Holdings: Grundrechte in der Schweiz

Grundrechte in der Schweiz: im Rahmen der Bundesverfassung, der EMRK und der UNO-Pakte

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Bibliographic Details
Main Authors:	Müller, Jörg Paul 1938- (Author), Schefer, Markus 1965- (Author)
Format:	Book
Language:	German
Published:	Bern Stämpfli 2008
Edition:	4. Aufl.
Subjects:	Menschenrecht Civil rights > Switzerland Human rights > Switzerland Grundrecht Schweiz
Online Access:	Inhaltstext Inhaltsverzeichnis
Physical Description:	LIII, 1229 S.
ISBN:	9783727297922

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adam_text	Titel: Grundrechte in der Schweiz Autor: Müller, Jörg Paul Jahr: 2008 I. \ II. III. IV. V. VI. l VII i ! i VII Inhaltsübersicht Erstes Kapitel: Garantien elementarer Gerechtigkeit I. Garantie der Menschenwürde (Art. 7 BV). 1 II. Willkürverbot (Art. 9 BV). 5 III. Treu und Glauben (Art. 9 BV). 25 Zweites Kapitel: Grundrechte der persönlichen Integrität und Lebensgestaltung A. Verfassungsrechtlicher Persönlichkeitsschutz. 39 I. Übersicht. 39 II. Recht auf Leben (Art. 10 Abs. 1 BV). 45 III. Körperliche und geistige Unversehrtheit (Art. 10 Abs. 2 und 3 BV). 57 IV. Bewegungsfreiheit (Art. 10 Abs. 2 BV). 82 V. Garantien bei Freiheitsentzug (Art. 31 BV). 88 VI. Schutz der Persönlichkeit Inhaftierter. 114 VII. Selbstbestimmte Entfaltung der Persönlichkeit (Art. 10 Abs. 2 und 13 Abs. 1 BV). 138 VIII. Informationelle Selbstbestimmung (Art. 13 Abs. 2 BV). 164 IX. Unverletzlichkeit der Wohnung (Art. 13 Abs. 1 BV). 183 X. Brief-, Post- und Fernmeldegeheimnis (Art. 13 Abs. 1 BV). 201 B. Weitere Aspekte persönlicher Lebensgestaltung. 218 I. Schutz von Familie und Ehe (Art. 13 Abs. 1 und 14 BV). 218 II. Glaubens-und Gewissensfreiheit (Art. 15 BV). 251 III. Sprachenfreiheit (Art. 18 BV). 292 IV. Niederlassungsfreiheit (Art. 24 BV). 307 V. Schutz vor Ausweisung, Auslieferung und Ausschaffung (Art. 25 BV). 324 Drittes Kapitel: Grundrechte freier Kommunikation A. Überblick. 345 B. Gemeinsame Regeln und Grundsätze. 347 Funktionen und Voraussetzungen freier Kommunikation. 347 Der Kerngehalt: das Zensurverbot. 351 Probleme des Schutzbereichs. 357 Probleme des Eingriffs: der «Chilling Effect». 375 Öffentliches Interesse und Güterabwägung bei der Einschränkung der Grundrechte freier Kommunikation. 378 Ausprägung der Kommunikationsgrundrechte in einzelnen Tätigkeitsbereichen. 403 Ausprägung der Kommunikationsgrundrechte bei der Benützung öffentlichen Grundes. 426 i V----??------------------------------------------_,_ .^^^^^^» VIII Inhaltsübersicht C Die Grundrechte freier Kommunikation im Einzelnen. 437 I. Meinungsfreiheit als subsidiäres Grundrecht (Art. 16 Abs. 1 und Abs. 2 BV). 437 II. Medienfreiheit (Art. 17 BV). 438 III. Freie Kommunikation an Radio und Fernsehen (Art. 17 und 93 BV). 482 IV. Informationsfreiheit (Art. 16 Abs. 1 und 3 BV). 517 V. Wissenschaftsfreiheit (Art. 20 BV). 542 VI. Kunstfreiheit (Art. 21 BV). 554 VII. Versammlungsfreiheit (Art. 22 BV). 571 VIII. Vereinigungsfreiheit (Art. 23 BV). 594 D. Grundrechte im Bereich politischer Meinungsbildung. 611 I. Freie Kommunikation im Vorfeld von Wahlen und Abstimmungen (Art. 34 Abs. 2 BV). 611 II. Petitionsrecht (Art. 33 BV). 641 Viertes Kapitel: Rechtsgleichheit und Verbote der Diskriminierung I. Überblick. 651 II. Der allgemeine Gleichheitssatz (Art. 8 Abs. 1 BV). 653 III. Die Verbote der Diskriminierung (Art. 8 Abs. 2 BV). 679 IV. Das Verbot der Diskriminierung von Frauen (Art. 8 Abs. 3 BV). 737 V. Das Verbot der Diskriminierung von Menschen mit Behinderung (Art. 8 Abs. 2 und 4 BV). 754 Fünftes Kapitel: Ansprüche auf Leistung und besonderen Schutz I. Recht auf Existenzsicherung (Art. 12 BV). 763 IL Anspruch auf Grundschulunterricht (Art. 19 BV). 782 III. Schutz von Kindern und Jugendlichen (Art. 11 BV). 801 Sechstes Kapitel: Garantien fairer administrativer und gerichtlicher Verfahren A. Überblick. 817 B. Garantien in allen Verfahren der Rechtsanwendung. 821 I. Die Auffanggarantie fairer Verfahren (Art. 29 Abs. 1 BV). 821 II. Garantien verfahrensrechtlicher Kommunikation («rechtliches Gehör»; Art. 29 Abs. 2 BV). 