Die eingetragene Gesellschaft ohne Haftung: ein Pendant zur US-amerikanischen Limited Liability Company für das deutsche Recht
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Regensburg
Roderer
2008
|
| Schriftenreihe: | Schriften des Instituts für ausländisches und europäisches Privat- und Verfahrensrecht der Universität Leipzig
13 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltstext Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | XXIV, 324 S. |
| ISBN: | 9783897836457 |
Internformat
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Inhaltsverzeichnis
Vorwort.
VII
Abkürzungsverzeichnis .XVII
Einleitung.1
A. Vorstellung des Themas. 1
B. Inhalt und Aufbau der Arbeit .5
1. Teil: Die deutsche „Gesellschaft bürgerlichen Rechts mit beschränkter
Haftung".7
A. Historische Entwicklung der GbR mbH .7
B. Die Konstruktion „GbR mbH" und ihre praktische Relevanz .9
I.
Darstellung der GbR mbH .9
II.
Ursprung: Die Gesellschaft bürgerlichen Rechts . 10
III.
Haftungsbeschränkungsregelung der Kapitalgesellschaften. 12
С
Rechtliche Beurteilung einer einseitigen Haftungsbeschränkung bei der GbR. 14
I.
Kritik zur Möglichkeit einer einseitigen Haftungsbeschränkung. 14
1. Prinzip der unbeschränkten Vermögenshaftung im BGB . 15
2. Der Numerus Clausus-Grundsatz der Gesellschaftsformen. 17
3. Verstoß gegen europäische Richtlinien. 18
II.
Zulässigkeit einer einseitigen Haftungsbeschränkung .20
1. Einseitige Haftungsbeschränkung durch Namenszusatz „mbH" .21
a) Die Rechtslage entsprechend der Doppelverpflichtungslehre.22
aa) Haftungsausschließende / -beschränkende Namenzusätze.27
bb) Einseitige Haftungsbeschränkung durch vertretungsrecht¬
liche Namenszusätze .31
cc) Konkludente vertragliche Haftungsbegrenzung.32
dd) Zusammenfassung.32
b) Der Rechtsprechungswandel zur Akzessorietätstheorie.33
2. Andere Möglichkeiten zur Erreichung einer einseitigen Haftungs¬
beschränkung .38
a) Heranziehen von Allgemeinen Geschäftsbedingungen .39
aa) Grundsätzliche Einbeziehung von Haftungsbeschränkungen
in AGB .40
bb) Zulässige Einbeziehung der Haftungsbeschränkung in konkreten
Fällen.43
(1) Alt- und Neuverbindlichkeiten von Immobilienfonds .43
(2) Bauherrengemeinschaften .46
(3) Denkbare andere Privilegierungsfälle .49
cc) Keine überraschende Klausel im Sinne des § 305c BGB .51
b) Das kaufmännische Bestätigungsschreiben.53
c) Anwendung des § 8
II
PartGG (analog) .54
3. Einseitige Haftungsbeschränkung bei gesetzlich begründeten Gesamt-
handsverpflichtungen .55
D. Anerkannte Anwendungsfalle der GbR mbH.59
I.
Der nicht rechtsfähige Verein .60
1. Die zwei Arten der nicht rechtsfähigen Vereine .60
2. Die Rechtsfähigkeit des nicht eingetragenen nicht rechtsfähigen
Idealvereins.60
3. Die unbeschränkte Haftung der Mitglieder eines nicht rechtsfähigen
Wirtschaftsvereins.62
4. Der nicht eingetragene und nicht rechtsfähige Idealverein als GbR mbH.62
a) Konstruktionen der Haftungsbeschränkung.62
b) Änderungen der Haftungsbeschränkung durch die neue Recht¬
sprechung des BGH zur GbR mbH?.63
II.
Die fehlgeschlagene KG-Grimdung - Haftungsbeschränkung in
deic.Vor-KG".65
III.
Weitere anerkannte Anwendungsfalle .69
E. Gefahren einer GbR mbH in der Praxis .70
F. Zusammenfassung .72
2. Teil: Das US-amerikanische Gesellschaftsrecht: Gibt es eine der
GbR mbH äquivalente Gesellschaftsform?.75
A. Einführung: Das US-amerikanische Gesellschaftsrecht.75
I.
