenden Ehever¬
trages ................... 48
Inhaltsverzeichnis
ccc)
„Falsches Testieren des Zielgesell¬
schafters .................. 50
d) Wirkung der auflösenden Bedingung........ 51
aa) Auf die Gesellschaft............... 51
bb) Auf die Mitgliedschaft ............. 51
2. Kündigungsrecht ...................... 52
a) Hinauskündigung................... 52
aa) Die Ansicht der Rechtsprechung ....... 52
bb) Die Gegenansicht ................ 54
cc) Stellungnahme.................. 54
aaa) Die erbrechtliche Lage als Ausgangs¬
punkt ................... 54
(1) Unzulänglichkeit der Begründung
der Rechtsprechungsänderung
1977 ................. 55
(2) Die Abkömmlinge erhalten mehr,
als ihnen nach Erbrecht zusteht . . 55
bbb) Übertragung der Wertung........ 56
(1) Anwendung nur des Schenkungs¬
rechts? ................ 56
(2) Das aktienrechtliche
„squeeze out
56
(3) Pauschaler Ausgleich der Interes¬
sen durch das Pflichtteilsrecht . . 57
(4) Unzulässigkeit der Hinauskündi-
gungsklausel aus Gründen der
Privatautonomie........... 57
(5) Vorwegnahme der Erbfolge als
außergewöhnlicher bzw. besonde¬
rer Grund ............... 58
ccc)
Kontrolle der Ausübung des Kündi¬
gungsrechts im Einzelfall:
prima-facie-Beweis und Unzumutbar¬
keit der Hinauskündigung ....... 59
(1) Hinauskündigung im Zusammen¬
hang mit dem Gebrauch einer
grundrechtlich geschützten Frei¬
heit .................. 59
(2) Unzumutbarkeit der Hinauskündi¬
gung ................. 60
b) Kündigung nach § 723 Abs. 1 S. 1 BGB....... 61
3. Folgen des Ausscheidens aufgrund Kündigung, Aus-
schluss der Abfindung................... 61
Inhaltsverzeichnis
E.
Tod eines Gesellschafters ....................... 62
I.
Tod des Erblasser-Gesellschafters................ 62
1. Auflösung der Gesellschaft ................ 62
2. Fortsetzungs-oder Nachfolgeklausel........... 62
a) Vereinbarung der „richtigen Klausel........ 62
b) Ausschluss der Abfindung der Erben der Gesell¬
schafter ......................... 63
c) Zweigliedrige Gesellschaft.............. 64
aa) Von Anfang an zweigliedrige Gesellschaft . . 64
bb) Anfangs mehrgliedrige Gesellschaft...... 64
II.
Tod eines Zielgesellschafters .................. 64
§ 2: Die oHG als Mittel zur Vorwegnahme der Erbfolge ........ 65
A. Neugründung einer oHG durch Aufnahme in ein einzelkaufmän¬
nisches Unternehmen ......................... 65
B. Gesellschaftszweck........................... 65
C. Persönliche Voraussetzungen der Gesellschafter,
Formerfordernisse ........................... 66
D. Nicht alle Abkömmlinge werden Gesellschafter .......... 66
I.
Pflichtteilsberechtigung ..................... 66
1. Aufnahme in die Gesellschaft............... 66
a) Unentgeltliche Zuwendung eines oHG-Anteils als
Schenkung....................... 67
b) Die Gegenansicht ................... 67
c) Stellungnahme..................... 67
aa) Begriff der Schenkung in § 2325 Abs. 1 BGB . 67
bb) Zuwendung eines oHG-Anteils keine Schen¬
kung ........................ 68
2. Anwachsung des Anteils des Erblasser-Gesellschafters 69
a) Anwachsung nach §§ 105 Abs. 3 HGB, 738 Abs. 1
S. 1 BGB als Schenkung ............... 69
aa) Der Erblasser-Gesellschafter scheidet zu Leb¬
zeiten aus der Gesellschaft aus ........ 70
aaa) Der Erblasser-Gesellschafter erhält eine
Abfindung ................ 70
bbb) Der Erblasser-Gesellschafter erhält
keine Abfindung............. 70
aaaa) Zulässigkeit des Abfindungs¬
ausschlusses ........... 70
bbbb) Folgen des Abfindungsaus¬
schlusses ............. 71
ccc)
lO-Jahres-Grenze des § 2325 Abs. 3 BGB 71
Inhaltsverzeichnis
ddd) Vereinbarung eines Erbverzichts .... 71
aaaa) „Zuwendung , nicht „Abfin¬
dung für Erbverzicht ..... 72
bbbb) Erbverzicht immer als Gegen¬
leistung anzusehen....... 72
cccc) Erbverzicht nie als Gegenleis¬
tung anzusehen......... 73
dddd) Differenzierende Betrachtungs¬
weisen .............. 73
eeee) Stellungnahme ......... 73
cccc) Zeitpunkt der Wertermittlung . 75
bb) Der Erblasser-Gesellschafter scheidet durch
seinen Tod aus der
Gesellschaft aus................. 76
aaa) Der Tod des Gesellschafters sei nicht
anders zu behandeln........... 76
bbb) Der Ausschluss der Abfindung bei allen
Gesellschaftern führe zur Schenkung,
der Ausschluss bei Einzelnen nicht . . 76
ccc) Abfindungsausschluss
für alle Gesell¬
schafter .................. 77
ddd) Stellungnahme.............. 77
E. Die Gesellschafterstellungen im Einzelnen ............. 78
I.