846 III. Anspruch auf unentgeltliche Rechtspflege (Art. 29 Abs. 3 BV). 893 C. Garantien gerichtlicher Verfahren. 907 I. Rechtsweggarantie (Art. 29a und 32 Abs. 3 BV). 907 II. Garantie des verfassungsmässigen Richters (Art. 30 Abs. 1 BV). 927 III. Garantie des Wohnsitzgerichtsstandes (Art. 30 Abs. 2 BV). 957 Inhaltsübersicht IX IV. Garantie der öffentlichen Gerichtsverhandlung und Urteilsverkündung (Art. 30 Abs. 3 BV). 964 V. Grundrechte der Angeschuldigten (Art. 32 BV). 980 Siebtes Kapitel: Grundrechte der Eigentums- und Wirtschaftsordnung I. Eigentumsgarantie (Art. 26 BV). 1007 II. Wirtschaftsfreiheit (Art. 27 und 94 BV). 1042 III. Koalitionsfreiheit (Art. 28 BV). 1087 Entscheidregister. 1103 Sachregister. 1201 XI Inhaltsverzeichnis Erstes Kapitel: Garantien elementarer Gerechtigkeit I. Garantie der Menschenwürde (Art. 7 BV). 1 IL Willkürverbot (Art. 9 BV). 5 1. Bedeutung. 5 2. Was heisst «Willkür»?. 5 3. Verankerung in Art. 9 BV. 7 4. Anwendungsbereich. 8 5. Adressaten des Willkürverbots. 8 a) Willkür in der Rechtsetzung. 8 b) Willkür in der Rechtsanwendung. 11 6. Willkür im Ergebnis und in der Begründung. 14 7. Willkürverbot und Gerechtigkeit. 14 8. Konkurrenzprobleme. 15 a) Abgrenzung zum allgemeinen Gleichheitssatz. 15 b) Das Willkürverbot als Auffanggrundrecht. 16 c) Willkürverbot und Garantie der Menschenwürde. 17 9. Der verkannte Grundrechtscharakter des Willkürverbots. 18 a) Legitimation zur Willkürbeschwerde. 18 b) Willkür als Grundrechtsgehalt und als Kognitionsproblem. 20 10. Willkür und das Problem der Gesetzeslücken. 22 11. Willkürverbot und Verwaltungsgerichtsbarkeit. 23 III. Treu und Glauben (Art. 9 BV). 25 1. Treu und Glauben als Verfassungsprinzip (Art. 5 Abs. 3 BV). 25 2. Verbot des Rechtsmissbrauchs. 27 a) Grundsatz. 27 b) Missbrauch von Grundrechten. 28 c) Rechtsmissbrauch im Rahmen des Freizügigkeitsabkommens mit der EG und ihren Mitgliedstaaten. 30 3. Treu und Glauben als eigenständiges Grundrecht (Art. 9 BV). 31 a) Verfassungsrechtliche Verankerung und Grundrechtsqualität. 31 b) Voraussetzungen des Vertrauensschutzes. 33 c) Rechtswirkungen. 36 aa) Bindung an das erweckte Vertrauen. 36 bb) Anspruch auf Entschädigung. 36 cc) Anspruch auf Übergangsregelung. 38 Zweites Kapitel: Grundrechte der persönlichen Integrität und Lebensgestaltung A. Verfassungsrechtlicher Persönlichkeitsschutz. 39 I. Übersicht. 39 1. Entwicklung und Terminologie. 39 2. Einfluss des internationalen Rechts. 41 3. Struktur des Persönlichkeitsschutzes in der Bundesverfassung. 41 V.- XII Inhaltsverzeichnis a) Spezifische Schutzbereiche des verfassungsrechtlichen Persönlichkeitsschutzes. 41 b) Der Persönlichkeitsschutz der Verfassung (die «Persönliche Freiheit») als subsidiäres Grundrecht. 43 II. Recht auf Leben (Art. 10 Abs. 1 BV). 45 1. Verankerung, Bedeutung und Schutzobjekt. 45 2. Anfang und Ende des grundrechtlichen Lebensschutzes. 46 a) Beginn des Lebens. 46 b) Ende des Lebens. 48 3. Kerngehalt: absolutes Verbot zielgerichteter Tötung. 49 a) Ausnahmslos geltendes Verbot. 49 b) Insbesondere das absolute Verbot der Todesstrafe. 49 4. Weiterer Schutzbereich. 50 a) Schutz vor nicht zielgerichteter Tötung. 50 b) Insbesondere zum Risiko einer Tötung durch staatliche Handlung. 51 5. Positive Schutzpflichten des Staates. 53 a) Schutz vor akuter Bedrohung des Lebens. 53 b) Schutz vor Risiken der Zivilisation. 53 c) Pflicht zur Aufklärung der Todesumstände. 55 III. Körperliche und geistige Unversehrtheit (Art. 10 Abs. 2 und 3 BV). 57 1. Kerngehalt: Verbot der Folter sowie unmenschlicher Behandlung. 57 a) Rechtliche Verankerung. 57 b) Was ist Folter?. 57 c) Unmenschliche oder erniedrigende Behandlung. 61 aa) Minimale Schwere, Abhängigkeit vom Kontext. 61 bb) Absicht und Zweck. 61 cc) Grausamkeit, Unmenschlichkeit, Erniedrigung. 62 d) Absolute Geltung des Verbots der Folter und von unmenschlicher Behandlung. 66 e) Besondere institutionelle Schutzmechanismen. 69 2. Spezifischer Kerngehalt der BV: das Verbot der Körperstrafe. 70 3. Weiterer Schutzbereich der Garantie körperlicher Unversehrtheit. 