Die US-amerikanische Kapitalgesellschaft.77
II.
Die US-amerikanischen Personengesellschaften .78
1. Die einzelnen Gesellschaftsgrundformen.78
2. Möglichkeit, die grundsätzliche unbeschränkte Haftung der
Gesellschafter einer Personengesellschaft zu beschränken.80
a) Rechtslage bis 1990 .80
aa) Konstruktion einer Mischform zur Erlangung einer beschränkten
Gesellschafterhaftung: Die
limited partnership with a corporate
general partner
.81
bb)
Probleme der Mischformen.82
b)
Die US-amerikanische Sonderform:
limited liability company
.83
В.
Darstellung der
limited liability company
.84
I.
Begrifflichkeit .84
II.
Geschichte der LLC.85
III.
Grandlagen für die Einführung einer LLC.87
IV.
Das Modellgesetz für die LLC - Der
(Revised)
Uniform Limited
Liability
Company
Act
.90
V.
Die wesentlichen Merkmale der LLC .91
1. Der Gründungsvorgang .91
a) Die Formalien .91
b) Fehler bei der Gründung und die Rechtsfolgen.93
c) Grundsätzliche Dauer der Gesellschaft.96
2. Die Haftungsverfassung .97
a) Durchbrechung der Haftungsbeschränkung („Durchgriffshaftung") .97
aa) Grundsätzliches: Die
corporate standards.
97
bb) Anwendbarkeit des
veil
piercing-Grandsatzes bei der LLC.98
cc) Weitere Möglichkeit der Durchgriffshaftung.99
b) Fehlverhalten eines Gesellschafters oder Geschäftsführers . 100
c) Fehlverhalten eines Dritten . 100
d) Treuepflichten der LLC-Gesellschafter. 101
aa) Regelungen im
(R.)U.L.L.C.A
. 102
(1) Die
member-managed LLC
. 102
(2) Die
manager-managed
LLC. 104
(3) Gesetzliche Änderungen imR.U.L.L.C.A. 104
bb) Entwicklung der Treuepflichten in den Bundesstaaten . 105
(1) Die Treuepflichten bei der
corporation
bzw.
partnership
. 105
(2) Analogiefähigkeit der Treuepflicht-Grandsätze der
corporation
bzw'.
partnership
. 106
(3) Vertraglicher Ausschluss der Treuepflichten. 107
3. Besteuerung der LLC. 108
a) Wahlmöglichkeiten der Besteuerung. ) 10
aa) Die Besteuerung als Kapital- oder Personengesellschaft. 110
bb) Praktische Erwägungen für die Wahl der Besteuerung . 111
b) Gesetzliche
Grondlagen
für die Besteuerung der LLC . 111
4. Neue Formen der LLC: Die
Series
LLC. 112
VI.
Zusammenfassung . 115
3. Teil: Die GbR mbH und die
limited liability company:
Ein struktureller Vergleich .117
A. Einführung . 117
B. Die wesentlichen Merkmale der GbR mbH und der
limited liability
company
im Vergleich. 119
I.
Gesetzgebungskompetenz und Rechtsgrundlagen . 119
II.
Die Formalien der LLC und GbR mbH im Vergleich . 122
1. Der Gründungsvorgang. 122
2. Die Gründungskosten. 123
3. Zusammenfassung und Darstellung der Unterschiede. 124
III.
Zuordnung der LLC und GbR mbH als Personen- oder Kapital¬
gesellschaft . 125
1. Grundsätzliche Erwägungen . 125
2. Zuordnung der GbR mbH . 125
3. Zuordnung der LLC . 126
a) Die Haftung der Gesellschafter. 127
^Exkurs: Haftungsdurchgriffe im Vergleich . 128
aa) Fehlende bzw. mangelhafte Namenszusätze. 128
bb) Haftung einer LLC in Deutschland . 130
c) Die Kapitalaufbringung und -erhaltung . 131
aa) Übertragung von Geschäftsanteilen an Dritte. 131
bb) Erfordernis eines Mindestkapitals. 134
cc) Einlagen und Einlagebefreiung. 134
dd) Zusammenfassung. 135
d) Rechtsfähigkeit. 135
e) Geschäftsführungs-und Vertretungsbefugnis . 136
f) Ausschüttungsbeschluss für Zurechnung der Gesellschafts¬
gewinne . 139
g) Anzahl der Gesellschafter und maximale Anteile des Gesell¬
schafters an der Gesellschaft . 140
aa) Anzahl der Gesellschafter. 140
bb) Maximale Gesellschaftsanteile pro Gesellschafter . 142
h) Pfändung von Gesellschaftsanteilen . 142
IV.