Perpetuierung der Stellung des Erblasser-Gesellschafters . . 78
II.
Die Stellung der Zielgesellschafter............... 78
1. Haftung für Altverbindlichkeiten............. 78
a) Nach §§ 25,128 HGB................. 78
aa) Anwendbarkeit des § 25 Abs. 1 S. 1 HGB ... 79
aaa) Veräußerer und Erwerber müssen Kauf¬
leute sein................. 79
bbb) Erwerb eines Handelsgeschäfts..... 79
ccc)
Beibehalten der bisherigen Firma ... 80
aaaa) Die Ansicht Karsten Schmidts 80
bbbb) Die herrschende Meinung und
Stellungnahme ......... 80
cccc) Anforderungen an das Fortfüh¬
ren der Firma .......... 80
b) Nach §§ 28, 128 HGB................. 81
aa) Haftung der übrigen Gesellschafter für Altver¬
bindlichkeiten .................. 81
bb) Keine Haftung der übrigen Gesellschafter für
Altverbindlichkeiten .............. 81
cc) Stellungnahme.................. 81
10
Inhaltsverzeichnis
2. Hinauskündigungsklausel................. 82
a)
Interessenlage des Erblasser-Gesellschafters .... 82
aa) Anwachsung bzw. Gesamtrechtsnachfolge
beim Ausscheiden des Zielgesellschafters . . 82
bb) Nachhaftung nach §§ 128, 160 HGB...... 83
b) Interessenlage des Zielgesellschafters ....... 83
aa)
Regress
gegen die Gesellschaft und die ver¬
bleibenden Gesellschafter ........... 83
bb] Sonstige Interessen des Zielgesellschafters . . 84
aaa) Existenz des Ausschließungsbeschlus¬
ses und der Ausschließungsklage spre¬
chen nicht gegen die Zulässigkeit der
Hinauskündigungsklausel ....... 84
bbb) Volle Arbeitsleistung aller Gesellschaf¬
ter und persönliche Haftung für Gesell¬
schaftsverbindlichkeiten ........ 85
ccc)
Folgen der Hinauskündigung treffen
den oHG-Gesellschafter härter als den
Gesellschafter einer GbR ........ 86
ddd) oHG-Gesellschafter ist kein Arbeitneh¬
mer ..................... 87
eee) Einbeziehung erbrechtlicher Regelun¬
gen ..................... 87
3. Der Ausschließungsbeschluss............... 88
4. Die Ausschließungsklage.................. 88
5. Rückforderung nach Schenkungsrecht.......... 89
6. Abfindungsausschluss ................... 89
F. Keiner der Abkömmlinge wird Gesellschafter............ 89
I.
Aufnahme der Ungeeigneten als Gesellschafter und Bestel¬
lung eines familienfremden Prokuristen............ 89
II.
Gründung eines Beirates..................... 90
§ 3: Die Kommanditgesellschaft...................... 91
A. Neugründung einer KG ........................ 91
B. Gesellschaftszweck........................... 91
C. Persönliche Voraussetzungen der Gesellschafter, Formerforder-
nisse ................................... 92
I.
Komplementär........................... 92
II.
