Das Verhältnis von Unrechtsbegründung und Unrechtsaufhebung bei der versuchten Tat:
Gespeichert in:
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| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Baden-Baden
Nomos [u.a.]
2009
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| Ausgabe: | 1. Aufl. |
| Schriftenreihe: | Studien zum Strafrecht
24 |
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1. Kapitel: Einführung 17
I.
Problemstellung 17
II.
Ziel der Arbeit und Gang der Untersuchung 20
2. Kapitel: Das allgemeine Verhältnis von Unrechtsbegründung und
Unrechtsaufhebung 22
I.
Tatbestand, Rechtfertigung und Gedanke der Kompensation 22
1. Unrechtsbegründende Elemente des Tatbestands 22
a) Der Weg zur Lehre vom personalen Unrecht 23
(1) Von der Trennung zwischen Unrecht und Schuld bis zum
Neoklassizismus 23
(2) Der Finalismus 25
(3) Die personale Unrechtslehre 26
(4) Ergebnis 29
b) Die Kriterien der Unrechtsbegründung:
Erfolgs- und Handlungsunwert 29
( 1 ) Die Kriterien der personalen Unrechtslehre 30
(a) Der Erfolgsunwert 30
(b) Der Handlungsunwert 31
(i) Tatbezogener und täterbezogener Handlungsunwert 32
(ii) Der Handlungsunwert als Gefahrschaffung 32
(iii)
Stellungnahme 33
(c) Zwischenergebnis 36
(2) Die Kriterien der monistisch-subjektiven Unrechtslehre
(Zielinski) 37
(a) Die Argumentation von Zielinski 37
(b) Einwände 39
(c) Zwischenergebnis 43
(3) Ergebnis 43
2. Unrechtsaufhebende Elemente der Rechtfertigung 44
a) Die Lehren von Rechtswidrigkeit und Rechtfertigung:
Die Appellfunktion des Tatbestands und die Einheit der
Rechtsordnung 45
( 1 ) Die Lehre von der Appellfunktion des Tatbestands 45
(2) Rechtfertigung und Einheit der Rechtsordnung 47
(3) Ergebnis 49
b)
Die Kriterien der Unrechtsaufhebung: Erfolgs- und Handlungswert 49
(1) Der Erfolgswert 50
(2) Der Handlungswert 52
(a) Der objektive Handlungswert 52
(i) Der Inhalt des objektiven Handlungswerts 52
(ii) Die unrechtsaufhebende Wirkung des objektiven
Handlungswerts 53
(b) Der subjektive Handlungswert 53
(i) Die Erforderlichkeit des subjektiven Handlungswerts 54
(ii) Die Ausgestaltung des subjektiven Handlungswerts 59
(c) Zwischenergebnis 63
(3) Ergebnis 63
Der Gedanke der Kompensation 63
a) Der Kompensationsgedanke und das axiologische Denkmodell 63
(1) Das Kompensationsmodell 63
(2) Das axiologische Denkmodell 66
(3) Ergebnis 68
b) Diskussion:
Kompensations-
oder axiologisches Modell 68
( 1 ) Die Vereinbarkeit des Kompensationsgedankens mit den
Grundstrukturen der Rechtfertigung 68
(a) Die Systemimmanenz des Kompensationsmodells 68
(b) Die Interessenabwägung als grundlegendes Prinzip der
Rechtfertigung und des Kompensationsgedankens 71
(i) Das pluralistische, dualistische und monistische
Prinzip 72
(ii) Stellungnahme 74
(c) Die Bestätigung des Kompensationsgedankens durch eine
exemplarische Anwendung auf die Notwehr und den
rechtfertigenden Notstand 77
(i) Die Notwehr 77
(ii) Der rechtfertigende Notstand 79
(d) Zwischenergebnis 81
(2) Die Einwände gegen den Kompensationsgedanken 81
(a) (Bloße) Mathematik? 81
(i) Untauglichkeit algebraischer Berechnungsmethoden
zur Lösung komplexer Rechtsfragen 81
(ii) Missachtung der notwendigen axiologischen
Orientierung 83
(b) Divergenz von Unwert- und Wertstrukturen? 85
(i) Fehlende Strukturgleichheit von Erfolgsunwert und
Erfolgswert 85
(ii) Fehlende Konnexität von objektivem Handlungs¬
unwert und Handlungswert 86
10
(iii)
Fehlende Strukturgleichheit von subjektivem
Handlungsunwert und Handlungswert 88
(c) Zwischenergebnis 89
(3) Ergebnis 89
II.