Zusammenfassung der Erkenntnisse und Rechtsfolgen für die steuerliche
Einordnung und Stellungnahme. 144
1. Ergebnis zur Einordnung der LLC als Personen- oder Kapital¬
gesellschaft . 144
a) Gewichtung der einzelnen Vergleichskriterien für das
Gesamtbild. 144
b) Rechtsauffassung des Bundesministeriums für Finanzen (BMF). 146
c) Gesamtbild der Vergleichserwägungen. 147
2. Exkurs: Steuerliche Einordnung der GbR mbH und der LLC -
Rechtsfolgen aus den Vergleichserwägungen . 149
a) Die Besteuerung der GbR mbH. 149
aa) Grundsätzliches zur Steuerpflicht der GbR mbH . 149
bb) Steuerpflichten der GbR mbH . 150
b) Die Besteuerung der LLC in den USA. 151
c) Die Besteuerung der LLC in Deutschland . 152
d) Die Einstufung der LLC zum Zweck der deutschen Besteuerung. 152
V.
Stellungnahme zur Vergleichbarkeit der LLC mit der Rechtsform der GbR
mbH . 154
C. Praktische Relevanz der LLC und der GbR mbH im Vergleich . 155
I.
Praktische Relevanz der GbR mbH. 155
II.
Praktische Relevanz der LLC in den USA. 157
1. Der Aufschwung der LLC von 1988 bis 2007 . 157
2. Die US-Hypothekenkrise. 158
a) Auswirkung auf die praktische Relevanz der LLC . 158
b) Auswirkungen auf das europäische Gesellschaftsrecht? . 160
D. Zusammenfassung der Ausführungen des dritten Teils . 161
4. Teil: Die „deutschen Probleme" und ihre Entwicklung - Lösungsan¬
sätze durch US-amerikanische Ideen? . 163
A. Lösungsansätze mit US-amerikanischem Hintergrund: Ausbau des
Gläubigerschutzes bei der GbR mbH . 164
I.
Einführung einer Buchführungspflicht. 165
1. Buchführungspflichten bei der LLC . 166
2. Dogmatische Begründung einer Buchführungspflicht bei der
GbR mbH . 167
II.
Übernahme der Regelungen über die Kommanditistenhaftung auf die
GbR mbH. 169
1. Übertragung aus dem US-amerikanischen LLC-Recht . 169
2. Einführung eines Auszahlungsverbots mit Außenwirkung bei der
GbR mbH . 170
3. Gläubigerschutz bei Herabsetzen der Einlage, § 174 (2. Hs.) HGB
analog. 172
III.
Keine Kapitalaufbringung . 172
IV.
Zusammenfassung . 175
В.
Folgen der
„Inspire
Arť'-Rechtsprechung
des EuGH: Ist der Numerus
Clausus-Grundsatz der Gesellschaftsformen noch zeitgemäß? . 176
I.
Der Numerus Clausus-Grundsatz und verfassungsrechtliche Vorgaben
zur Haftungsbeschränkung . 178
II.
Denkanstöße aus dem US-amerikanischen Recht. 179
III.