71 a) Schutz gegen jegliche Eingriffe. 71 b) Insbesondere der Schutz körperlicher Integrität im Rahmen polizeilichen Handelns. 73 4. Weiterer Schutzbereich der Garantie psychischer Unversehrtheit. 73 5. Staatliche Schutzpflichten. 74 a) Grundsatz. 74 b) Adressaten. 76 c) Umfang der Schutzpflicht. 76 d) Präventiver und nachträglicher Schutz. 77 e) Insbesondere die Pflicht zur Sachverhaltsabklärung bei Misshandlungen. 78 f) Beurteilungsspielraum. 79 6. Insbesondere zum Problem der Zwangsmedikation. 79 IV. Bewegungsfreiheit (Art. 10 Abs. 2 BV). 82 1. Verfassungsrechtliche Verankerung. 82 2. Sachlicher Schutzbereich. 82 a) Negativer Gehalt. 82 b) Positiver Gehalt. 83 3. Persönlicher Schutzbereich. 84 4. Einschränkungen der Bewegungsfreiheit. 84 Inhaltsverzeichnis XIII a) Verhaftung und Inhaftierung. 84 b) Eingrenzungen und Ausgrenzungen. 85 c) Insbesondere die Bestimmtheit gesetzlicher Ein- und Ausgrenzungen. 86 V. Garantien bei Freiheitsentzug (Art. 31 BV). 88 1. Verfassungsrechtliche Verankerung. 88 2. Unantastbarer Kerngehalt. 89 a) Verfahrensrechtliche Kerngehalte. 89 b) Minimale Verdachtsmomente. 92 c) Verbot des Schuldverhafts. 92 3. Der Schutzbereich. 94 4. Anforderungen an einen Freiheitsentzug. 96 a) Gesetzliche Grundlage. 96 b) Zulässige Gründe der Inhaftierung. 96 c) Verhältnismässigkeit. 97 d) Protokollführung. 98 5. Grundrechtliche Ansprüche bei Inhaftierung. 98 a) Anspruch auf prozessuale Fürsorge und Aufklärung (Abs. 2). 98 b) Anspruch von Untersuchungsgefangenen auf Haftprüfung (Abs. 3). 101 aa) Anspruch auf Haftprüfung von Amtes wegen. 101 bb) Unabhängigkeit und Unparteilichkeit des Haftrichters. 101 cc) Anspruch auf «unverzügliche» Haftprüfung. 102 c) Anspruch von Untersuchungsgefangenen auf Urteil innert angemessener Frist (Abs. 3). 103 aa) Grundsatz. 103 bb) Abhängigkeit der Haft von Tatverdacht und Haftgrund. 103 cc) Dauer der Untersuchungshaft und zu erwartende Freiheitsstrafe. 104 d) Anspruch auf gerichtliche Überprüfung eines Freiheitsentzugs (Abs. 4). 106 aa) Grundsatz. 106 bb) Prüfung des Freiheitsentzugs auf Gesuch hin. 106 cc) Spezifische Anforderungen an das Verfahren. 108 e) Anspruch auf Schadenersatz (Art. 5 Abs. 5 EMRK). 110 VI. Schutz der Persönlichkeit Inhaftierter. 114 1. Rechtsquellen und Organe. 114 2. Materieller Kerngehalt des Schutzes Inhaftierter. 1 16 3. Allgemeine Fragen des Grundrechtsschutzes Inhaftierter. 118 4. Wichtigste Konkretisierungen bei der Straf- und Untersuchungshaft. 119 a) Verbot schikanöser Behandlung. 119 b) Ärztliche Betreuung. 120 c) Ausübung der Glaubens- und Gewissensfreiheit. 122 d) Arbeitsleistung. 122 e) Bewegung im Freien. 124 f) Ernährung. 124 g) Kontakte zur Aussenwelt. 125 aa) Brief- und Telefonverkehr. 125 bb) Bücher. Zeitungen, Radio, Fernsehen. 127 cc) Pakete. 128 dd) Besuch. 129 ee) Hafturlaub. 131 h) Besondere Anforderungen an die Inhaftierung von Kindern. 131 i) Trennung von Frauen und Männern. 132 j) Einzelhaft. 132 ?.?"]?¦]""?-?***** XIV Inhaltsverzeichnis k) Ausübung der politischen Rechte. 134 5. Spezifische Fragen bei der ausländerrechtlichen Administrativhaft. 135 VII. Selbstbestimmte Entfaltung der Persönlichkeit (Art. 10 Abs. 2 und 13 Abs. 1 BV). 138 1. Verfassungsrechtliche Verankerung. 138 2. Gestaltung der Lebensführung, Pflege persönlicher Beziehungen. 139 3. Schutz des sozialen Ansehens. 142 4. Sexuelle Entfaltung. 143 a) Aktualität. 143 b) Schutz homosexueller Kontakte. 143 c) Schutz bei Geschlechtsänderung (Transsexualität). 144 d) Positive Massnahmen. 145 e) Kerngehalt. 145 5. Selbstbestimmung beim Schwangerschaftsabbruch. 146 a) Grundsatz. 146 b) Schutz des Entscheids über die Vornahme einer Abtreibung. 146 c) Abwägung mit konfluierenden Interessen. 147 d) Kerngehalt. 149 6. Kenntnis der eigenen Herkunft. 149 a) Entwicklung und Verankerung des Anspruchs. 149 b) Materieller Gehalt und Geltendmachung des Anspruchs. 151 7. Selbstbestimmte Beendigung des eigenen Lebens. 152 a) Schutz der persönlichen Entscheidung. 152 b) Schutz selbstbestimmter Sterbehilfe. 153 8. Postmortaler Schutz der Persönlichkeit. 