Handbuch GmbH & Co. KG: Gesellschaftsrecht, Steuerrecht
Gespeichert in:
| Format: | Buch |
|---|---|
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Köln
Schmidt
2009
|
| Ausgabe: | 20., neu bearb. Aufl. |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | LIII, 1146 S. |
| ISBN: | 9783504325190 |
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| adam_text | Titel: Handbuch GmbH Co. KG
Autor: Hesselmann, Malte
Jahr: 2009
Inhaltsübersicht
Seite
Vorwort VII
Inhaltsverzeichnis XIII
Abkürzungsverzeichnis XLI
Allgemeines Literaturverzeichnis XLDC
§ 1 Einleitung
(Mueller-Thuns)
A. Begriff der GmbH . Co. KG 1 1
B. Entwicklung und Zulässigkeit der GmbH Co. KG 10 4
§ 2 Rechtsformvergleich und besondere
Erscheinungsformen
A. Gesellschaftsrecht (Muellei-Thnns) 1 16
B. Steuerrecht (Mueller-Thuns) 35 26
C. Betriebsaufspaltung (Muellei-Thuns) 151 72
D. GmbH Still (Mueller-Thuns) 177 84
E. Besonderheiten bei der Familien-GmbH Co. KG (Fatomos) 201 90
F. Besonderheiten der Publikums-KG (Hoppe) 281 132
G. Besondere Erscheinungsformen der GmbH . Co. KG (Luke) . 391 161
§ 3 Gründung
A. Gesellschaftsrecht (Luke) 1 185
B. Steuerrecht (Geuenich, Heide) 231 247
§ 4 Gesellschaftsorgane und gesellschafts¬
interne Rechtsverhältnisse
(Mussaeus)
A. Allgemeines 1 277
B. Geschäftsführung 7 278
C. Gesellschafterversammlung 92 300
D. Aufsichtsrat und Beirat 147 318
IX
Inhaltsübersicht
Rz. Seite
E. Kontroll- und Informationsrechte der Gesellschafter 209 335
F. Wettbewerbsverbote 250 346
G. Selbstkontrahierungsverbot 294 359
§ 5 Rechtsverhältnisse der Gesellschaft zu Dritten
A. Vertretung der GmbH Co. KG (Mussaeus) 1 363
B. Haftung der GmbH Co. KG (Schiessl) 41 371
C. Haftung der Gesellschafter einer GmbH Co. KG (Schiessl) 43 371
§ 6 Gesellschafterdarlehen;
Nutzungsüberlassung
(Schiessl)
A. Einführung 1 402
B. Gesellschafterdarlehen und wirtschaftlich entsprechende
Leistungen 5 403
C. Nutzungsüberlassung 49 415
§ 7 Laufende Besteuerung der Gesellschaft
und ihrer Gesellschafter
A. Einkommensteuer (Eckl, Zimmermann, Heide, Klotz,
Fatouros) 1 417
B. Gewerbesteuer (Heide, Muellei-Thuns) 641 606
C. Umsatzsteuer (Heide) 801 640
§ 8 Rechnungslegung und Publizität
(Zimmermann)
A. Allgemeines zur Rechnungslegung und Publizität der
GmbH Co. KG und deren Komplementär-GmbH 1 653
B. Aufstellung des Jahresabschlusses (Einzelabschluss) der
Komplementär-GmbH 8 654
C. Aufstellung des Jahresabschlusses (Einzelabschluss) der
GmbH Co. KG 32 662
D. Konzernabschluss 151 686
E. Prüfung und Publizität des Jahresabschlusses der GmbH .
Co. KG 176 690
X
Inhaltsübersicht
Rz. Seite
§ 9 Gesellschafterwechsel und Nachfolge
(Hannes)
A. Anteilsübertragung 1 697
B. Ausscheiden durch Tod 141 735
C. Kündigung 185 751
D. Abfindung 217 76$
§ 10 Auflösung, Liquidation und Insolvenz
A. Gesellschaftsrecht (Luke) 1 790
B. Steuerrecht (Klotz) 241 850
§ 11 Umstrukturierungen
A. Umwandlung einer GmbH in eine GmbH Co. KG (Dremel) 1 898
B. Umwandlung einer GmbH Co. KG in eine GmbH (Diemel) 181 954
C. Übertragung (Überführung) von Einzelwirtschaftsgütern nach
§ 6 Abs. 5 EStG (Kutt) • 301 994
D. Weitere Umstrukturierungen (Dremel) 381 1017
Anhang
(Mueller-Thuns)
A. Beispiel-Vertrag für eine Komplementär-GmbH 1033
B. Beispiel-Vertrag für eine GmbH Co. KG 1043
C. Beispiel-Vertrag einer Komplementär-GmbH (Einheitsgesell¬
schaft) 1059
D. Beispiel-Vertrag für eine GmbH Co. KG (Einheitsgesell¬
schaft) 1063
E. Beispiel eines Kauf- und Übertragungsvertrages über
Geschäfts- und Kommanditanteile (mit Beurkundung) 1080
F. Beispiel-Vertrag für den Eintritt (Aufnahme) eines weiteren
Kommanditisten in eine GmbH Co. KG 1093
Stichwortverzeichnis 1097
XI
Inhaltsverzeichnis
Seite
Vorwort V
Inhaltsübersicht K
Abkürzungsverzeichnis XLI
Allgemeines Literaturverzeichnis XLIX
§ 1 Einleitung
(Mueller-Thuns)
A. Begriff der GmbH Co. KG 1 1
B. Entwicklung und Zulässigkeit der GmbH Co. KG 10 4
I. Historische Entwicklung 10 4
n. Die Entstehung der GmbH Co. KG und ihre zivilrechtliche
Anerkennung 11 5
m. Die steuerrechtliche Anerkennung der GmbH . Co. KG . . . 31 11
IV. Die Wirtschaftsverfassung und die GmbH Co. KG 40 13
1. Angriffspunkte 40 13
2. Haftungsverfassung 41 13
3. Steuerrecht 43 14
4. Konsequenz 44 14
V. Die Anerkennung der GmbH . Co. KG durch den Gesetz¬
geber 45 15
VI. Ausblick auf andere europäische Rechtsordnungen 46 15
§ 2 Rechtsformvergleich und besondere
Erscheinungsformen
A. Gesellschaftsrecht (Mueller-Thuns) 1 16
I. Allgemeines 1 16
n. Strukturelle Unterschiede zur klassischen Personen¬
gesellschaft 3 17
1. Haftungsbeschränkung aller natürlichen Personen 3 17
2. Keine zwangsweise Verbindung von Unternehmensführung,
Gesellschafterstellung und Haftung 7 17
a) Trennung zwischen Unternehmensführung und
Gesellschafterstellung 7 17
b) Trennung zwischen Unternehmensführung und Haftung . 9 18
c) Untemehmensführung ohne Majorität 10 18
xm
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
HI. Strukturelle Unterschiede zur GmbH 12 19
1. Gestaltungsfreiheit 12 19
2. Mitbestimmung 15 20
3. Verminderte Einflussnahme der Gesellschafter auf die
Unternehmensführung 17 21
IV. Rechtsform der GmbH . Co. KG als Gestaltungsmittel in
der Praxis 22 22
1. Interessenlage 22 22
2. Neugründungen 23 22
3. Sicherung der Unternehmensfortführung 25 23
4. Sanierung notleidender Unternehmen 28 24
5. Zusammenschluss mehrerer selbständiger Unternehmen zu
Gemeinschaftsunternehmen oder Interessengemeinschaften . 30 24
6. Unternehmensnachfolge 32 25
B. Steuerrecht (Mueller-Thuns) 35 26
I. Einführung 35 26
II. Belastungsvergleich zwischen GmbH . Co. KG und GmbH . 39 27
1. Grundlagen 39 27
2. Einzelheiten 40 28
3. Einzelanalyse 54 36
4. Fazit 59 38
HI. Einzelne Aspekte bei der laufenden Besteuerung 62 39
1. Grundsatz 62 39
2. Besteuerung der Erträge 63 40
3. Leistungsbeziehungen zwischen Gesellschaft und Gesell¬
schafter 72 44
4. Fremdfinanzierung; Zinsschranke 75 45
a) Bisherige Rechtslage 75 45
b) Neue Rechtslage 76 46
aa) Grundsatz 76 46
bb) Ausnahmen 80 48
cc) Nachgeordnete Personengesellschaft 90 50
dd) Rechtsfolgen 93 51
ee) Zinsvortrag 94 52
5. Einbeziehung von nahen Angehörigen 96 52
IV. Einzelne Aspekte außerhalb der laufenden Besteuerung .... 97 53
1. Ausgangspunkt 97 53
2. Übertragung einzelner Wirtschaftsgüter 98 53
a) Übertragung bei der GmbH Co. KG 98 53
b) Übertragung bei der GmbH 104 55
c) Übertragung von Grundstücken 106 55
3. Umstrukturierungen 110 56
a) Ausgangspunkt 110 56
XIV
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
b) Formwechsel und Einbringung 111 57
aa) GmbH . Co. KG in GmbH 111 57
bb) GmbH in GmbH Co. KG 116 59
c) Errichtung einer Holdingstruktur 121 60
d) Realteilung; Aufspaltung 126 63
aa) GmbH . Co. KG 126 63
bb) GmbH 132 65
4. Veräußerung; Erwerb 134 66
a) Ausgangspunkt 134 66
b) Gesellschaftsanteile an einer GmbH Co. KG 135 66
c) Geschäftsanteile an einer GmbH 139 68
d) Fazit 143 69
V. Erbschaft- und Schenkungsteuer 144 70
C. Betriebsauf Spaltung (Muellei-Thwis) 151 72
I. Grundlagen; Begriffe 151 72
ü. Zivilrechtliche Aspekte 153 73
m. Steuerliche Behandlung 156 74
1. Voraussetzungen 156 74
2. Rechtsfolgen 158 75
3. Vorteile und Nachteile 159 75
4. Fremdfinanzierung; Zinsschranke 162 77
5. Mitunternehmerische Betriebsauf Spaltung 168 79
IV. Besonderheiten bei der Gewerbesteuer 169 80
1. Schuldzinsen 169 80
2. Miet- und Pachtzinsen 170 81
V. Gewinnrealisierung bei Beendigung 172 81
VI. Fazit 175 83
D. GmbH Still (Mueller-Thuns) 177 84
I. Zivilrechtliche Grundlagen 177 84
n. Steuerrechtliche Folgen 180 85
HI. Steuerliche Vorteile der GmbH Still 185 87
IV. Fremdfinanzierung; Zinsschranke 187 87
V. Ausländischer Gesellschafter 191 89