Umfang des Numerus Clausus-Grundsatz seit der Rechtsprechung
des EuGH zu
„Inspire
Art" unzeitgemäß? . 180
1. Grundsätzliches zur Niederlassungsfreiheit - Die Gründungstheorie . 180
2. Rechtsprechung des EuGH . 183
3. Exkurs: Zum Recht des Gründungsstaates: Die foreign-LLC. 184
4. Das Verhältnis zwischen Deutschland und den USA . 185
5. Folgen: LLC in Deutschland - Möglichkeit einer Quasi-GbR mbH
durch Umgehung der GmbH-Vorschriften? .186
a) Missbräuchliches Ausnutzen der Niederlassungsfreiheit. 186
b) Auswirkungen auf das deutsche Recht. 188
6. Die Entwicklung: Der Boom zur ausländischen Gesellschaft - Folge
aus der GbR mbH-Rechtsprechung?. 190
7. Zusammenfassung. 192
С
Die Reaktion des deutschen Gesetzgebers auf den Boom zur
ausländischen Gesellschaft: Die GmbH-Modernisierang . 193
I.
Angleichung des deutschen Rechts an das Recht der LLC bzw.
Limited? . 195
1. Senkung des Mindestkapitals. 195
2. Erforderlichkeit eines kapitalgesellschaftlichen Mindestkapitals. 197
3. Das Aus für das deutsche Mindestkapital? . 199
4. Die Unternehmergesellschaft (haftungsbeschränkt) - Eine
modifizierte GbR mbH? .200
a) Grundsätzliche Erwägungen.200
b) Der Vergleich zur GbR mbH und LLC.202
c) Stellungnahme .203
II.
Konkurrenzfähigkeit der GmbH vor bzw. nach der Reform .206
III.
Zusammenfassung .209
D. Die LLC - Vorbild für eine Neuerung des deutschen Gesellschaftsrechts? .211
I.
Verstärkung der Vertragsfreiheit.211
II.
Gläubigerschutz trotz Verzicht auf das Mindestkapital.212
III.
Zusammenfassung .214
E. Exkurs: Die Europäische Privatgesellschaft (EPG) - Lösung aller
Probleme?.215
I.
Grundsätzliches zum Gedanken einer EPG.215
II.
Zusammenfassende Stellungnahme .217
F. Konstruktion von Mischformen .219
I.
Corporation & Co. KG undLLC & Co. KG .219
II.
Stellungnahme.220
G. Lösungsansatz: Neue Gesellschaftsform anstatt unsicherer
Deregulierung der zweckmäßigen GmbH .221
I.
Schaffung einer neuen Gesellschaftsform.224
1. Vorgebrachte Bedenken gegen eine neue Gesellschaftsform.225
2. Stellungnahme.225
3. Alternativvorschlag: Eingetragene Gesellschaft ohne Haftung
(eGoH) .227
II.
Zugrundeliegende Erwägungen der eGoH.228
1. Der Gründungsvorgang einer eGoH .228
a) Ideen aus dem Recht der GbR mbH und der LLC .228
b) Einführung einer Online-Datenbank und Eintragung in das
Handelsregister.229
c) Das Zustandekommen der Gesellschaft .231
aa) Rechtspersönlichkeit durch Eintragungen.231
bb) Zulässigkeit einer Ein-Mann-eGoH.232
d) Kein Tätigkeitsverbot der Gesellschafter.234
2. Erwägungen zum Mindestkapital.235
a) Verzicht auf ein gesetzliches Mindestkapital .235
b) Einführung einer Rücklagepflicht .236
3. Einstufung als Personen- oder Kapitalgesellschaft.238
4. Die Haftungsverfassung der eGoH .241
a) Grundsatz: Vollumfängliche Haftungsbeschränkung .241
b) Gesetzlich geregelte Durchgriffshaftungen.242
c) Vorschlag für gesetzliche Formulierungen .244
5. Ausbau der Vertragsfreiheiten .246
6. Inhalt der Gesellschaftssatzung / Eintragungspflichten.247
7. Geschäftsführung / Geschäftsführungsbefugnis .249
8. Vereinfachter Übergang zur GmbH.252
9. Gesetzliche Fortsetzungsklausel bei Tod eines Gesellschafters .253
10. Brückennormen zum GbR- und GmbH-Recht.254
11. Weitere gläubigerschützende Regelungen? .255
a) Ermöglichung eines sog.
solvency
tesť! .
256
b)
Bilanzierungsmaßnahmen .257
III.
Prognose für die Praxis .259
1. Grundsätzliche praktische Erwägungen.259
2. Probleme hinsichtlich der Firmierang.260
3. Stellungnahme.262
IV.