155 a) Schutz der Persönlichkeit lebender Menschen nach dem Tod. 155 b) Schutz der Grundrechte Angehöriger. 157 c) Spezifische Anwendungsgebiete. 157 aa) Transplantation von Organen. 157 bb) Obduktion. 159 cc) Garantie selbstbestimmter Bestattung (Recht auf ein schickliches Begräbnis). 160 VIII. Informationelle Selbstbestimmung (Art. 13 Abs. 2 BV). 164 1. Verankerung, Funktionen und Aktualität. 164 a) Anerkennung als Grundrecht. 164 b) Funktionen des Anspruchs. 165 c) Aktualität des Grundrechts. 165 2. Persönlicher Schutzbereich. 166 3. Sachlicher Schutzbereich. 167 4. Anspruch auf Einsicht, Berichtigung und Löschung. 168 5. Einschränkungen. 170 a) Rechtfertigung nach Art. 36 BV. 170 b) Intensität des Eingriffs. 170 c) Insbesondere Eingriffe durch elektronische Überwachung. 171 6. Einzelfragen der informationellen Selbstbestimmung. 174 a) Zur Revision des Datenschutzgesetzes. 174 b) Informationelle Selbstbestimmung im präventiven Staatsschutz. 175 aa) Zum BG über Massnahmen zur Wahrung der inneren Sicherheit (BWIS). 175 bb) Revision des BG über Massnahmen zur Wahrung der inneren Sicherheit («BWIS II»). 177 cc) Datenbearbeitung durch den zivilen Nachrichtendienst. 178 c) Umgang mit genetischen Informationen. 178 Inhaltsverzeichnis XV d) Geheimhaltung von persönlichen Angaben bei Einbürgerungen. 179 e) Hinweise zum Schengener Informationssystem. 180 7. Abgrenzung zu prozessualen Einsichtsrechten und zur Informationsfreiheit. 181 IX. Unverletzlichkeit der Wohnung (Art. 13 Abs. 1 BV). 183 1. Funktion. 183 2. Anerkennung als eigenständiges Grundrecht und verfassungsrechtliche Verankerung. 183 3. Eigenständigkeit des Grundrechts gegenüber einfachrechtlichen Regelungen. 186 4. Schutzbereich. 187 a) Grundsatz. 187 b) Was ist eine Wohnung?. 187 c) Zum Schutz der Geschäftsräume. 189 d) Autos. 191 5. Eingriffe in das Grundrecht. 193 a) Richterliche Genehmigung. 193 b) Typische Eingriffe. 193 aa) Hausdurchsuchungen. 193 bb) Überwachungsmassnahmen. 195 cc) Behördliche Kontrollen. 196 6. Berufsgeheimnisse als spezifischer Schutz gegen Eingriffe. 199 7. Zufallsfunde. 200 X. Brief-, Post- und Femmeldegeheimnis (Art. 13 Abs. 1 BV). 201 1. Historische Entwicklung und rechtliche Verankerung. 201 2. Sachlicher Schutzbereich. 203 a) Geschützte Kommunikation. 203 b) Schutz elektronischer Informationssysteme. 206 c) Schutz bei privat betriebenen Kommunikations- und Speicherdiensten. 207 3. Persönlicher Schutzbereich. 209 4. Überwachung des Brief- und Fernmeldeverkehrs und Durchsuchung informationstechnischer Systeme. 210 a) Dringender Verdacht. 210 b) Grundlage im Gesetz. 210 c) Verhältnismässigkeit, insbesondere verfahrensrechtliche Anforderungen. 211 5. Einzelfragen. 214 a) Abhören von Anschlüssen Dritter (insbesondere von Personen, die einem Zeugnisverweigerungsrecht unterstehen). 214 b) Zufallsfunde. 215 c) Verwertung von Erkenntnissen aus widerrechtlicher Überwachung oder elektronischer Durchsuchung. 217 B. Weitere Aspekte persönlicher Lebensgestaltung. 218 I. Schutz von Familie und Ehe (Art. 13 Abs. 1 und 14 BV). 218 1. Übersicht. 218 2. Recht auf Gründung einer Familie (Art. 14 BV). 219 a) Vereinigung von zwei Entwicklungssträngen in Art. 14 BV. 219 aa) BV 1874: Recht auf Gründung einer Familie als elementare Erscheinung der Persönlichkeitsentfaltung. 219 bb) Anlehnung an Art. 12 EMRK. 219 b) Schutzbereich. 220 aa) Der grundrechtliche Anspruch. 220 bb) Träger des Anspruchs. 221 XVI Inhaltsverzeichnis cc) Umfang des Anspruchs. 223 c) Kerngehalt. 224 d) Schutzpflichten. 225 3. Ehefreiheit (Art. 14 BV). 225 a) Historischer Hinweis. 225 b) Kerngehalt. 225 c) Schutzbereich. 226 aa) Selbstbestimmter Eheschluss. 226 bb) Geschützte Formen des Zusammenlebens. 227 d) Institutsgarantie. 229 e) Die wichtigsten Anwendungsgebiete. 230 aa) Das Eherecht. 230 bb) Zum Problem der Familienbesteuerung. 231 cc) Sozialversicherungsrecht. 232 dd) Inhaftierte. 233 4. Schutz des Familienlebens (Art. 13 Abs. 1 BV). 234 a) Verfassungsrechtliche Verankerung und Begriff der Familie. 234 b) Sachlicher Schutzbereich. 236 aa) Grundsatz. 236 bb) Schutz vor staatlichen Eingriffen. 236 cc) Anspruch auf Schutzmassnahmen des Staates. 