E. Besonderheiten bei der Familien-GmbH Co. KG (Fatouros) 201 90
I. Allgemeines 201 90
ü. Kriterien der steuerlichen Anerkennung einer Familien-
GmbH Co. KG 208 95
1. Ernsthafte Gestaltung der vertraglichen Vereinbarungen . . . 208 95
a) Klarheit und Eindeutigkeit 209 95
b) Zivilrechtliche Wirksamkeit 210 95
cj Bedeutung des § 41 Abs. 1 AO 218 101
d) Fremdvergleich 221 104
XV
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
2. Ernsthafte Durchführung der vertraglichen Vereinbarungen . 230 112
HI. Steuerliche Folgen der Nichtanerkennung 236 116
IV. Angemessenheit der Gewinnverteilung 241 118
1. Allgemeines 241 118
2. Angemessenheitsprüfung 243 120
3. Besonderheiten 253 127
4. Rechtsfolgen 257 129
5. Kritik an der Korrektur der Gewinnverteilung bei Angehörigen 258 130
6. Gewinnverteilung der Komplementär-GmbH 260 131
F. Besonderheiten der Publikums-KG (Hoppe) 281 132
I. Überblick 281 132
H. Gesellschaftsvertrag 285 133
m. Inhaltskontrolle 290 135
IV. Mehrheitsbeschlüsse 296 136
V. Organisation der Publikums-KG 301 138
VI. Beitritt und Austritt 310 141
1. Beitritt als Kommanditist 310 141
2. Mittelbare Beteiligung über einen Treuhänder (echte Treuhand) 316 142
3. Fehlerhafter Beitritt, Kündigung des Gesellschafters 325 144
4. Abwicklung der Beteiligung bei Austritt 330 146
VII. Prospekthaftung 333 147
1. Allgemeines 333 147
2. Spezialgesetzliche Prospekthaftung aus §§ 13, 13a Verkaufs-
prospektG i. V. m. §§ 44-47 BörsG 334 148
3. Prospekthaftung wegen Enttäuschung persönlichen
Vertrauens (Prospekthaftung im weiteren Sinne) 348 151
4. Haftung des Anlagevermittlers und des Kreditgebers 351 152
vm. Steuerrechtliche Besonderheiten 354 154
1. Allgemeines 354 154
2. Verfahrensrechtliche Besonderheiten 356 154
3. Materiellrechtliche Probleme 358 155
a) Einkunftserzielungsabsicht 358 155
b) Verlustverrechnungsverbote 361 155
aa) Verlustzuweisungsgesellschaft nach § 52 Abs. 4
i. V. m. § 2b EStG a. F 362 156
bb) Verlustverrechnungsverbot wegen Steuerstundungs¬
modell-Charakter der Publikums-KG 363 156
c) Hersteller- oder Erwerbereigenschaft der Publikums-KG . 364 157
aa) Allgemeines 364 157
bb) Bauherrenerlass (Fondserlass) 365 157
cc) Medienfondserlass 367 158
d) Besonderheiten der Publikumsgesellschaft als vermögens¬
verwaltende Gesellschaft 368 159
aa) Private-Equity-Erlass 369 159
XVI
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
bb) Wagniskapitalbeteiligungsgesellschaften in der Form
der Publikums-KG 371 160
e) Erbschaftsteuerliche Behandlung von treuhänderisch
gehaltenen Beteiligungen 372 161
G. Besondere Erscheinungsformen der GmbH Co. KG (Luke). 391 161
I. Einheitsgesellschaft 391 161
1. Gläubigerschutz 395 163
2. Willensbildung 401 165
3. Steuerrecht 413 170
II. Ausländische Kapitalgesellschaft Co. KG 416 171
1. Allgemeine und besondere Rechtsfähigkeit der Komplemen¬
tärgesellschaft 417 171
a) Allgemeine Rechtsfähigkeit 418 172
b) Besondere Rechtsfähigkeit 422 173
2. Firmierung 427 174
3. Anmeldung und Eintragung der KG 429 175
4. Eintragung der ausländischen Komplementärgesellschaft in
das deutsche Handelsregister 432 176
5. Vor- und Nachteile 435 176
m. Doppelstöckige GmbH Co. KG 440 178
IV. Stiftung Co. KG 442 179
V. AG Co. KG 454 181
§ 3 Gründung
A. Gesellschaftsrecht (Luke) 1 185
I. GmbH 2 185
1. Vorrats-GmbH 3 185
2. Neugründung 4 186
3. Gesellschaftsvertrag 8 187
a) Firma 9 187
b) Sitz 10 187
c) Unternehmensgegenstand 11 188
d) Stammkapital 12 188
e) Weitere Reglungen 19 192
4. Geschäftsführer 24 193
5. Handelsregisteranmeldung und -eintragung 26 194
H. GmbH Co. KG 29 195
1. Gesellschafter 31 195
a) Komplementär 32 195
aa) GmbH 32 195
bb) Vor-GmbH 34 196
cc) Vorgründungsgesellschaft 36 197
xvn
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
dd) Unternehmergesellschaft (haftungsbeschränkt) .... 38 197
b) Kommanditist 43 199
c) Unteilbarkeit der Beteiligung 45 200
d) Erscheinungsformen 47 201
2. Vertragsschluss 51 201
a) Form 55 202
b) Minderjährige, beschränkt Geschäftsfähige, Geschäfts¬
unfähige 56 203
aa) Vertretung durch gesetzlichen Vertreter oder
Ergänzungspfleger 56 203
bb) Genehmigung durch das Familien- oder Vormund¬
schaftsgericht 58 204
3. Gesellschaftsvertrag 62 206
a) Firma 62 206
aa) Prinzipien der Firmenbildung 63 206
bb) Die Firma der GmbH Co. KG 66 208
cc) Firmenkontinuität 70 210
dd) Exkurs: Firmenzeichnung im Geschäftsverkehr. ... 71 210
ee) Exkurs: Angaben auf Geschäftsbriefen 72 210
b) Sitz 77 211
c) Gegenstand des Unternehmens 78 212
d) Gesellschafter, Beiträge, Einlagen, Haftsummen 82 212
aa) Haftsumme und Pflichteinlage 84 213
bb) Geld- oder Sacheinlage 91 214
cc) Beitrag und Einlage der Komplementär-GmbH .... 99 216
dd) Nachschusspflicht und gespaltene Beitragspflicht . . 101 217
e) Gesellschafterkonten 103 218
f) Geschäftsführung und Vertretung 104 218
g) Gesellschafterversammlung 107 219
h) Gesellschafterbeschlüsse 114 220
i) Haftungsvergütung, Auslagenersatz 122 222
j) Geschäftsjahr, Jahresabschluss 124 222
k) Ergebnisverteilung, Entnahmen 126 223
1) Verfügung über Gesellschaftsanteile 130 224
m) Vererbung von Gesellschaftsanteilen 133 224
n) Ausscheiden und Ausschluss eines Gesellschafters .... 137 225
o) Kündigung 139 225
p) Abfindung 141 226
q) Wettbewerbsverbot 143 227
r) Weitere Regelungen 144 227
4. Handelsregisteranmeldung und -eintragung 145 227
5. Entstehen der GmbH Co. KG 149 228
a) Außenverhältnis 149 228
b) Innenverhältnis 152 229
6. Fehlerhafte Gesellschaft 154 229
xvm
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
ID. Harmonisierung und Verzahnung der Gesellschaftsverträge
der GmbH und GmbH Co. KG 161 232
1. Ausgangspunkt 161 232
2. Harmonisierung unterschiedlicher gesetzlicher Regelungs¬
konzepte 162 232
a) Gesellschafterbeschlüsse und Stimmrecht 162 232
b) Gewinnbezugsrecht und Kapitalerhöhungen 167 233
c) Kündigung der Gesellschaft 171 234
d) Abtretung und Belastung der Beteiligung 173 235
e) Vererbung der Beteiligungen 177 235
3. Verzahnung 181 236
a) Beteiligungs- und Quotenidentität in GmbH und GmbH
Co. KG 182 236
b) Kündigung und Ausschluss 187 237
c) Auflösung der Komplementär-GmbH 191 238
4. Einheitsgesellschaft 192 238
IV. Haftung im Gründungsstadium 193 239
1. Geschäftsaufnahme nach Eintragung von GmbH und KG. . . 194 239
2. Geschäftsaufnahme vor Eintragung der KG 195 239
a) Betrieb eines Handelsgewerbes 197 240
b) Betrieb eines Kleingewerbes oder Verwaltung des eigenen
Vermögens 201 241
3. Geschäftsaumahme vor Eintragung der Komplementär-GmbH 204 242
a) Vorgründungsgesellschaft 205 242
b) Vor-GmbH 207 243
4. Haftung der Handelnden 215 246
B. Steuerrecht 231 247
I. Ertragsteuern (Geuenich) 231 247
1. Allgemeines 231 247
2. Gründungsvarianten 235 249
a) Überblick 235 249
b) Gründung durch Bareinlage 236 249
c) Gründung durch Betriebseinbringung (Sacheinlage) .... 237 250
d) Gründung durch Einbringung einzelner Wirtschaftsgüter
(Sacheinlage) 244 255
e) Aufnahme einer Komplementär-GmbH 249 258
3. Einzelfragen - Berechnungsbeispiel 255 261
a) Gewinnrealisierung und Gewinnneutralisierung 255 261
b) Gründungskosten 260 265
E. Umsatzsteuer (Heide) 281 266
1. Ausgangspunkt 281 266
2. Einbringung von Vermögensgegenständen durch die Gesell¬
schafter 282 266
XIX
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
3. Gewährung von Gesellschaftsrechten durch die GmbH
Co. KG 286 267
4. Organschaft 290 268
5. Gründungskosten 297 271
m. Grunderwerbsteuer (Heide) 311 273
1. Allgemeines 311 273
2. Einbringung eines Grundstücks 313 273
3. Aufnahme einer Komplementär-GmbH 320 275
§ 4 Gesellschaftsorgane und gesellschafts¬
interne Rechtsverhältnisse
(Mussaeus)