Zusammenfassung .262
5. Teil: Zusammenfassung und Darlegung der Ergebnisse .265
Anlage
I
.271
Anlageil .274
Literaturverzeichnis .298
Über den Autor .324 |
| adam_txt |
Inhaltsverzeichnis
Vorwort.
VII
Abkürzungsverzeichnis .XVII
Einleitung.1
A. Vorstellung des Themas. 1
B. Inhalt und Aufbau der Arbeit .5
1. Teil: Die deutsche „Gesellschaft bürgerlichen Rechts mit beschränkter
Haftung".7
A. Historische Entwicklung der GbR mbH .7
B. Die Konstruktion „GbR mbH" und ihre praktische Relevanz .9
I.
Darstellung der GbR mbH .9
II.
Ursprung: Die Gesellschaft bürgerlichen Rechts . 10
III.
Haftungsbeschränkungsregelung der Kapitalgesellschaften. 12
С
Rechtliche Beurteilung einer einseitigen Haftungsbeschränkung bei der GbR. 14
I.
Kritik zur Möglichkeit einer einseitigen Haftungsbeschränkung. 14
1. Prinzip der unbeschränkten Vermögenshaftung im BGB . 15
2. Der Numerus Clausus-Grundsatz der Gesellschaftsformen. 17
3. Verstoß gegen europäische Richtlinien. 18
II.
Zulässigkeit einer einseitigen Haftungsbeschränkung .20
1. Einseitige Haftungsbeschränkung durch Namenszusatz „mbH" .21
a) Die Rechtslage entsprechend der Doppelverpflichtungslehre.22
aa) Haftungsausschließende / -beschränkende Namenzusätze.27
bb) Einseitige Haftungsbeschränkung durch vertretungsrecht¬
liche Namenszusätze .31
cc) Konkludente vertragliche Haftungsbegrenzung.32
dd) Zusammenfassung.32
b) Der Rechtsprechungswandel zur Akzessorietätstheorie.33
2. Andere Möglichkeiten zur Erreichung einer einseitigen Haftungs¬
beschränkung .38
a) Heranziehen von Allgemeinen Geschäftsbedingungen .39
aa) Grundsätzliche Einbeziehung von Haftungsbeschränkungen
in AGB .40
bb) Zulässige Einbeziehung der Haftungsbeschränkung in konkreten
Fällen.43
(1) Alt- und Neuverbindlichkeiten von Immobilienfonds .43
(2) Bauherrengemeinschaften .46
(3) Denkbare andere Privilegierungsfälle .49
cc) Keine überraschende Klausel im Sinne des § 305c BGB .51
b) Das kaufmännische Bestätigungsschreiben.53
c) Anwendung des § 8
II
PartGG (analog) .54
3. Einseitige Haftungsbeschränkung bei gesetzlich begründeten Gesamt-
handsverpflichtungen .55
D. Anerkannte Anwendungsfalle der GbR mbH.59
I.
Der nicht rechtsfähige Verein .60
1. Die zwei Arten der nicht rechtsfähigen Vereine .60
2. Die Rechtsfähigkeit des nicht eingetragenen nicht rechtsfähigen
Idealvereins.60
3. Die unbeschränkte Haftung der Mitglieder eines nicht rechtsfähigen
Wirtschaftsvereins.62
4. Der nicht eingetragene und nicht rechtsfähige Idealverein als GbR mbH.62
a) Konstruktionen der Haftungsbeschränkung.62
b) Änderungen der Haftungsbeschränkung durch die neue Recht¬
sprechung des BGH zur GbR mbH?.63
II.
Die fehlgeschlagene KG-Grimdung - Haftungsbeschränkung in
deic.Vor-KG".65
III.
Weitere anerkannte Anwendungsfalle .69
E. Gefahren einer GbR mbH in der Praxis .70
F. Zusammenfassung .72
2. Teil: Das US-amerikanische Gesellschaftsrecht: Gibt es eine der
GbR mbH äquivalente Gesellschaftsform?.75
A. Einführung: Das US-amerikanische Gesellschaftsrecht.75
I.
Die US-amerikanische Kapitalgesellschaft.77
II.