Zusammenfassung 89
3. Kapitel: Die Unrechtsbegründung bei der versuchten Tat 91
I.
Der Strafgrund der versuchten Tat 91
1. Die objektiven Versuchstheorien 92
a) Die ältere objektive Theorie (von Feuerbach, Berner) 92
b) Die jüngeren oder rein objektiven Theorien 92
( 1 ) Die ursprüngliche Gefahrlichkeitstheorie
(von
Liszt,
von
Hippel)
92
(2) Die modifizierte Gefahrlichkeitstheorie (Hirsch, Malitz) 94
c) Die Lehre vom Mangel am Tatbestand
{Binding)
95
2. Die subjektiven Versuchstheorien 96
a) Die reine subjektive Theorie (Rechtsprechung) 96
b) Die Normgeltungstheorie (Jakobs, Freund) 97
c) Die Tätertheorie (E. von
Liszt)
99
3. Die philosophischen Versuchstheorien 99
a) Die Anerkennungstheorie (Zaczyk) 99
b) Die Lehre von den objektiven Realisierungsbedingungen (Köhler) 101
c) Die Lehre von der Destruktion des Rechtsverhältnisses
(Rath)
102
4. Die gemischten Versuchstheorien 103
a) Die Eindruckstheorie (Bänger, Eser) 103
b) Die Lehre von der Verfassungswidrigkeit der Strafbarkeit des
untauglichen Versuchs (Bottke) 105
c) Die dualistische Versuchstheorie (Schmidhäuser, Alwart) 106
d) Die Theorie vom Versuch als abstraktes Gefährdungsdelikt
(Kratzsch) 106
5. Die rechtsgutorientierten Versuchstheorien 108
a) Die Vereinigungstheorie (Roxiri) 108
b) Die Vollendungstheorie (Herzberg) 109
6. Stellungnahme 111
a) Grammatikalische Auslegung 112
b)
Teleologische
Auslegung 113
c) Systematische Auslegung 117
d) Ergebnis 119
II.
Das Unrecht der versuchten Tat 119
1. Der Tatentschluss 119
a) Begriffsbestimmung 120
Π
b)
Der Tatentschluss als minus im Verhältnis zum subjektiven
Tatbestand bei der vorsätzlich vollendeten Tat 122
c) Der Tatentschluss als plus im Verhältnis zum subjektiven
Tatbestand der vorsätzlich vollendeten Tat 125
d) Stellungnahme: Einordnung des Tatentschlusses in die
personale Unrechtslehre 127
2. Das unmittelbare Ansetzen 128
a) Begriffsbestimmung 129
b) Das unmittelbare Ansetzen als aequus im Verhältnis zum
objektiven Tatbestand der vollendeten Tat 132
c) Das unmittelbare Ansetzen als minus im Verhältnis zum
objektiven Tatbestand der vollendeten Tat 133
d) Das unmittelbare Ansetzen als aliud im Verhältnis zum
objektiven Tatbestand der vollendeten Tat: Die Kriterien des
unmittelbaren Ansetzens 136
(1) Die objektiven Theorien (von
Hippel,
Frank) 136
(2) Die subjektiven Theorien (Bockelmann, Lange, Meyer) 138
(3) Die Ganzheitstheorie (Schmidhäuser, Alwart) und die
Theorie vom rolleninadäquaten Risiko (Vehling) 139
(4) Die gemischt subjektiv-objektive Theorie
(Rechtsprechung, Beulke, Rudolphi, Roxin u.a.) 140
(5) Die Theorie der Tatbestandsnähe (Vogler, Maier) und die
Teilverwirklichungsregel (Kühl) 145
(6) Die Theorien vom Rechtsgüterschutz (Kratzsch, Zaczyk) 149
e) Stellungnahme: Einordnung des unmittelbaren Ansetzens in
die personale Unrechtslehre 151
(1) Die gemischt subjektiv-objektive Theorie bei Betonung der
Kriterien der Tatbestandsnähe und des Rechtsgüterschutzes 151
(2) Die Einordnung des unmittelbaren Ansetzens in die
personale Unrechtslehre 154
f) Ergebnis 157
III.