A. Allgemeines 1 277
B. Geschäftsführung 7 278
I. Begriff und Inhalt 7 278
n. Geschäftsführungsbefugnis 10 278
1. Persönlich haftender Gesellschafter 10 278
2. Geschäftsführer der GmbH 13 279
3. Geschäftsführer der KG 22 281
HI. Umfang der Geschäftsführungsbefugnis 26 282
IV. Rechtsverhältnis zwischen Geschäftsführer und GmbH. ... 35 284
V. Rechtsverhältnis zwischen Geschäftsführer und GmbH .
Co. KG 46 288
VI. Haftung des Geschäftsführers gegenüber GmbH und GmbH
Co. KG 58 291
1. Ausgangspunkt 58 291
2. Haftung der GmbH gegenüber der GmbH Co. KG 60 292
3. Haftung des Geschäftsführers gegenüber der GmbH 64 293
4. Unmittelbare Haftung des Geschäftsführers gegenüber der
GmbH Co. KG 69 294
5. Haftung des Geschäftsführers gegenüber den Gesellschaftern
der GmbH und GmbH Co. KG (Kommanditisten) 80 297
6. Haftung des faktischen Geschäftsführers 81 297
VE. Ersatz von Aufwendungen für die Geschäftsführer 83 298
1. GmbH gegen GmbH Co. KG 83 298
2. Unmittelbare Ansprüche des Geschäftsführers 89 300
C. Gesellschafterversammlung 92 300
I. Allgemeines 92 300
n. Die Gesellschafterversammlung der GmbH 95 301
1. Aufgabenbereich und Zuständigkeit 95 301
2. Einberufung und Beschlussfassung 99 303
XX
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
3. Berücksichtigung der Belange der KG 103 304
m. Gesellschafterversammlung der GmbH Co. KG 110 305
1. Keine gesetzliche Regelung 110 305
2. Teilnahme-und Stimmberechtigung 113 306
3. Zuständigkeit und Befugnisse 120 308
4. Einberufung und Ladung 126 311
5. Durchführung der Gesellschafterversammlung 132 313
6. Abstimmung und Beschlussfassung 136 314
a) Allgemeines 136 314
b) Erforderliche Stimmenmehrheit 137 314
c) Form der Beschlussfassung 143 317
d) Fehlerhafte Beschlüsse 144 317
D. Aufsichtsrat und Beirat 147 318
I. Allgemeines 147 318
n. Aufsichtsrat und Beirat in der GmbH 154 320
1. Freiwillige Organbestellung 154 320
2. Obligatorisches Organ 158 321
a) Über 500 Arbeitnehmer 158 321
b) Über 2000 Arbeitnehmer 162 322
c) Konzern 178 327
d) Montan-Mitbestimmungsgesetz 179 327
e) Bestimmungen des Aktiengesetzes 180 327
3. Einfluss des Aufsichtsrats oder Beirats auf die GmbH .
Co. KG 181 328
4. Teilnahme- und Stimmrecht 182 328
5. Kosten 186 328
HI. Aufsichtsrat oder Beirat in der GmbH Co. KG 187 329
1. Freiwilliges Organ 187 329
2. Obligatorisches Organ 188 329
a) Drittelbeteiligungsgesetz 188 329
b) Mitbestimmungsgesetz 191 330
3. Mitgliedschaft im Aufsichtsrat oder Beirat 192 330
4. Zuständigkeiten 195 331
5. Entscheidungsverfahren 200 332
6. Beschlussfassung 201 333
7. Haftung der Mitglieder 204 333
E. Kontroll-und Informationsrechte der Gesellschafter 209 335
I. Allgemeines,- Bedeutung 209 335
II. Kontroll- und Informationsrechte der GmbH-Gesellschafter . 213 336
HI. Kontroll- und Informationsrechte der Gesellschafter der
GmbH Co. KG 227 340
1. Kollektive Informationsrechte 228 340
2. Individuelle Informationsrechte 230 341
XXI
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
a) Kontrollrechte der Komplementäre 230 341
b) Kontrollrechte der Kommanditisten 235 342
F. Wettbewerbsverbote 250 346
I. Allgemeines,- Bedeutung 250 346
n. Wettbewerbsverbote zulasten der Komplementär-GmbH . . . 255 347
1. Gesetzliches Wettbewerbsverbot 255 347
2. Einwilligung 260 349
3. Abweichende vertragliche Vereinbarungen 263 349
4. Folgen eines Verstoßes 265 350
EI. Wettbewerbsverbote zulasten der GmbH-Gesellschafter . . . 268 351
1. Zugunsten der GmbH 268 351
2. Zugunsten der GmbH Co. KG 270 351
IV. Wettbewerbsverbote zulasten der GmbH-Geschäftsführer . . 271 352
1. Zugunsten der GmbH 271 352
2. Zugunsten der GmbH Co. KG 274 353
3. Folgen eines Verstoßes 277 354
V. Wettbewerbsverbote zulasten der Kommanditisten 278 354
1. Zugunsten der GmbH . Co. KG 278 354
2. Zugunsten der GmbH 282 355
3. Folgen eines Verstoßes 283 356
VI. Wettbewerbsverbote zulasten der Mitglieder des Aufsichts¬
rates oder Beirates 284 356
VE. Gegenstand des Wettbewerbsverbotes 289 357
Vm. Dauer des Wettbewerbsverbotes 292 358
G. Selbstkontrahierungsverbot 294 359
I. Abschluss des Gesellschaftsvertrages der GmbH Co. KG. . 294 359
ü. Einpersonen-GmbH 297 360
HI. Rechtsgeschäfte zwischen der GmbH und ihren Geschäfts¬
führern 298 361
IV. Rechtsgeschäfte zwischen der GmbH Co. KG und der
GmbH 299 361
V. Rechtsgeschäfte zwischen der GmbH Co. KG und den
Geschäftsführern der GmbH 300 362
§ 5 Rechtsverhältnisse der Gesellschaft zu Dritten
A. Vertretung der GmbH Co. KG (Mussaeus) 1 363
I. GmbH als Vertreter der GmbH Co. KG 1 363
II. Umfang der Vertretungsmacht 5 364
HI. Missbrauch der Vertretungsmacht 8 365
IV. Entzug der Vertretungsmacht bei der KG 11 366
V. Abberufung eines Geschäftsführers der GmbH 17 368
xxn
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
VI. Weitere Komplementäre neben der GmbH 21 369
VE. Vertretungsmacht des Kommanditisten 26 370
B. Haftung der GmbH Co. KG (Schiessl) 41 371
I. Haftung der GmbH Co. KG für Verbindlichkeiten der
Gesellschaft 41 371