Die US-amerikanischen Personengesellschaften .78
1. Die einzelnen Gesellschaftsgrundformen.78
2. Möglichkeit, die grundsätzliche unbeschränkte Haftung der
Gesellschafter einer Personengesellschaft zu beschränken.80
a) Rechtslage bis 1990 .80
aa) Konstruktion einer Mischform zur Erlangung einer beschränkten
Gesellschafterhaftung: Die
limited partnership with a corporate
general partner
.81
bb)
Probleme der Mischformen.82
b)
Die US-amerikanische Sonderform:
limited liability company
.83
В.
Darstellung der
limited liability company
.84
I.
Begrifflichkeit .84
II.
Geschichte der LLC.85
III.
Grandlagen für die Einführung einer LLC.87
IV.
Das Modellgesetz für die LLC - Der
(Revised)
Uniform Limited
Liability
Company
Act
.90
V.
Die wesentlichen Merkmale der LLC .91
1. Der Gründungsvorgang .91
a) Die Formalien .91
b) Fehler bei der Gründung und die Rechtsfolgen.93
c) Grundsätzliche Dauer der Gesellschaft.96
2. Die Haftungsverfassung .97
a) Durchbrechung der Haftungsbeschränkung („Durchgriffshaftung") .97
aa) Grundsätzliches: Die
corporate standards.
97
bb) Anwendbarkeit des
veil
piercing-Grandsatzes bei der LLC.98
cc) Weitere Möglichkeit der Durchgriffshaftung.99
b) Fehlverhalten eines Gesellschafters oder Geschäftsführers . 100
c) Fehlverhalten eines Dritten . 100
d) Treuepflichten der LLC-Gesellschafter. 101
aa) Regelungen im
(R.)U.L.L.C.A
. 102
(1) Die
member-managed LLC
. 102
(2) Die
manager-managed
LLC. 104
(3) Gesetzliche Änderungen imR.U.L.L.C.A. 104
bb) Entwicklung der Treuepflichten in den Bundesstaaten . 105
(1) Die Treuepflichten bei der
corporation
bzw.
partnership
. 105
(2) Analogiefähigkeit der Treuepflicht-Grandsätze der
corporation
bzw'.
partnership
. 106
(3) Vertraglicher Ausschluss der Treuepflichten. 107
3. Besteuerung der LLC. 108
a) Wahlmöglichkeiten der Besteuerung. ) 10
aa) Die Besteuerung als Kapital- oder Personengesellschaft. 110
bb) Praktische Erwägungen für die Wahl der Besteuerung . 111
b) Gesetzliche
Grondlagen
für die Besteuerung der LLC . 111
4. Neue Formen der LLC: Die
Series
LLC. 112
VI.
Zusammenfassung . 115
3. Teil: Die GbR mbH und die
limited liability company:
Ein struktureller Vergleich .117
A. Einführung . 117
B. Die wesentlichen Merkmale der GbR mbH und der
limited liability
company
im Vergleich. 119
I.
Gesetzgebungskompetenz und Rechtsgrundlagen . 119
II.
Die Formalien der LLC und GbR mbH im Vergleich . 122
1. Der Gründungsvorgang. 122
2. Die Gründungskosten. 123
3. Zusammenfassung und Darstellung der Unterschiede. 124
III.
Zuordnung der LLC und GbR mbH als Personen- oder Kapital¬
gesellschaft . 125
1. Grundsätzliche Erwägungen . 125
2. Zuordnung der GbR mbH . 125
3. Zuordnung der LLC . 126
a) Die Haftung der Gesellschafter. 127
^Exkurs: Haftungsdurchgriffe im Vergleich . 128
aa) Fehlende bzw. mangelhafte Namenszusätze. 128
bb) Haftung einer LLC in Deutschland . 130
c) Die Kapitalaufbringung und -erhaltung . 131
aa) Übertragung von Geschäftsanteilen an Dritte. 131
bb) Erfordernis eines Mindestkapitals. 134
cc) Einlagen und Einlagebefreiung. 134
dd) Zusammenfassung. 135
d) Rechtsfähigkeit. 135
e) Geschäftsführungs-und Vertretungsbefugnis . 136
f) Ausschüttungsbeschluss für Zurechnung der Gesellschafts¬
gewinne . 139
g) Anzahl der Gesellschafter und maximale Anteile des Gesell¬
schafters an der Gesellschaft . 140
aa) Anzahl der Gesellschafter. 140
bb) Maximale Gesellschaftsanteile pro Gesellschafter . 142
h) Pfändung von Gesellschaftsanteilen . 142
IV.