Zusammenfassung 158
4. Kapitel: Die Unrechtsaufhebung bei der versuchten Tat 159
I.
Mögliche Lösungswege 159
1. Die Unrechtsaufhebung nach der sogenannten Einheitstheorie 159
2. Die Unrechtsaufhebung nach der sogenannten monistisch-subjektiven
Unrechtstheorie und der Lehre von der ex-ante-Betrachtung 162
a) Die subjektiv begründete Unrechtsaufhebung (Zielinski) 162
b) Die ex-ante-Betrachtung der Recntferügungselemente 164
( 1 ) Die Idee der ex-ante-Betrachtung 164
(2) Der Maßstab der ex-ante-Betrachtung 166
12
(3) Diskussion der
ex-ante
-Betrachtung 168
с)
Zwischenergebnis 176
3. Die Theorie von der subjektiven Unrechtsaufhebung bei der
versuchten Tat 177
a) Die Idee
177
b) Richtungsweisende Stimmen 180
c) Der neue Versuchsaufbau 185
d) Ergebnis 185
Die Vorzüge einer subjektiven Unrechtsaufhebung bei der versuchten Tat 186
1. Personale Unrechtslehre, Versuchsdogmatik und einheitliche
Rechtsanwendung 186
a) Personale Unrechtslehre, Unrechtsbegründung und Strafgrund
der versuchten Tat 186
(1) Entbehrlichkeit einer objektiven Unrechtsaufhebung 186
(2) Das Zusammenspiel von Unwert- und Wertelementen 188
(3) Die Erforderlichkeit des subjektiven Rechtfertigungselements
bei der vorsätzlichen und die Entbehrlichkeit desselben bei
der fahrlässigen Tat 190
(4) Die Appellfunktion des Tatbestandes bei der versuchten Tat 192
b) Weitere Überlegungen zur Lehre und Erscheinungsform der
versuchten Tat 193
( 1 ) Methodische Herangehensweise 193
(a) Grammatikalische Auslegung mit Würdigung 193
(b) Systematische Auslegung 195
(2) Die Versuchsregelungen als spezielle Irrtumsnormen? 196
(3) Die Unrechtsaufhebung beim untauglichen Versuch 203
(4) Die Unrechtsaufhebung beim unbeendeten und beendeten
Versuch 205
(5) Das Verhältnis der Unrechtsaufhebung bei der versuchten
Tat zum Rücktritt, § 24 StGB 208
(a) Die subjektive Sicht des Täters als Grundlage für die
Begründung der Rücktrittsanforderungen 208
(b) Die Folge für eine Begründung der Unrechtsaufhebung
auf subjektiver Beurteilungsgrundlage 212
c) Argumentation aus dem Gedanken einer einheitlichen
Rechtsanwendung 214
(
ł
) Der Irrtum bei der Absicht rechtswidrigen Zueignung 215
(2) Tatbestandsausschließendes Einverständnis und recht¬
fertigende Einwilligung 218
(3) Die Straflösigkeit erfolglosen sorgfaltswidrigen Handeins 221
2. Überprüfung und Bestätigung der Lösung anhand anderer
Rechtsfiguren: Erlaubnistatbestandsirrtum und umgekehrter
Erlaubnistatbestandsirrtum 226
13
a)
Der umgekehrte Erlaubnistatbestandsirrtum 226
(1) Die Problematik des fehlenden subjektiven
Rechtfertigungselements 226
(a) Die Straflosigkeitslösung
(Spendei,
Rath)
227
(b)
Die Versuchslösung (Otto, Herzberg, Günther, Kühl u.a.) 228