238 dd) Verfahrensrechtliche Garantien. 240 c) Anspruch auf Aufenthalt ausländischer Familienangehöriger nach Art. 13 BV 241 aa) Grundsatz. 241 bb) Voraussetzungen des Anspruchs. 242 cc) Grenzen des Anspruchs. 244 d) Anspruch auf Aufenthalt ausländischer Familienangehöriger nach FZA/EFTA-Übereinkommen. 245 aa) Grundsatz. 245 bb) Kreis der Familienangehörigen. 246 cc) Staatsbürgerschaft und Aufenthalt der ausländischen Familienangehörigen. 246 dd) Staatsbürgerschaft der Angehörigen in der Schweiz. 246 ee) Abhängigkeit des Anspruchs vom Angehörigen in der Schweiz. 247 ff) Weitere Anspruchsvoraussetzungen. 248 gg) Ausschluss des Anspruchs. 248 hh) Verhältnis zu Art. 13 BV. 249 e) Schutz der Familie vor internem Zwang. 249 IL Glaubens-und Gewissensfreiheit (Art. 15 BV). 251 1. Verfassungsrechtlicher Schutz. 251 2. Geschichtliche Entwicklung und Aktualität. 251 3. Inhalt und Schutzbereich der Religionsfreiheit. 254 a) Sachlicher Schutzbereich. 254 aa) Glaubens- und Gewissensfreiheit. 254 bb) Kultusfreiheit. 259 cc) Betätigung der Glaubens-, Gewissens- und Kultusfreiheit. 261 b) Persönlicher Schutzbereich. 263 c) Grundsätzlicher Vorrang des staatlichen Rechts. 264 d) Kerngehalt. 267 4. Der Anspruch auf religiöse Neutralität und Toleranz des Staates. 269 a) Grundsatz. 269 Inhaltsverzeichnis XVII b) Grenzen der religiösen Neutralität. 271 c) Insbesondere Neutralität und Toleranz in öffentlichen Schulen. 272 aa) Grundsatz. 272 bb) Tragen religiöser Symbole in der Schule. 275 d) Schutzpflicht des Staates. 278 5. Wirkung der Religionsfreiheit unter Privaten. 280 6. Rechtliche Stellung der Religionsgemeinschaften. 281 7. Ausgewählte Fragen der Religionsfreiheit. 284 a) Die Kirchensteuerpflicht. 284 b) Die Militärdienstpflicht. 286 c) Das Schächtverbot. 288 III. Sprachenfreiheit (Art. 18 BV). 292 1. Anerkennung als Grundrecht. 292 2. Sachlicher Schutzbereich. 293 a) Was ist grundrechtlich geschützte «Sprache»?. 293 b) Welcher Sprachgebrauch wird geschützt?. 294 3. Persönlicher Schutzbereich. 295 4. Einschränkungen der Sprachenfreiheit. 296 a) Territorialitätsprinzip. 296 b) Grenzen des Territorialitätsprinzips. 297 c) Sprachenfreiheit im Verkehr mit Behörden. 299 aa) Grundsatz. 299 bb) Abgrenzung zum Anspruch auf prozessuale Kommunikation. 301 d) Unterrichtssprache. 302 e) Zuweisung von Asylbewerbern. 304 5. Die Sprachenvielfalt im Schutzbereich anderer Grundrechte. 304 6. Sprachenfreiheit und Minderheitenschutz. 305 IV. Niederlassungsfreiheit (Art. 24 BV). 307 1. Geschichtliche Entwicklung. 307 2. Funktionen. 308 a) Bundesstaatliche und europäische Integration. 308 b) Schutz individueller Wahl der Niederlassung. 309 3. Verfassungs- und völkerrechtliche Verankerung. 309 a) Bundesverfassung. 309 b) Menschenrechtliche Garantien. 310 c) Freizügigkeitsabkommen mit der EG und ihren Mitgliedstaaten (FZA) und EFTA-Übereinkommen. 311 aa) Vorbemerkung: zur Freizügigkeit in der EU. 311 bb) Ansprüche auf Freizügigkeit Schweiz - EG/EFTA. 312 d) Luftverkehrsabkommen mit der EG. 315 e) Zur Tragweite bilateraler Niederlassungsverträge aus dem 19. und frühen 20. Jahrhundert. 315 4. Schutzbereich. 316 a) Persönlicher Schutzbereich. 316 aa) Natürliche Personen. 316 bb) Ausländerinnen und Ausländer. 316 b) Sachlicher Schutzbereich. 317 aa) Freizügigkeit und Niederlassung im Innern. 318 bb) Ausreise- und Auswanderungsfreiheit. 318 cc) Recht auf Einreise in die Schweiz. 319 5. Einschränkungen der Niederlassungsfreiheit. 320 V- i .-?,::¦-£-???^^???.^^m^^^^^^m^?i^,. XVIII Inhaltsverzeichnis a) Wohnsitzpflicht für Beamtinnen und Beamte. 320 b) Zustimmung der Vormundschaftsbehörde. 322 6. Bedeutung faktischer Beschränkungen der Niederlassungsfreiheit. 323 V. Schutz vor Ausweisung, Auslieferung und Ausschaffung (Art. 25 BV). 324 1. Verbot der Ausweisung von Staatsangehörigen (Art. 25 Abs. 1 BV). 324 a) Geschichtliche Entwicklung. 324 b) Persönlicher Schutzbereich. 325 c) Sachlicher Schutzbereich. 325 d) Einschränkungen des Verbots der Ausweisung. 326 aa) Auslieferung von Schweizern an das Ausland. 