Kommanditist........................... 92
1. Minderjährige........................ 92
a) § 1822 Nr. 3 Alt. 1: Erwerb eines Erwerbsgeschäfts 92
11
Inhaltsverzeichnis
b)
§ 1822 Nr. 3
Alt.
3 BGB: Gesellschansvertrag, der
zum Betrieb eines Erwerbsgeschäfts eingegangen
wird........................... 94
2. Erlangen der Kommanditistenstellung.......... 95
D. Bedeutung der Gesellschaft für die Vorwegnahme der Erbfolge . . 96
I.
Keine Haftung und keine Nachschusspflicht des
Kommanditisten ......................... 96
II.
Gesellschafterstellung und Pflichtteilsrecht.......... 97
1. Komplementär........................ 97
2. Kommanditisten: Solche, die Nachfolger und solche,
die nicht Nachfolger werden sollen............ 97
3. Pflichtteilsergänzungsanspruch des „Nachfolger-Kom¬
manditisten gegen den „einfachen Kommanditisten . 98
E. Wechsel in der Gesellschafterstellung................ 99
F. Die Gesellschafterstellungen im Einzelnen ............. 99
I.
Hinauskündigungsrecht des Kommanditisten......... 100
II.
Auswirkungen des Rollentausches............... 100
III.
Auswirkungen der Hinauskündigung auf die Gesellschaft . 102
1. Zweigliedrige Gesellschaft................. 102
2. Nach der ffinauskündigung nur noch Komplementäre . 102
3. Der Hinausgekündigte war der einzige Komplementär . 102
G. Tod eines Gesellschafters ....................... 103
I.
Des Komplementärs ....................... 103
II.
Des Kommanditisten....................... 104
§4: Die GmbH................................ 106
A. Gesellschaftszweck........................... 107
B. Vorwegnahme der Erbfolge durch Übertragung des ganzen
Geschäftsanteils oder Aufnahme in eine bereits bestehende GmbH 108
I.
Übertragung des ganzen Gesellschaftsanteils ......... 108
II.
Aufnahme von Zielgesellschaftern............... 108
1. Technik der Aufnahme weiterer Gesellschafter..... 108
a) Unzulässigkeit der „Vorratsteilung ......... 108
b} Genehmigung der Gesellschaft ........... 109
c) Die Teilung, Formerfordernis der Übertragung . . 110
C. Vorwegnahme der Erbfolge mittels einer eigens dafür zu gründen¬
den GmbH................................ 110
I.
Gründung einer GmbH...................... 110
1. Taugliche Gründer, persönliche Voraussetzungen und
Form des Gesellschaftsvertrages.............. 110
2. Verschiedene Stadien bis zur GmbH ........... 111
a) Vorgründungsstadium ................ 111
12
Inhaltsverzeichnis
aa)
Haftung der Beteiligten nach §§ 280 Abs. 1,
241 Abs. 2, 311 Abs. 2 BGB (c.i.c.)....... 111
bb) GbR mit dem Zweck, eine GmbH zu gründen 112
b) Gründungsstadium.................. 113
Das „Vorbelastungsverbot ........... 113
3. Die Eintragung........................ 114
II.
Organe der GmbH......................... 116
1. Der Geschäftsführer..................... 117
a) Bestellung und Tätigkeiten des Geschäftsführers
sowie seine Stellung in der Organisationsverfas¬
sung der GmbH .................... 117
b) Bedeutung für die Vorwegnahme der Erbfolge . . . 118
aa) Bestellung eines Abkömmlings zum
Geschäftsführer ................. 118
aaa) Fremdorganschaft, Kontrolle des
Geschäftsführers durch den Gesell¬
schafter .................. 118
bbb) Der Erblasser-Gesellschafter als wei¬
terer Geschäftsführer neben dem Ziel¬
gesellschafter, Gesamtvertretungsmacht 119
bb) Bestellung eines Familienfremden zum
Geschäftsführer ................. 119
aaa) „Manager- bzw. Mitarbeiter- Modell . 119
bbb) Hinauskündigung des familienfremden
Gesellschafters.............. 120
2. Der oder die Gesellschafter ................ 121
a) Stellung der Gesellschafter und ihre Aufgaben . . 121
b) Zur Frage der Kompetenz der Gesellschafter, den
Gesellschafszweck zu erfüllen............ 122
3. Beirat............................. 122
D. Die Organstellungen unter Berücksichtigung der
Vorwegnahme der Erbfolge ...................... 124
I.