II. Haftung der GmbH Co. KG für ihre Geschäftsführer .... 42 371
C. Haftung der Gesellschafter einer GmbH Co. KG (Schiessl) 43 371
I. Unbeschränkte Haftung der Komplementär-GmbH 44 371
1. Grundsatz 44 371
2. Einlage 45 372
3. Haftung der Komplementär-GmbH nach Ausscheiden 46 372
II. Haftung des Kommanditisten 47 372
1. Grundsatz 47 372
2. Vereinbarte Einlage und Haftsumme 48 372
3. Haftungsbefreiung durch Leistung der Einlage 52 373
a) Leistung der Einlage 52 373
b) Überbewertung der Einlage 54 374
c) Einbringung von Anteilen an der Komplementär-GmbH . 56 374
4. Einlagenrückgewähr 58 375
a) Rückzahlung 59 375
b) Haftungsschädliche Gewinnentnahme bei negativem
Kapitalkonto 62 377
5. Haftungserweiterung 66 378
a) Grundsatz 66 378
b) Interne Verlustbeteiligung 67 378
c) Haftung der Kommanditisten vor Eintragung in das
Handelsregister nach § 176 HGB 69 380
d) Rechtsscheinhaftung 71 380
e) Durchgriffshaftung 75 381
aa) Vermögensvermischung 76 381
bb) Unterkapitalisierung 78 382
cc) Beherrschung 79 383
f) Deliktshaftung nach § 826 BGB 80 383
g) Haftung wegen faktischer Geschäftsführung 92 389
h) Überlassung der Geschäftsführung an ausgeschlossene
Personen 93 389
6. Haftung des Kommanditisten nach Ausscheiden aus der Ge¬
sellschaft 94 389
m. Haftung des Kommanditisten für Kapitalaufbringung und
-erhaltung bei der Komplementär-GmbH 95 390
1. Grundsatz 95 390
2. Haftung für Kapitalaufbringung 96 390
3. Haftung für Kapitalerhaltung 102 393
xxm
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
IV. Haftung des geschäftsführenden Kommanditisten 109 396
1. Zusammenhang zwischen Herrschaft und Haftung 109 396
2. Haftung des geschäftsführenden Kommanditisten gegenüber
Dritten 110 396
a) Mithaftungserklärung und Vertragshaftung 110 396
b) Rechtsscheinhaftung 111 397
c) Haftung aus culpa in contrahendo (c. i. c.) 113 397
d) Deliktsrechtliche Haftung 117 399
e) Steuerliche Haftung 118 399
f) Insolvenzhaftung 119 400
§ 6 Gesellschafterdarlehen; Nutzungsüberlassung
(Schiessl)
A. Einführung 1 402
B. Gesellschafterdarlehen und wirtschaftlich entsprechende
Leistungen 5 403
I. Gesellschafterdarlehen 5 403
II. Rückgewähr von Gesellschafterdarlehen 8 404
1. Zulässige Rückgewähr 8 404
2. Insolvenzrechtlicher Nachrang 9 404
3. Anfechtung 13 405
4. Haftung der Geschäftsführer 17 405
5. Gerichtsstand 22 407
HI. Erweiterung des Anwendungsbereichs 23 407
1. Ausgangspunkt 23 407
2. Gleichstellung von Nichtgesellschaftern mit Gesellschaftern 24 407
3. Wirtschaftlich entsprechende Rechtshandlungen 31 409
IV. Privilegierte Gesellschafter 32 410
1. Sanierungsgesellschafter 32 410
2. Kleingesellschafter 33 410
V. Gesellschafterbesicherte Drittdarlehen 37 411
VI. Der „gewillkürte Rangrücktritt 39 413
VII. Finanzplankredit 42 413
C. Nutzungsüberlassung 49 415
§ 7 Laufende Besteuerung der Gesellschaft
und ihrer Gesellschafter
A. Einkommensteuer 1 417
I. Allgemeines (Eckl) 1 417
n. Art der Einkunftserzielung durch die Gesellschaft (Eckl) ... 3 418
XXIV
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
1. Gewerbliche Tätigkeit der Personengesellschaft 3 418
2. Abfärbe- oder Infektionstheorie 5 419
3. Gewerblich geprägte Personengesellschaft 15 422
a) Frühere Rechtslage 16 422
b) Gesetzliche Regelung 18 423
aa) Personengesellschaft 19 424
bb) Nur Kapitalgesellschaften als persönlich haftende
Gesellschafter 20 424
cc) Nur Kapitalgesellschaften oder Personen, die nicht
Gesellschafter sind, dürfen zur Geschäftsführung
befugt sein 22 424
dd) Tätigkeit mit Einkünfteerzielungsabsicht 26 425
ee) Doppel- und mehrstöckige Personengesellschaft ... 27 426
4. Sonderproblem GmbH . Co. GbR 28 426
m. Zurechnung der Einkünfte (Eckl) 31 427
1. Allgemeines 31 427
2. Mitunternehmer-Begriff 33 427
a) Grundsätzliches 33 427
b) Mitunternehmerrisiko 34 428
c) Mitunternehmerinitiative 37 429
d) Verdeckte Mitunternehmerschaft 38 430
3. Komplementär-GmbH als Mitunternehmer 76 441
4. Kommanditist als Mitunternehmer 78 441
a) Allgemeines 78 441
b) Kündigungsrechte 80 442
c) Befristung der Gesellschafterstellung 84 444
d) Mitwirkungsrechte nach HGB 86 445
e) Leistung einer Einlage 87 446
f) Beteiligung an Gewinn und Verlust 88 447
g) Beteiligung an stillen Reserven 92 447
h) Versagungsgründe 94 448
IV. Gewinnermittlung (Eckl) 95 449
1. Allgemeines 95 449
2. Gesamthandsgewinn der GmbH Co. KG 101 451
a) Einheitliche Bilanzierung und Bewertung in der Steuer¬
bilanz 101 451
b) Personenbezogene Wahlrechte bzw. Vergünstigungen ... 106 453
aa) § 6b EStG-Rücklage 106 453
bb) Schuldzinsenabzug nach § 4 Abs. 4a EStG 112 454
cc) Teileinkünfteverfahren 113 455
dd) Sonderabschreibungen 117 456
3. Ergänzungsbilanzen 118 456
a) Allgemeines 118 456
b) Entgeltlicher Erwerb eines Gesellschaftsanteils und
personenbezogene Steuervergünstigungen 119 457
XXV
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
c) Einbringung eines Betriebs, Teilbetriebs, Mitunternehmer¬
anteils sowie Umwandlungsvorgänge nach §§ 3 ff.