326 bb) Überstellung von Schweizern an den ICC. 327 2. Schutz von Flüchtlingen vor Verfolgung (Art. 25 Abs. 2 BV). 329 a) Rechtliche Verankerung und Funktion. 329 b) Persönlicher Schutzbereich: Wer ist Flüchtling?. 330 aa) Grundsatz. 330 bb) Das Element der Verfolgung. 331 cc) Bruch mit dem Verfolgerstaat. 334 c) Sachlicher Schutzbereich: Verbot der Ausschaffung und Auslieferung. 334 d) Bereiche zulässiger Einschränkung des Verbots der Ausschaffung und Auslieferung. 335 3. Verbot der Auslieferung und Ausschaffung bei drohender Verletzung grundrechtlicher Kerngehalte (Art. 25 Abs. 3 BV). 337 a) Normativer Gehalt. 337 b) Kerngehalt. 338 c) Spezifische Fragen des sachlichen Schutzbereichs. 339 aa) Intensität der Verletzung. 339 bb) Konkrete Gefahr der Verletzung (real risk). 339 cc) Drohende Verletzung durch den Staat oder Private. 342 dd) Drohende Verletzung aufgrund der Lebensumstände. 343 d) Persönlicher Schutzbereich. 343 e) Verhältnis zu anderen Grundrechten. 344 Drittes Kapitel: Grundrechte freier Kommunikation A. Überblick. 345 B. Gemeinsame Regeln und Grundsätze. 347 I. Funktionen und Voraussetzungen freier Kommunikation. 347 1. Menschenrechtliche und demokratische Funktion. 347 2. Meinungsäusserung und Handlung. 348 3. Gegenseitigkeit echter Dialoge. 350 IL Der Kerngehalt: das Zensurverbot. 351 1. Der Anwendungsbereich von Art. 17 Abs. 2 BV. 351 2. Das Verbot systematischer Zensur. 352 a) Systematische Vorzensur. 352 b) Nachträgliche systematische Zensur. 353 3. Abgrenzung zu Präventiveingriffen im Einzelfall. 354 a) Anforderungen an Präventiveingriffe im Einzelfall. 354 b) Zwei problematische Gesetzesbestimmungen. 355 Inhaltsverzeichnis XIX III. Probleme des Schutzbereichs. 357 1. Persönlicher Schutzbereich. 357 2. Sachlicher Schutzbereich. 357 a) Meinungen und Nachrichten. 357 b) Schutz nichtverbaler Äusserungen. 359 3. Freiheit, eine Meinung zu bilden, zu haben und zu äussern. 360 a) Grundsatz. 360 b) Freiheit, eine Meinung zu bilden. 361 c) Freiheit, eine Meinung zu haben. 361 d) Freiheit, eine Meinung zu äussern. 363 4. Der Schutz kommerzieller Äusserungen. 364 a) Grundsatz. 364 b) Schutz im Rahmen der Wirtschaftsfreiheit und der Grundrechte freier Kommunikation. 366 aa) Schutz in der Schweiz: Art. 27 BV. 366 (1) Grundsätzliche Anwendbarkeit von Art. 27 BV. 366 (2) Abgrenzung zu den Grundrechten freier Kommunikation. 368 bb) Schutz durch das internationale Recht: Art. 10 EMRK und Art. 19 UNO-Pakt II. 368 cc) Konsequenzen der grundrechtlichen Zuordnung zur Wirtschaftsfreiheit nach Art. 27 BV. 370 c) Kommerzielle Äusserungen mit ideellem Gehalt. 372 d) Insbesondere Werbeverbote zum Schutz der öffentlichen Gesundheit. 373 IV. Probleme des Eingriffs: der «Chilling Effect». 375 1. Mittelbare Beeinträchtigungen der Grundrechte freier Kommunikation als Grundrechtseingriff. 375 2. Beispiele: Äusserungen von Anwälten sowie Ehrverletzungen. 375 3. «Chilling Effect» aufgrund vager gesetzlicher Grundlagen. 376 V. Öffentliches Interesse und Güterabwägung bei der Einschränkung der Grundrechte freier Kommunikation. 378 1. Bereiche besonders intensiven Schutzes. 378 a) Öffentliches Interesse an der Meinungsäusserung. 378 b) Erhöhter Schutz von Äusserungen zu Fragen des öffentlichen Lebens («politische» Äusserungen). 378 c) Besonders intensiver Schutz gegen inhaltsbezogene Einschränkungen «politischer» Äusserungen. 381 aa) Einschränkungen wegen des Inhalts der Meinungsäusserung. 381 bb) Einschränkungen wegen der Art und Weise der Meinungsäusserung. 382 d) Berücksichtigung der Interessen an der Meinungsäusserung im Rahmen verfassungskonformer Auslegung. 383 2. Fallgruppen erleichterter Einschränkung wegen des Inhalts. 383 a) Grundsatz. 383 b) Rassistische und revisionistische Äusserungen. 384 c) Verletzung religiöser Überzeugungen. 387 d) Pornographische Äusserungen. 388 e) Gewaltdarstellungen. 390 f) Ehrverletzende Äusserungen. 39] aa) Grundrechtlicher Schutz ehrverletzender Äusserungen. 39] bb) Berücksichtigung der Grundrechte bei der Sanktion. 392 cc) Schutz unwahrer Äusserungen. 393 dd) Grundrechtskonforme Auslegung der Ehrverletzungstatbestände. 