Der Geschäftsführer........................ 124
II.
Die Gesellschafter......................... 124
1. Der Erblasser-Gesellschafter................ 124
2. Die Zielgesellschafter.................... 125
a) Hinauskündigungsklausel .............. 125
aa) Die Vorschrift des § 34 Abs. 1 GmbHG .... 125
aaa) Die Ansicht der Literatur........ 125
bbb) § 34 Abs. 2 GmbHG ........... 127
ccc)
Die Ansicht der Rechtsprechung .... 128
ddd) Stellungnahme.............. 132
13
Inhaltsverzeichnis
b)
Technik der Hinauskündigung............ 139
c) Folgen der Hinauskündigung ............ 142
3. Der Austritt aus der GmbH................. 143
a) Ordentliches Austrittsrecht möglich ........ 143
b) Ordentliches Austrittsrecht nur durch Satzung
begründbar....................... 144
aa) Die Satzung ermächtigt zur „Kündigung . . 144
aaa) Veräußerung des Geschäftsanteils an
Gesellschafter oder die Gesellschaft . . 145
bbb) Einziehung des Geschäftsanteils .... 145
ccc)
Auflösung der Gesellschaft....... 145
bb) Klare Regelung der Voraussetzung und
Rechtsfolgen................... 145
cc) Vereinbarung eines echten Austrittsrechts
oder keine Regelung im Gesellschaftsvertrag,
Stellungnahme.................. 146
E. Vinkulierung von Geschäftsanteilen ................. 147
I.
Problemlage............................ 147
II.
Möglichkeit der Vinkulierung und Verhältnis zu § 2065
Abs. 2 BGB............................. 148
III.
Schutz des vinkulierten Geschäftsanteils ........... 149
1. Reichweite der Vinkulierungsklausel........... 149
2. Beschlussfassung...................... 151
3. Erklärung der Zustimmung ................ 152
4. Veräußerung ohne Zustimmung.............. 152
a) Bestehende Rechtslage................ 152
b) Gesetz zur Modernisierung des GmbH-Rechts und
zur Bekämpfung von Missbräuchen (MoMiG) ... 153
4. Fazit ............................. 154
IV.
Lage bei der Vor-GmbH...................... 154
F. Abfindung des ausscheidenden Gesellschafters .......... 154
I.
Der Erblasser-Gesellschafter................... 155
II.
Abfindungsanspruch des Ausgeschlossenen ......... 155
1. Anspruch eines Gesellschafters, der nicht in der Gesell¬
schaft mitarbeitet ...................... 155
a) Situation des Gesellschafters ............ 155
b) Situation der Gläubiger des Gesellschafters .... 156
c) Folgen des Abfindungsausschlusses ........ 157
2. Abfindungsanspruch eines Gesellschafters, der in der
Gesellschaft mitarbeitet .................. 158
14
Inhaltsverzeichnis
F. Tod eines Gesellschafters ....................... 158
I.
Voigründungsstadium ...................... 158
1. Keine verbindliche Absprache, eine GmbH zu gründen 158
2. GbR mit dem Zweck, eine GmbH zu gründen...... 158
II.
Gründungsstadium........................ 159
III.
Bestehende GmbH ........................ 159
1. Erbrechtliche Lage ..................... 159
2. Bewahrung des Gesellschafterkreises durch Regelungen
in der Satzung........................ 159
3. Pflichtteilsrecht....................... 160
a) Einziehung, Abtretungsverpflichtung
etc
...... 161
aa)
Beurteilung der unentgeltlichen Einziehung
als Schenkung, § 2301 Abs. 1 BGB ...... 161
bb) Pflichtteilsergänzung.............. 161
b) Vermächtnis ...................... 162
§5: Die GmbH &
Co
............................. 163
Α.
Begriff und rechtliche Anerkennung................. 163
I.
Die Kapitalgesellschaft...................... 163
Π.
Die Personengesellschaft..................... 163
III.
Anerkennung und Verbreitung der Gestaltung ........ 164
IV.
Die GmbH & Co. KGaA...................... 164
B. Die GmbH & Co. als Mittel zur Vorwegnahme der Erbfolge .... 165
I.
Renommee der Gesellschaft................... 165
II.
Gesellschaftszweck der GmbH & Co. KG............ 166
1. Die Personengesellschaft.................. 166
2. Die GmbH .......................... 167
III.