UmwStG a. F 121 458
d) Doppel- und mehrstöckige Personengesellschaft 122 458
4. Sonderbilanzen 123 458
a) Allgemeines 123 458
b) Bilanzierungskonkurrenz bei Zugehörigkeit des über-
lassenen Wirtschaftsguts zu einem anderen Betriebs¬
vermögen 126 459
aa) Leistungen im Rahmen des laufenden Geschäfts¬
verkehrs 129 460
bb) Nutzungsüberlassung zwischen gewerblichen
Schwesterpersonengesellschaften 130 461
c) Konsequenzen der Einordnung als Sonderbetriebsvermögen 131 461
d) Drohende Gewinnrealisierung 133 462
e) Abgrenzung: Bilanzierung der Beteiligung an GmbH
Co. KG 137 464
5. Sondervergütungen, Sonderbetriebseinnahmen und Sonder¬
betriebsausgaben 138 465
a) Allgemeines 138 465
b) Geschäftsführervergütungen 144 467
aa) Geschäftsführer ist kein Mitunternehmer der KG . . 145 468
bb) Geschäftsführer ist gleichzeitig Mitunternehmer
der KG 149 468
c) Pensionszusagen 156 471
d) Mittelbare Leistungen 160 473
aa) Management-GmbH 160 473
bb) Sonstige mittelbare Leistungen 166 474
cc) Doppel- und mehrstöckige Personengesellschaft ... 168 475
e) Dividenden der Komplementär-GmbH 171 475
f) Dividenden einer Kommanditisten-GmbH 175 477
g) Darlehenszinsen 179 478
h) Sonstige Vergütungen 181 479
i) Sonderbetriebsausgaben 185 480
V. Gewinnverteilung (Eckl) 189 482
1. Grundsatz 189 482
2. Änderung der Gewinnverteilung 191 483
3. Gewinnanteil der Komplementär-GmbH 194 484
a) Grundsatz 194 484
b) Kapitalmäßige Beteiligung der Komplementär-GmbH ... 196 485
c) Keine kapitalmäßige Beteiligung der Komplementär-GmbH 203 488
4. Gewinnanteil der Kommanditisten 208 489
VI. Thesaurierungsbegünstigung nach § 34a EStG (Eckl) 209 490
1. Allgemeines 209 490
2. Berechtigte Steuerpflichtige 211 490
XXVI
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
3. Antragserfordernis 216 491
4. Begünstigter Gewinn 218 491
5. Nachversteuerung 229 494
a) Nachversteuerungspflichtiger Betrag 229 494
b) Feststellungsbescheid 232 495
c) Nachversteuerung bei Entnahmeüberschuss 233 496
d) Spezielle Nachversteuerungsfälle gem. § 34a Abs. 6 EStG 237 497
aa) Betriebsaufgabe/-veräußerung 237 497
bb) Umwandlungsfälle 238 497
cc) Wechsel der Gewinnermittlungsart 239 497
dd) Antrag des Steuerpflichtigen 240 497
e) Ausnahmen von der Nach Versteuerung 241 498
aa) Beträge zur Begleichung von Erbschaft- und
Schenkungsteuer 241 498
bb) Übertragung und Überführung von einzelnen
Wirtschaftsgütern 242 498
cc) Unentgeltliche Übertragung eines Betriebs oder Mit¬
unternehmeranteils/Einbringung eines Betriebs oder
Mitunternehmeranteils in andere Personengesellschaft 243 498
6. Verlustverrechnung 244 498
7. Konkurrenzen 246 498
8. Abschließende Bewertung 247 499
VH. Verdeckte Gewinnausschüttungen (Eckl) 251 499
1. Allgemeines 251 499
2. Geschäftsführungsvergütungen 260 502
a) Unangemessene Geschäftsführungsvergütungen 260 502
aa) Begünstigter ist Gesellschafter-Geschäftsführer der
GmbH, aber nicht Mitunternehmer 261 502
bb) Gesellschafter-Geschäftsführer der Komplementär-
GmbH ist zugleich Mitunternehmer der KG 264 503
cc) Begünstigter Kommanditist ist nur Geschäftsführer
(nicht Gesellschafter) der Komplementär-GmbH . . . 268 505
b) Nachzahlungsverbot 269 505
c) Verlustsituation 271 506
3. Änderung der Gewinnverteilungsabrede 272 506
4. Kapitalerhöhung/Kündigung der Beteiligung 277 508
5. Kostenerstattung an Komplementär-GmbH 282 509
6. Lieferungen und Leistungen 283 510
7. Pensionszusagen 288 511
8. Einheitsgesellschaft 290 512
Vm. Zinsschranke (§ 4h EStG, § 8a KStG) (Zimmermann) 291 512
1. Einleitung 291 512
2. Abzugsbeschränkung 293 513
3. Bezugsobjekt 295 513
4. Zinsaufwendungen 296 514
xxvn
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
5. Ausnahmen von der Zinsschranke 298 514
a) Freigrenze 1 Mio. Euro 298 514
b) „Stand-alone-Klausel 300 515
aa) Allgemeines 300 515
bb) Konzemeigenschaft wegen Konsolidierung 301 515
cc) Konzerneigenschaft wegen einheitlicher Finanz- und
Geschäftspolitik 305 515
dd) GmbH Co. KG 307 516
ee) Organschaft 313 517
c) Konzemübliche Eigenkapitalausstattung
(„Eigenkapital-Klausel ) 316 518
aa) Grundsatz 316 518
bb) Steuerliche Korrekturen des Eigenkapitals 320 519
6. Rückausnahme von der Stand-alone-Klausel und der Eigen¬
kapital-Klausel bei Gesellschafterfremdfinanzierungen
(§ 8a KStG und § 4h Abs. 2 Satz 2 EStG) 321 519
a) Allgemeines 321 519
b) Rückausnahme von der Stand-alone-Klausel (§ 8a Abs. 2
KStG) 322 520
c) Rückausnahme von der Eigenkapital-Klausel (§ 8a Abs. 3
KStG) 326 521
7. Zinsvortrag 327 522
8. Gewerbesteuer 330 522
K. Einheitliche und gesonderte Gewinnfeststellung (Eckl) .... 371 522
X. Verlustausgleichsbeschränkungen bei negativem Kapitalkonto
(§ 15a EStG) (Heide) 391 523
1. Allgemeines 391 523
2. Negatives Kapitalkonto des Kommanditisten 392 524
3. § 15a EStG-Zielsetzung und Aufbau 397 526
4. Zeitlicher Anwendungsbereich 402 527
5. Tatbestände des § 15a EStG im Einzelnen 405 528
a) Beschränkung des Verlustausgleichs und Verlustverrechnung
(§ 15a Abs. 1 Satz 1 und Abs. 2 EStG) 405 528
aa) Grundfall 405 528
bb) Anteil am Verlust der KG und negatives Kapitalkonto 407 529
cc) Umfang des Kapitalkontos 412 531
dd) Verlustverrechnung 419 535
ee) Wechsel im Gesellschafterstatus 426 538
ff) Doppelstöckige GmbH Co. KG 430 539
b) Überschießende Außenhaftung (§ 15a Abs. 1 Satz 2 und 3
EStG) 432 540
aa) Eintragung im Handelsregister und Nachweis des
Bestehens der Haftung 438 542
bb) Schädliche Einschränkungen der Vermögensminde¬
rung aufgrund der Haftung 445 545
xxvm
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
c) Einlageminderung (§ 15a Abs. 3 Satz 1, 2 und 4 EStG). . . 450 547
d) Haftungsminderung (§ 15a Abs. 3 Satz 3 EStG) 465 552
XI. Betriebsvermögen (Klotz) 481 553
1. Allgemeines 481 553
a) Betriebsvermögen und steuerliche Einkunftsart 481 553
b) Betriebsvermögen der gewerblichen GmbH . Co. KG. . . 484 554
2. Gesellschaftsvermögen 492 558
a) Zivilrechtlicher Beitragsgedanke und handelsrechtliches
Gesellschaftsvermögen 492 558
b) Maßgeblichkeitsgrundsatz 496 558
c) Vorrang des wirtschaftlichen Eigentums 505 560