394 ?v_ XX Inhaltsverzeichnis 3. Weitere Einschränkungen «politischer» Äusserungen wegen ihres Inhalts. 395 a) Die zivil- und strafrechtlichen Bestimmungen des Bundesgesetzes über den unlauteren Wettbewerb (UWG). 395 aa) Die Praxis des Bundesgerichts zum UWG. 395 bb) Die Anforderungen der Grundrechte freier Kommunikation an die Auslegung des UWG. 397 b) Die Straftatbestände der Nötigung und der Hinderung einer Amtshandlung. 399 4. Öffentliches Interesse an meinungsneutralen Förderungsmassnahmen. 400 VI. Ausprägung der Kommunikationsgrundrechte in einzelnen Tätigkeitsbereichen. 403 1. Beamte und andere Angestellte im öffentlichen Dienst. 403 a) Geltung der Kommunikationsgrundrechte. 403 b) «Treuepflicht» der Angestellten des Staates. 404 c) Einschränkungen der Kommunikationsgrundrechte. 406 2. Schule und Universität. 408 a) Schutz von Lehrkräften an öffentlichen Schulen. 408 b) Weitergehender Schutz an Hochschulen. 409 c) Schutz der Schülerinnen und Schüler sowie Studierender. 409 3. Justizpersonen. 410 4. Anwältinnen und Anwälte. 413 a) Grundsatz. 413 b) Äusserungen innerhalb eines Verfahrens. 413 c) Äusserungen ausserhalb eines Verfahrens. 415 5. Inhaftierte. 417 a) Grundsatz. 417 b) Kontakt mit dem Anwalt. 417 c) Korrespondenz mit nahestehenden Personen. 418 d) Korrespondenz mit den Medien. 418 6. Mitglieder des Parlaments. 419 a) Äusserungen im Parlament. 419 b) Äusserungen ausserhalb des Parlaments. 420 c) Grenzen zulässiger Immunität. 421 7. Ausländerinnen und Ausländer. 421 8. Privatrechtliche Anstellungsverhältnisse. 423 VII. Ausprägung der Kommunikationsgrundrechte bei der Benützung öffentlichen Grundes. 426 1. Bedingter Anspruch auf Benützung öffentlichen Bodens zur Grundrechtsausübung. 426 2. Bewilligung zur Ausübung der Kommunikationsgrundrechte auf öffentlichem Grund. 427 a) Grundrechtseingriff durch ein Bewilligungserfordernis. 427 b) Gesetzliche Grundlage eines Bewilligungserfordernisses. 428 c) Welche Zwecke darfein Bewilligungserfordernis verfolgen?. 429 aa) Verbot der Inhaltskontrolle. 429 bb) Koordination konfligierender Benützungsanliegen. 430 cc) Schutz konfligierender Rechtsgüter. 430 d) Bewilligung und Meldepflicht. 432 e) Bewilligung bei Spontan- und Eildemonstrationen. 433 f) Verletzung der Bewilligungspflicht. 433 3. Schutzpflichten des Staates vor Gegendemonstrationen. 434 4. Kostenauflage. 435 a) Fragestellung. 435 1 so Inhaltsverzeichnis XXI b) Kostenauflage bei ideeller Nutzung des öffentlichen Grundes. 435 c) Kostenauflage bei kommerzieller Nutzung des öffentlichen Grundes. 436 C. Die Grundrechte freier Kommunikation im Einzelnen. 437 I. Meinungsfreiheit als subsidiäres Grundrecht (Art. 16 Abs. 1 und Abs. 2 BV). 437 IL Medienfreiheit (Art. 17 BV). 438 1. Funktionen. 438 2. Historische Entwicklung und verfassungsrechtlicher Schutz. 439 3. Sachlicher Geltungsbereich. 441 a) Öffentliche, technisch übertragene Meinungsäusserung. 441 aa) Öffentlichkeit der Äusserung. 441 bb) Übertragung durch technische Mittel. 443 b) Schutz von Marktzutritt, Recherche, Publikation und Verbreitung. 443 c) Erfasste Medien. 444 aa) Grundsatz: kein numerus clausus erfasster Medien. 444 bb) Presse. 445 cc) Radio und Fernsehen. 446 dd) Andere Formen der fernmeldetechnischen Verbreitung. 447 d) Subsidiärer Schutz anderer ideeller Äusserungen durch die allgemeine Meinungsfreiheit. 448 e) Beschränkung auf ideelle Äusserungen (Abgrenzung zur Wirtschaftsfreiheit). 448 4. Persönlicher Geltungsbereich. 449 5. Staatliche Beschränkungen der Medienfreiheit. 450 a) Besonderheiten von Massenmedien. 450 b) Direkte und indirekte Eingriffe. 450 c) Präventive und nachträgliche Eingriffe. 451 aa) Besonders strenge Anforderungen an präventive Eingriffe. 451 bb) Verhältnismässigkeit nachträglicher Massnahmen (Straf- und Zivilrecht). 452 d) Eingriffe wegen der Art und Weise der journalistischen Recherche. 454 aa) Besonderer Schutz der freien Recherche. 454 bb) Schutz der Veröffentlichung rechtswidrig recherchierten Materials. 455 e) Eingriffe in besonders geschützte Inhalte und Äusserungsformen. 455 aa) Publizistische Beiträge zu Fragen des öffentlichen Lebens. 