Gründung einer GmbH & Co. KG zur Vorwegnahme der Erb¬
folge ................................ 167
1. Zwei typische Ursachen.................. 167
2. Gesellschafterkreis und Stellung des Erblasser-Gesell¬
schafters ........................... 167
a) Einpersonen-GmbH & Co. KG............ 167
b) Aufnahme von Abkömmlingen in die Gesellschaft
und Kompetenzen der Organe............ 168
aa) Personengleiche GmbH & Co. KG....... 168
bb) Verschiedene Stadien auf dem Weg zur Nach¬
folge ........................ 168
cc) Vermeidung der Verselbstständigung der
Geschäftsanteile................. 170
dd) Gleichlauf der Rechtsfolgen bei Ausscheiden
und Hinauskündigung ............. 170
ее)
Einheits-GmbH & Co. KG? ........... 171
15
Inhaltsverzeichnis
3. Ausschluss der Beteiligung der GmbH an den Ergebnis¬
sen der KG .......................... 172
a) Freistellungsanspruch ................ 172
b) Aufwandsentschädigung............... 172
4. Keiner der Abkömmlinge wird Nachfolger........ 173
III.
Willensbildung in der GmbH & Co. KG............. 173
IV.
Vertretung der GmbH & Co. KG................. 174
C. Der Beirat in der GmbH & Co. KG................... 174
I.
Allgemeines zum Beirat ..................... 174
II.
Die Ausstattung des Beirats mit der Befugnis, künftige
Gesellschafter zu berufen, im Licht des § 2065 Abs. 2 BGB
und als Perpetuierungsgeschäft................. 175
1. § 2065 Abs. 2 BGB ..................... 175
2. Abkömmlinge weiterer Generationen........... 176
a) Problemaufriss..................... 176
b) Die Gründung der Gesellschaft als „Perpetuie¬
rungsgeschäft ..................... 176
D. Tod eines Gesellschafters ....................... 179
§ 6: Dogmatische Überlegungen...................... 180
A. Terminologie .............................. 180
Universalsukzession und Vorwegnahme der Erbfolge .... 180
B. Gesellschafts- und Schenkungsrecht................. 181
С
Gesellschafts-und Erbrecht...................... 181
I.
Das Verhältnis der Regelungsbereiche zueinander ...... 181
1. Keine Sperrwirkung des Erbrechts ............ 181
2. Berücksichtigung erbrechtlicher Wertungen in einer
Gesellschaft ......................... 182
Vereinbarung des Gesellschaftszwecks „Vorweg¬
nahme der Erbfolge ................. 182
a) Vorwegnahme der Erbfolge als Zweck ....... 182
b) Begriff des Zweckes.................. 184
c) Begriff des Gesellschaftszweckes .......... 185
d) Berücksichtigung der Testierfreiheit und des
Pflichtteilsrechts ................... 187
II.
„Vorwegnahmegesellschaft ................... 188
1. Die Macht der Parteien, eine Gesellschaft zur Vorweg¬
nahme der Erbfolge zu gründen.............. 188
2. Unzulänglichkeit der von der Rechtsprechung gewähl¬
ten Lösung.......................... 188
a) Unzulässigkeit der Hinauskündigungsklausel
wegen der Existenz der Recht gestaltenden Aus¬
schließungsklage nach § 140 HGB.......... 188
16
Inhaltsverzeichnis
b)
Zulässigkeit der Hinauskündigimgsklausel wegen
angeblicher Geltung der Privatautonomie im Han¬
delsrecht ........................ 189
c) Übernahme der Rechtsprechung durch den BGH
und Rechtsprechungs
wandel,
mögliche Erklärun¬
gen ........................... 189
d) Folgerungen ...................... 191
aa) Erbrechtliche Wertungen............ 193
aaa) Testierfteiheit............... 193
aaaa) Eine testamentarische Anord¬
nung
muss
nicht begründet
werden.............. 193
bbbb) Testament mit besonderen
Anordnungen.......... 194
(1) Gesellschaftsgründungs-
klausel ........... 194
(2) Bedingungen........ 194
bbb) Erbvertrag................. 195
ccc)
Pflichtteilsrecht ............. 196
3. Vorwegnahmegesellschaft als Innenrecht, Schutz¬
bedürftigkeit des Zielgesellschafters ........... 196
Zusammenfassung .............................. 200
17
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