d) Abgrenzung zwischen Betriebsvermögen und Privatver¬
mögen 511 563
aa) Allgemeines 511 563
bb) Übertragung verlustträchtiger Wirtschaftsgüter auf die
Gesellschaft 513 564
cc) Nichtbetriebliche Nutzung von Wirtschaftsgütern des
Gesellschaftsvermögens 515 564
dd) Sonderfall: Versicherungsverträge 519 566
ee) Forderungen zwischen Gesellschaft und Gesellschaf¬
ter 520 566
3. Sonderbetriebsvermögen 525 568
a) Definition, Rechtsgrundlagen und steuerliche Aus¬
wirkungen 525 568
b) Allgemeine Bestimmung und Eingrenzung von Sonder¬
betriebsvermögen 534 573
c) Notwendiges und gewillkürtes Sonderbetriebsvermögen . 544 577
XÜ. Die GmbH . Co. KG in der ertragsteuerlichen Organschaft
(Fatouros) 581 582
1. Vorbemerkung 581 582
2. Voraussetzungen der ertragsteuerlichen Organschaft 584 584
a) Gewinnabführungsvertrag 584 584
b) Eingliederungsvoraussetzungen 585 584
c) Tätigkeitsvoraussetzungen des Organträgers 593 588
3. Folgen der Organschaft 601 593
4. Besondere Konstellationen bei der GmbH . Co. KG 615 601
B. Gewerbesteuer 641 606
I. GmbH Co. KG als Steuersubjekt (Heide) 641 606
n. Organschaft (Heide) 645 607
m. Ermittlung des Gewerbeertrags (Heide) 647 609
IV. Gewerbeverlust (Heide) 655 611
V. Gewerbesteuerliche Behandlung der Komplementär-GmbH
(Heide) 664 614
VI. Gewerbesteueranrechnung nach § 35 EStG (Maeüet-Tbans) . 681 615
XXK
Inhaltsverzeichnis _^_____
Rz. Seite
1. Hintergrund des § 35 EStG 681 615
2. Funktionsweise des § 35 EStG 685 618
a) Allgemeines 685 618
b) Gewerbliche Einkünfte 687 618
c) Einzelheiten zur Ermittlung 689 620
d) Konsequenzen der Steuerermäßigung 693 622
e) Aufteilung des Gewerbesteuer-Messbetrags 695 623
f) Konsequenzen der gesetzlichen Regelung 701 628
g) Gestaltungen 705 630
h) Mehrstöckige Personengesellschaften 708 632
3. Anrechnungsüberhänge 711 633
a) Begriff; Konsequenzen 711 633
b) Ursachen 712 633
c) Besonderheiten bei Mitunternehmerschaften 713 634
d) Vermeidung von Anrechnungsüberhängen 716 637
4. Ausscheiden von Gesellschaftern; Gesellschafterwechsel . . . 718 637
5. Besondere Konstellationen 722 639
a) Atypisch stille Gesellschaft 722 639
b) Organschaft 723 640
6. Fazit 724 640
C. Umsatzsteuer (Heide) 801 640
I. Unternehmereigenschaft 801 640
n. Rechtsbeziehungen und Leistungen zwischen GmbH Co.
KG und Gesellschafter 804 642
1. Leistungen der GmbH Co. KG an ihre Gesellschafter. ... 805 642
2. Leistungen der Gesellschafter an die GmbH Co. KG .... 815 644
m. Vorsteuerabzug 831 650
§ 8 Rechnungslegung und Publizität
(Zimmermann)
A. Allgemeines zur Rechnungslegung und Publizität der GmbH
Co. KG und deten Komplementär-GmbH 1 653
B. Aufstellung des Jahresabschlusses (Einzelabschluss) der
Komplementär-GmbH 8 654
I. Grundsätzliches 8 654
n. Beteiligung an der GmbH Co. KG 9 655
m. Darlehen 13 656
IV. Eigenkapitalausweis 16 658
V. Pensionszusage 19 659
VI. Erträge 23 660
1. Gewinne (Jahresüberschuss) 23 660
XXX
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
2. Verluste (Jahresfehlbetrag) 26 661
3. Vergütungen und Aufwandsersatz 27 661
VH. Anhang 29 662
Vm. Prüfung und Publizität 31 662
C. Aufstellung des Jahresabschlusses (Einzelabschluss) der
GmbH Co. KG 32 662
I. Grundsätzliches 32 662
n. Befreiung von der Pflicht zur Aufstellung eines Jahresab¬
schlusses nach den für Kapitalgesellschaften geltenden Regeln 37 664
1. Befreiung nach § 264b HGB 37 664
2. Vermeidungsstrategien 39 665
3. Befreiung nach § 3 Abs. 1 Nr. 1 PublG 42 666
Iü. Die Gliederung des Jahresabschlusses 61 666
1. Gliederung der Bilanz 61 666
a) Allgemeines 61 666
b) Gliederung der Kapitalanteile 65 668
aa) Allgemeines zum Kapitalanteil eines Personen¬
gesellschafters 65 668
bb) Die „Untergliederung der Kapitalanteile nach
§ 264c Abs. 2 Satz 2 bis 7 HGB im Einzelnen 66 668
2. Gliederung der Gewinn- und Verlustrechnung 69 669
IV. Der Inhalt des Jahresabschlusses 81 669
1. Inhalt der Bilanz 81 669
a) Zu bilanzierende Vermögensgegenstände 81 669
b) Eigenkapital (§ 264c Abs. 2 HGB) 84 670
aa) Allgemeines 84 670
bb) Kapitalanteil 87 671
cc) Ausweis von Rücklagen 92 673
dd) Jahresüberschuss/Jahresfehlbetrag und Gewinn¬
vortrag/Verlustvortrag 95 673
c) Zusammensetzung des Postens „Kapitalanteile ;
die Kapitalkontenmodelle 97 674
aa) Allgemeines 97 674
bb) (Fehlende) gesetzliche Regelung 99 674
cc) Vertragliches Zwei-Konten-Modell 104 676
dd) Vertragliches Drei-Konten-Modell 115 680
ee) Das vertragliche Vier-Konten-Modell 119 680
d) Bedeutung der Kapitalkonten für Besteuerungszwecke . . 125 682
2. Inhalt der Gewinn- und Verlustrechnung 141 683
3. Inhalt des Anhangs 143 683
V. Einheitsgesellschaft 145 684
VI. Bewertung 146 684
VH. Sanktionen 149 685
XXXI
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
D. Konzernabschluss 151 686
I. Komplementär-GmbH als Mutterunternehmen 151 686
II. GmbH Co. KG als Mutterunternehmen 171 688
E. Prüfung und Publizität des Jahresabschlusses der GmbH
Co. KG 176 690
I. Allgemeines 176 690
H. Prüfungspflicht 177 690
HL Offenlegung 179 691
1. Jahresabschluss, Lagebericht 179 691
a) Allgemeines 179 691
b) Einteilung in Größenklassen 180 691
c) Technischer Weg 185 692
d) Einzureichende Unterlagen 186 692
e) Erleichterungen 188 693
2. Konzernabschluss/Konzernlagebericht 194 695
3. Offenlegungsfristen 195 695
4. Erleichterungen der Offenlegungspflicht 197 696
5. Sanktionen 198 696
§ 9 Gesellschafterwechsel und Nachfolge
(Hannes)
A. Anteilsübertragung 1 697
I. Ausgangspunkt 1 697
II. Übertragbarkeit 2 697
1. GmbH Co. KG 2 697
a) Austritt, Eintritt, Übertragung 2 697
b) Zustimmungserfordernis 5 698
c) Flankierende Regelungen 10 700
2. Komplementär-GmbH 13 700
3. Harmonisierung oder Differenzierung 21 702
DI. Übertragung 23 703
1. GmbH Co. KG 23 703
2. GmbH 30 705
IV. Das Verpflichtungsgeschäft und seine steuerlichen Aus¬
wirkungen 34 706
1. Kauf 35 706
2. Steuerliche Auswirkungen des Verkaufs des Kommandit-
anteils 40 708
a) Grundfall 41 709
aa) Besteuerung des Veräußerers 42 709
bb) Besteuerung des Erwerbers 57 713
b) Negatives Kapitalkonto 62 714