Zusammenfassung der Erkenntnisse und Rechtsfolgen für die steuerliche
Einordnung und Stellungnahme. 144
1. Ergebnis zur Einordnung der LLC als Personen- oder Kapital¬
gesellschaft . 144
a) Gewichtung der einzelnen Vergleichskriterien für das
Gesamtbild. 144
b) Rechtsauffassung des Bundesministeriums für Finanzen (BMF). 146
c) Gesamtbild der Vergleichserwägungen. 147
2. Exkurs: Steuerliche Einordnung der GbR mbH und der LLC -
Rechtsfolgen aus den Vergleichserwägungen . 149
a) Die Besteuerung der GbR mbH. 149
aa) Grundsätzliches zur Steuerpflicht der GbR mbH . 149
bb) Steuerpflichten der GbR mbH . 150
b) Die Besteuerung der LLC in den USA. 151
c) Die Besteuerung der LLC in Deutschland . 152
d) Die Einstufung der LLC zum Zweck der deutschen Besteuerung. 152
V.
Stellungnahme zur Vergleichbarkeit der LLC mit der Rechtsform der GbR
mbH . 154
C. Praktische Relevanz der LLC und der GbR mbH im Vergleich . 155
I.
Praktische Relevanz der GbR mbH. 155
II.
Praktische Relevanz der LLC in den USA. 157
1. Der Aufschwung der LLC von 1988 bis 2007 . 157
2. Die US-Hypothekenkrise. 158
a) Auswirkung auf die praktische Relevanz der LLC . 158
b) Auswirkungen auf das europäische Gesellschaftsrecht? . 160
D. Zusammenfassung der Ausführungen des dritten Teils . 161
4. Teil: Die „deutschen Probleme" und ihre Entwicklung - Lösungsan¬
sätze durch US-amerikanische Ideen? . 163
A. Lösungsansätze mit US-amerikanischem Hintergrund: Ausbau des
Gläubigerschutzes bei der GbR mbH . 164
I.
Einführung einer Buchführungspflicht. 165
1. Buchführungspflichten bei der LLC . 166
2. Dogmatische Begründung einer Buchführungspflicht bei der
GbR mbH . 167
II.
Übernahme der Regelungen über die Kommanditistenhaftung auf die
GbR mbH. 169
1. Übertragung aus dem US-amerikanischen LLC-Recht . 169
2. Einführung eines Auszahlungsverbots mit Außenwirkung bei der
GbR mbH . 170
3. Gläubigerschutz bei Herabsetzen der Einlage, § 174 (2. Hs.) HGB
analog. 172
III.
Keine Kapitalaufbringung . 172
IV.
Zusammenfassung . 175
В.
Folgen der
„Inspire
Arť'-Rechtsprechung
des EuGH: Ist der Numerus
Clausus-Grundsatz der Gesellschaftsformen noch zeitgemäß? . 176
I.
Der Numerus Clausus-Grundsatz und verfassungsrechtliche Vorgaben
zur Haftungsbeschränkung . 178
II.
Denkanstöße aus dem US-amerikanischen Recht. 179
III.
Umfang des Numerus Clausus-Grundsatz seit der Rechtsprechung
des EuGH zu
„Inspire
Art" unzeitgemäß? . 180
1. Grundsätzliches zur Niederlassungsfreiheit - Die Gründungstheorie . 180
2. Rechtsprechung des EuGH . 183
3. Exkurs: Zum Recht des Gründungsstaates: Die foreign-LLC. 184
4. Das Verhältnis zwischen Deutschland und den USA . 185
5. Folgen: LLC in Deutschland - Möglichkeit einer Quasi-GbR mbH
durch Umgehung der GmbH-Vorschriften? .186
a) Missbräuchliches Ausnutzen der Niederlassungsfreiheit. 186
b) Auswirkungen auf das deutsche Recht. 188
6. Die Entwicklung: Der Boom zur ausländischen Gesellschaft - Folge
aus der GbR mbH-Rechtsprechung?. 190
7. Zusammenfassung. 192
С
Die Reaktion des deutschen Gesetzgebers auf den Boom zur
ausländischen Gesellschaft: Die GmbH-Modernisierang . 193
I.