(c) Die Vollendungslösung (Haft, Zaczyk, Heinrich,
Zielinski u.a.) 230
(2) Schlussfolgerung für die Unrechtsaufhebung bei der
versuchten Tat 232
(a) Stellungnahme zur Verkennung einer objektiven
Rechtfertigung 232
(b) Konsequenz für das Versuchsunrecht 235
b) Der Erlaubnistatbestandsirrtum 235
(1) Die Problematik des fehlenden objektiven
Rechtfertigungselements 237
(a) Vorbemerkungen 237
(i) Abwesenheit einer rechtlichen Regelung 237
(ii) Der Inhalt der subjektiven Zurechnung 239
(b) Anwendung des § 17 StGB 241
(i) Strenge Schuldtheorie (Welzel, Armin Kaufmann
u.a.) 241
(ii) Die rechtsfolgenselbständige Schuldtheorie
(Paeffgen, Heuchemer und Dreher) 244
(c) Direkte Anwendung des § 16 Abs. 1 StGB 248
(i) Vorsatztheorie (Schröder, Schmidhäuser) 248
(ii) Die Lehre von den negativen Tatbestandsmerkmalen
(Arthur Kaufmann) 249
(d) Analoge Anwendung des § 16 Abs. 1 StGB 251
(i) Die eingeschränkte Schuldtheorie im engeren Sinn
(Kühl, Zielinski, Frisch, Rechtsprechung u.a.) 251
(ii) Die rechtsfolgenverweisende eingeschränkte
Schuldtheorie
(Gallas,
Dreher, Jescheck/Weigend,
Wessels/Beulke u.a.) 256
(e) Sonstige Lösungsmöglichkeiten 261
(i) Die Unrechtstheorie (Herzberg u.a.) 261
(ü) Weitere Lehren (Haft und Jakobs) 266
(2) Schlussfolgerung für die Unrechtsaufhebung bei der
versuchten Tat 267
(a) Stellungnahme zur irrigen Annahme einer Rechtfertigung 267
(b) Konsequenz für das Versuchsunrecht 270
3. Ergebnis 273
III.
Bedenken gegen eine subjektive Unrechtsaufhebung bei der versuchten
Tat 273
1. Einwände aus der Versuchslehre 273
14
a)
Eignung für die Konstellation des beendeten Versuchs 273
b) Erfordernis einer objektiven Unrechtsaufhebung wegen
Vorliegens eines Zwischen(Versuchs-)Erfolgs 276
2. Subjektive Unrechtsaufhebung - ein simpler Umkehrschluss? 278
a) Der Grundgedanke des Umkehrprinzips 278
b) Einwände 279
(1) Allgemeine Bedenken 279
(2) Die Bedenken Paeffgens 281
(3) Die Bedenken Heuchemers 282
c) Zwischenergebnis 284
3. Die Gefahren systemgebundener
Dogmatik
285
a) Strafrechtsdogmatische
Passfähigkeit 285
b) Einwände aus kriminalpolitischer Sicht 287
c) Bloßes dogmatisches Glasperlenspiel ohne praktische Relevanz? 289
4. Gefahren einer übermäßigen Straffreistellung durch die Theorie von
der subjektiven Unrechtsaufhebung beim Versuch 291
a) Erfordernis einer pflichtgemäßen Prüfung der
Rechtfertigungsvoraussetzungen 291
b) Der Täter als Richter in eigener Sache? 294
c) Rechtlosstellung des vermeintlichen Angreifers? 296
5. Ergebnis 300
IV.
Zusammenfassung 300
5. Kapitel: Schlussbetrachtung 301
I. Ausblick auf die Unrechtsaufhebung bei der vollendeten Tat 301
II.
Zusammenfassung der Ergebnisse 302
Literaturverzeichnis 307
15
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