xxxn
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
c) Teilanteil 66 716
d) Sonderbetriebsvermögen 71 718
e) Sonstige Steuerarten 75 719
aa) Gewerbesteuer 75 719
bb) Umsatzsteuer 77 719
cc) Grunderwerbsteuer 78 720
3. Steuerliche Auswirkungen des Verkaufs des Geschäftsanteils
an der Komplementär-GmbH 79 720
4. Schenkung 80 720
a) Formerfordernisse 81 721
b) Flankierende Gestaltungsmaßnahmen 87 723
aa) Rückfallklausem 87 723
bb) Nießbrauch 90 724
cc) Versorgungsleistungen 95 725
dd) Sonderrechte 96 726
5. Steuerliche Auswirkungen der Schenkung 97 726
a) Grundfall 97 726
aa) Ertragsteuer 97 726
bb) Schenkungsteuer 101 727
b) Nießbrauchsvorbehalt 126 731
c) Versorgungsleistungen 128 732
aa) Ertragsteuer 128 732
bb) Schenkungsteuer 137 734
d) Gesellschaftsvertragliche Sonderrechte 138 735
B. Ausscheiden durch Tod 141 735
I. Gesetzliche Nachfolgeregelungen und ihre steuerlichen
Konsequenzen 141 735
1. Tod eines Komplementärs 142 735
2. Tod eines Kommanditisten 148 737
3. Tod eines GmbH-Gesellschafters 152 738
n. Gesellschaftsvertragliche Nachfolgeklauseln und ihre steuer¬
lichen Konsequenzen 155 739
1. Auflösungsklausel 155 739
2. Ausscheidensklausel 156 739
3. Ausscheidensklauseln mit Abfindungsbeschränkung oder
Abfindungsausschluss 157 740
4. Einfache Nachfolgeklausel 160 741
5. Qualifizierte Nachfolgeklausel 167 743
6. Eintrittsklausel 174 745
m. Testamentsvollstreckung 180 748
C. Kündigung 185 751
I. GmbH . Co. KG 185 751
1. Überblick 185 751
xxxm
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
2. Ordentliche Kündigung 190 752
3. Außerordentliche Kündigung 197 755
4. Sonderkündigungsrecht Minderjähriger 201 757
ü. Kündigung der Komplementär-GmbH 202 757
HI. Ausschließung und Hinauskündigung aus der GmbH
Co. KG 208 760
1. Hinauskündigung 208 760
2. Ausschließung aus wichtigem Grund 211 761
IV. Ausschließung aus der GmbH 216 764
D. Abfindung 217 765
I. Allgemeine Überlegungen 217 765
II. Der gesetzliche Abfindungsanspruch 222 766
1. Allgemeines 222 766
2. Bewertungsverfahren 223 767
a) Substanz- und Liquidationswertverfahren 224 767
b) Ertragswertverfahren 227 768
c) Discounted-cash-flow-Verfahren 249 774
d) Mischverfahren 253 776
e) Praktikermethode 254 776
3. Besonderheiten des GmbH-Rechts 255 776
HI. Gesellschaftsvertragliche Abfindungsregelungen 257 778
1. Allgemeines 257 778
2. Grobes Missverhältnis 258 778
3. Rechtsgrundlagen der Klauselkontrolle 259 779
4. Klauseltypen 271 783
IV. Steuerliche Auswirkungen 283 787
§ 10 Auflösung, Liquidation und Insolvenz
A. Gesellschaftsrecht (Luke) 1 790
I. Auflösung 4 791
1. Gesetzliche Auflösungsgründe 5 791
a) Zeitablauf 6 791
b) Auflösungsbeschluss 7 791
c) Eröffnung des Insolvenzverfahrens 11 793
d) Gerichtliche Entscheidung 14 793
e) Ablehnung des Insolvenzverfahrens mangels Masse .... 20 795
f) Löschung wegen Vermögenslosigkeit 21 795
2. Weitere Auflösungsgründe 24 796
a) Gesellschaftsvertragliche Auflösungsgründe 25 796
b) Zweckerreichung und Unmöglichkeit des Gesellschafts¬
zwecks 26 796
XXXIV
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
c) Auflösung der Komplementär-GmbH 27 796
d) Ausscheiden der Komplementär-GmbH 29 798
e) Übergang des Gesellschaftsvermögens auf den letzten
Gesellschafter 31 798
f) Formwechsel oder Verschmelzung der Komplementär-
GmbH 32 799
3. Rechtsfolgen der Auflösung 35 800
4. Anmeldung zum Handelsregister 38 800
5. Fortsetzung der Gesellschaft 40 801
n. Liquidation 43 801
1. Liquidation der Kommanditgesellschaft 46 802
a) Liquidatoren 47 802
b) Durchführung der Liquidation 59 805
c) Schlussverteilung 66 807
d) Bilanzierung 72 809
aa) Externe Rechnungslegung 73 809
bb) Interne Rechnungslegung 76 810
e) Vollbeendigung und Handelsregisteranmeldung 79 810
2. Liquidation der Komplementär-GmbH 82 811
a) Auflösungsgründe 83 811
b) Liquidatoren, Handelsregisteranmeldung und Firmen¬
zusatz 85 812
c) Durchführung der Liquidation 87 813
d) Bilanzierung 89 813
e) Beendigung der Liquidation 94 814
3. Verzahnung der Liquidation von KG und Komplementär-
GmbH 95 814
4. Vollbeendigung ohne Liquidation 99 815
m. Insolvenz 104 816
1. Allgemeines 104 816
2. Doppel-und Simultaninsolvenz 105 817
3. Insolvenzgründe 109 818
a) Keine natürliche Person als persönlich haftender Gesell¬
schafter 110 818
b) Zahlungsunfähigkeit 112 819
c) Drohende Zahlungsunfähigkeit 114 821
d) Überschuldung 115 821
aa) Die neue (bis 31.12.2010 befristete) Überschuldungs-
prüfung 117 822
bb) Die ursprüngliche (und zukünftige) Überschuldungs-
prüfung 144 830
cc) Überschuldung der Komplementär-GmbH 149 832
4. Antrag auf Eröffnung des Insolvenzverfahrens 150 832
a) Antragsverpflichtete/Antragsberechtigte 150 832
XXXV
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
b) Antragsfrist 158 835
5. Zahlungsverbot 163 837
6. Schadensersatz und Strafbarkeit 168 839
a) Innenhaftung nach §§ 130a Abs. 2, 161 Abs. 2 HGB .... 169 839
b) Außenhaftung nach § 823 Abs. 2 BGB 175 841
c) § 826 BGB 184 843
d) Strafbarkeit 185 844
7. Insolvenzverfahren 188 845
a) Eröffnungsverfahren 189 845
b) Hauptverfahren (Regelinsolvenzverfahren) 196 846
8. Insolvenzplan 212 849
9. Fortsetzung der Gesellschaft 214 850
B. Steuerrecht (Klotz) 241 850
I. Einkommensteuer 241 850
1. Vorbemerkungen 241 850
2. Betriebsveräußerung 246 854
3. Betriebsaufgabe 254 857
4. Allmähliche Abwicklung 260 859
5. Sonderfälle in Abgrenzung zur Betriebsauf gäbe und allmäh¬
lichen Abwicklung 262 861
6. Realteilung 267 864
a) Definition, Anwendungsfälle und Abgrenzungen 267 864
b) Rechtsfolgen des § 16 Abs. 3 Satz 2 EStG 276 870
c) Gewinnrealisierende Realteilung 285 874
7. Weitere Aspekte von Betriebsveräußerung und Betriebsauf gäbe 292 878
a) Behandlung von Sonderbetriebsvermögen 292 878
b) Negative Kapitalkonten des Mitunternehmers 294 878
c) Einkünfte des Mitunternehmers nach Betriebsbeendigung 297 880
d) Veräußerungs-/Aufgabegewinn 300 881
e) Freibetrag 309 886
f) Ermäßigte Besteuerung 313 887
g) Nachversteuerung in Fällen tarifbegünstigter thesaurierter