Angleichung des deutschen Rechts an das Recht der LLC bzw.
Limited? . 195
1. Senkung des Mindestkapitals. 195
2. Erforderlichkeit eines kapitalgesellschaftlichen Mindestkapitals. 197
3. Das Aus für das deutsche Mindestkapital? . 199
4. Die Unternehmergesellschaft (haftungsbeschränkt) - Eine
modifizierte GbR mbH? .200
a) Grundsätzliche Erwägungen.200
b) Der Vergleich zur GbR mbH und LLC.202
c) Stellungnahme .203
II.
Konkurrenzfähigkeit der GmbH vor bzw. nach der Reform .206
III.
Zusammenfassung .209
D. Die LLC - Vorbild für eine Neuerung des deutschen Gesellschaftsrechts? .211
I.
Verstärkung der Vertragsfreiheit.211
II.
Gläubigerschutz trotz Verzicht auf das Mindestkapital.212
III.
Zusammenfassung .214
E. Exkurs: Die Europäische Privatgesellschaft (EPG) - Lösung aller
Probleme?.215
I.
Grundsätzliches zum Gedanken einer EPG.215
II.
Zusammenfassende Stellungnahme .217
F. Konstruktion von Mischformen .219
I.
Corporation & Co. KG undLLC & Co. KG .219
II.
Stellungnahme.220
G. Lösungsansatz: Neue Gesellschaftsform anstatt unsicherer
Deregulierung der zweckmäßigen GmbH .221
I.
Schaffung einer neuen Gesellschaftsform.224
1. Vorgebrachte Bedenken gegen eine neue Gesellschaftsform.225
2. Stellungnahme.225
3. Alternativvorschlag: Eingetragene Gesellschaft ohne Haftung
(eGoH) .227
II.
Zugrundeliegende Erwägungen der eGoH.228
1. Der Gründungsvorgang einer eGoH .228
a) Ideen aus dem Recht der GbR mbH und der LLC .228
b) Einführung einer Online-Datenbank und Eintragung in das
Handelsregister.229
c) Das Zustandekommen der Gesellschaft .231
aa) Rechtspersönlichkeit durch Eintragungen.231
bb) Zulässigkeit einer Ein-Mann-eGoH.232
d) Kein Tätigkeitsverbot der Gesellschafter.234
2. Erwägungen zum Mindestkapital.235
a) Verzicht auf ein gesetzliches Mindestkapital .235
b) Einführung einer Rücklagepflicht .236
3. Einstufung als Personen- oder Kapitalgesellschaft.238
4. Die Haftungsverfassung der eGoH .241
a) Grundsatz: Vollumfängliche Haftungsbeschränkung .241
b) Gesetzlich geregelte Durchgriffshaftungen.242
c) Vorschlag für gesetzliche Formulierungen .244
5. Ausbau der Vertragsfreiheiten .246
6. Inhalt der Gesellschaftssatzung / Eintragungspflichten.247
7. Geschäftsführung / Geschäftsführungsbefugnis .249
8. Vereinfachter Übergang zur GmbH.252
9. Gesetzliche Fortsetzungsklausel bei Tod eines Gesellschafters .253
10. Brückennormen zum GbR- und GmbH-Recht.254
11. Weitere gläubigerschützende Regelungen? .255
a) Ermöglichung eines sog.
solvency
tesť! .
256
b)
Bilanzierungsmaßnahmen .257
III.
Prognose für die Praxis .259
1. Grundsätzliche praktische Erwägungen.259
2. Probleme hinsichtlich der Firmierang.260
3. Stellungnahme.262
IV.
Zusammenfassung .262
5. Teil: Zusammenfassung und Darlegung der Ergebnisse .265
Anlage
I
.271
Anlageil .274
Literaturverzeichnis .298
Über den Autor .324 |
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