Gewinne gem. § 34a EStG 317 889
II. Gewerbesteuer 321 890
Iü. Umsatzsteuer 332 895
IV. Grunderwerbsteuer 335 896
§ 11 Umstrukturierungen
A. Umwandlung einer GmbH in eine GmbH Co. KG (Dremel) 1 898
I. Zivilrechtliche Aspekte 1 898
1. Direkte Umwandlung in GmbH Co. KG 1 898
2. Umwandlung durch Formwechsel oder Verschmelzung .... 7 900
XXXVI
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
3. Formwechsel 14 903
a) Allgemeines 14 903
b) Umwandlungsbericht 15 903
c) Umwandlungsbeschluss 18 905
d) Beschlussfassung 27 908
e) Anmeldung und Eintragung 31 909
4. Verschmelzung 38 910
5. Handelsrechtliche Rechnungslegung 42 912
n. Steuerliche Aspekte 48 913
1. Das steuerliche Umwandlungskonzept, Anwendungsbereich . 48 913
a) Umwandlungskonzept 48 913
b) Anwendungsbereich 53 915
2. Steuerliche Behandlung der GmbH 57 917
a) Bewertungswahlrecht (Übertragungsgewinn) 57 917
aa) Grundsatz: Ansatz mit dem gemeinen Wert 57 917
bb) Wahlrecht: Ansatz mit Buchwerten 60 919
b) Besteuerung eines Übertragungsgewinns 74 924
c) Körperschaftsteuerminderung bzw. -erhöhung 76 925
3. Steuerliche Behandlung der GmbH Co. KG 86 926
a) Grundsatz der Buchwertverknüpfung 86 926
b) Zuschreibung auf die Anteile an der übertragenden GmbH 87 927
c) Eintritt in die Rechtsstellung der GmbH 90 928
4. Besteuerung der Anteilseigner 96 930
a) Besteuerung offener Rücklagen 96 930
b) Übernahmegewinn 104 933
aa) Anteile befinden sich im Betriebsvermögen der über¬
nehmenden Gesellschaft 104 933
bb) Anteile befinden sich nicht im Betriebsvermögen der
übernehmenden Gesellschaft 110 935
cc) Besteuerung des Übernahmegewinns 117 938
c) Übernahmeverlust 118 938
d) Gewerbesteuer 122 939
e) Übernahmefolgegewinn 125 940
aa) Entstehung 125 940
bb) Steuerliche Behandlung 129 941
f) Umwandlungskosten 132 942
5. Rückwirkung 138 944
a) Allgemeines 138 944
b) Gewinnausschüttungen 144 946
c) Geschäftsführervergütungen 147 947
d) Pensionsrückstellungen 149 947
e) Lauf ende Geschäfte 152 948
f) Aufsichtsratsvergütungen 153 948
6. Beispiel für einen Formwechsel 154 949
xxxvn
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
a) Sachverhalt 154 949
b) Lösung 156 950
7. Verkehrsteuern 163 953
a) Umsatzsteuer 163 953
b) Grunderwerbsteuer 164 953
B. Umwandlung einer GmbH Co. KG in eine GmbH (Dremel) 181 954
I. Überblick 181 954
n. Erweitertes Anwachsungsmodell 185 956
1. Zivilrecht 185 956
2. Steuerrechtliche Aspekte 194 959
a) Überblick - Einfaches Anwachsungsmodell und
erweitertes Anwachsungsmodell 194 959
b) Anwendungsbereich von § 20 UmwStG 196 960
c) Gewährung neuer Anteile 201 962
d) Einbringungsgegenstand 207 964
e) Behandlung bei der übernehmenden Kapitalgesellschaft. . 220 969
f) Besteuerung des Einbringenden 228 972
g) Einbringungskosten 241 977
h) Rückwirkung 243 978
i) Verkehrsteuern 249 980
aa) Umsatzsteuer 249 980
bb) Grunderwerbsteuer 250 981
JH. Einbringung des Betriebes im Wege der Einzelrechtsnachfolge 252 982
IV. Umwandlungen nach dem UmwG 257 984
1. Zivilrecht 257 984
a) Formwechsel 257 984
b) Verschmelzung 268 988
2. Steuerrechtliche Aspekte 273 989
a) Anwendungsbereich der §§ 20ff. UmwStG 273 989
b) Einbringungsgegenstand 277 991
c) Bewertungswahlrecht 279 992
d) Verkehrsteuern 280 993
aa) Umsatzsteuer 280 993
bb) Grunderwerbsteuer 281 993
C. Übertragung (Überführung) von Einzelwirtschaftsgütern nach
§ 6 Abs. 5 EStG (Kutt) 301 994
I. Überblick 301 994
n. Erfasste Übertragungs- und Überführungsvorgänge 309 997
1. Übertragungen und Überführungen aus dem Betriebs¬
vermögen 309 997
a) Überführungen aus dem Betriebsvermögen in das Sonder¬
betriebsvermögen 309 997
xxxvm
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
b) Übertragungen aus dem Betriebsvermögen in das Gesamt-
handsvermögen 312 998
2. Übertragungen und Überführungen aus dem Sonderbetriebs¬
vermögen 324 1002
a) Überführungen aus dem Sonderbetriebsvermögen in das
Betriebsvermögen 324 1002
b) Übertragungen und Überführungen aus dem Sonder¬
betriebsvermögen in das Sonderbetriebsvermögen 325 1003
c) Übertragungen aus dem Sonderbetriebsvermögen in das
Gesamthandsvermögen 327 1004
3. Übertragungen aus dem Gesamthandsvermögen 329 1004
a) Übertragungen aus dem Gesamthandsvermögen in das
Betriebsvermögen 329 1004
b) Übertragungen aus dem Gesamthandsvermögen in das
Sonderbetriebsvermögen 335 1006
c) Übertragungen aus dem Gesamthandsvermögen auf eine
Schwester-Personengesellschaft 337 1007
HI. Ausnahmen nach § 6 Abs. 5 Satz 4 bis 6 EStG 341 1009
1. Allgemeines 341 1009
2. Veräußerung und Entnahme des Wirtschaftsguts innerhalb
der Sperrfrist 342 1010
3. Sofortiger schädlicher Anteil einer Körperschaft an dem über¬
tragenen Wirtschaftsgut 349 1012
4. Späterer schädlicher Anteil einer Körperschaft an dem über¬
tragenen Wirtschaftsgut 357 1015
D. Weitere Umstrukturierungen (Dremel) 381 1017
I. Überblick 381 1017
II. Rechtsformwechsel einer Personengesellschaft in eine GmbH
Co. KG 384 1017
HI. Verschmelzung von Personengesellschaften 390 1020
1. Einbringung sämtlicher Gesellschaftsanteile in eine
bestehende GmbH Co. KG 390 1020
2. Verschmelzung nach den Regem des UmwG 402 1024
IV. Spaltung von Personengesellschaften 406 1026
1. Handelsrechtliche Spaltungsarten 406 1026
2. Steuerrechtliche Einordnung 408 1026
V. Umwandlung einer atypischen Unterbeteiligung in eine
Hauptbeteiligung 413 1029
VI. Umwandlung einer atypisch stillen Beteiligung in eine
Kommanditbeteiligung 418 1030
XXXEX
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
Anhang
(Mueller-Thuns)
A. Beispiel-Vertrag für eine Komplementär-GmbH 1033
B. Beispiel-Vertrag für eine GmbH Co. KG 1043
C. Beispiel-Vertrag einer Komplementär-GmbH (Einheitsgesell¬
schaft) 1059
D. Beispiel-Vertrag für eine GmbH Co. KG (Einheitsgesell¬
schaft) 1063
E. Beispiel eines Kauf- und Übertragungsvertrages über
Geschäfts- und Kommanditanteile (mit Beurkundung) 1080
F. Beispiel-Vertrag für den Eintritt (Aufnahme) eines weiteren
Kommanditisten in eine GmbH Co. KG 1093
Stichwortverzeichnis 1097
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