456 bb) Provokative satirische Medienbeiträge. 458 cc) Schutz journalistischer Wiedergabe von Äusserungen Dritter. 459 f) Eingriffe zum Schutz des Ansehens anderer Personen. 462 aa) Die Grundsätze. 462 bb) Insbesondere zum Schutz unwahrer Äusserungen. 463 g) Weitere typische Eingriffszwecke. 463 aa) Eingriffe zum Schutz des Privatlebens. 463 bb) Eingriffe zum Schutz fairer Verfahren und der Justiz. 465 cc) Eingriffe zum Schutz der öffentlichen Ordnung und Sicherheit. 468 dd) Eingriffe zur Verhinderung der Verbreitung vertraulicher Nachrichten. 469 6. Zuweisung der Verantwortung für Äusserungen in Medienunternehmen. 470 a) Beschränkung der Strafbarkeit in Art. 28 StGB. 470 b) Verantwortlichkeit bei Online-Medien. 471 7. Zeugnisverweigerungsrecht für Journalistinnen und Journalisten (Art. 17 Abs. 3 BV). 472 a) Verfassungsrechtliche Situation. 472 b) Ausgestaltung im schweizerischen Strafrecht. 473 XXII Inhaltsverzeichnis aa) Verfassungskonforme Auslegung des strafrechtlichen Quellenschutzes. 473 bb) Schutz des selbst recherchierten Materials. 474 8. Schutzpflichten des Staates. 475 9. Programmatische Schicht: Schutz der faktischen Voraussetzungen demokratischer Medien. 475 a) Schutz der Medienvielfalt durch den Gesetzgeber. 475 b) Abhängigkeit der Medien von Werbeaufträgen. 476 c) Medienforderung. 476 d) «Innere Medienfreiheit». 478 10. Spezifische Fragen der Kommunikation über Internet. 478 a) Neue Problemlagen. 478 b) Zuspitzung bekannter Fragestellungen. 480 III. Freie Kommunikation an Radio und Fernsehen (Art. 17 und 93 BV). 482 1. Historische Entwicklung, Bedeutung und verfassungsrechtliche Verankerung. 482 a) Hinweise zur historischen Entwicklung. 482 b) Bedeutung und Grundlage in der Verfassung. 483 c) Gründe der rechtlichen Sonderordnung. 484 d) Konvergenz und Internationalisierung. 487 aa) Annäherung von Rundfunk und Telekommunikation. 487 bb) Neuere internationale Regelungen des Rundfunks und der Telekommunikation. 487 2. Besondere rechtliche Einbindung von Radio und Fernsehen (Art. 93 BV). 489 a) Leistungsauftrag (Abs. 2). 490 b) Gewährleistung der Meinungsvielfalt an Radio und Fernsehen. 491 aa) Staatsfreiheit und Autonomie des Veranstalters (Abs. 3). 491 bb) Schutz vor privater Dominanz (Abs. 3). 493 cc) Zugang Aussenstehender zu Radio- und Fernsehprogrammen. 496 dd) Meinungsfreiheit einzelner Radio- und Fernsehschaffender. 498 3. Freiheit zur Veranstaltung eines Rundfunkprogramms. 499 a) Grundsatz. 499 b) Aspekte der Verhältnismässigkeit. 500 c) Verfahrensrechtliche Anforderungen an die Zulassung. 501 d) Zur Regelung der Zulassung im schweizerischen Gesetzesrecht. 501 4. Freiheit der inhaltlichen Gestaltung von Programmen. 502 a) Geltung der allgemeinen Rechtsordnung. 502 b) Spezifische Schranken durch die Programmvorschriften. 503 aa) Grundsatz. 503 bb) Das Gebot der Sachgerechtigkeit. 504 cc) Das Gebot der Vielfalt. 507 dd) Kulturelles Mandat. 508 ee) Beachtung der Grundrechte und Menschenwürde (Art. 4 Abs. 1 RTVG). 509 c) Schranken im Bereich der Werbung. 510 aa) Allgemeines. 510 bb) Verbot politischer Werbung. 511 cc) Verbot religiöser Werbung. 513 5. Aufsicht über Radio und Fernsehen. 514 a) Staatsunabhängige Aufsicht über redaktionelle Programminhalte (Art. 93 Abs. 5 BV). 514 b) Grundrechtskonforme Ausübung der Programmaufsicht. 515 IV. Informationsfreiheit (Art. 16 Abs. 1 und 3 BV). 517 1. Funktion und Bedeutung. 517 Inhaltsverzeichnis XXIII 2. Verfassungsrechtlicher Schutz. 518 3. Persönlicher Schutzbereich. 519 4. Freier Zugang zu Informationen ohne behördliche Eingriffe. 519 a) Passiver Empfang von Informationen. 519 aa) Grundsatz. 519 bb) Freier Empfang von Rundfunksendungen und Online-Angeboten. 520 b) Aktive Erschliessung von Informationen. 522 5. Beschränkter Zugang zu amtlichen Informationen. 522 a) Enge Umschreibung durch Bundesgericht und Text der BV. 522 b) Zugang der Öffentlichkeit im Bereich der Verwaltung. 523 aa) Allgemeines. 523 bb) Öffentlichkeit kantonaler Verwaltungen. 525 cc) Öffentlichkeit der Bundesverwaltung. 527 dd) Öffentliche Registerund Archive. 530 c) Zugang der Öffentlichkeit im Bereich der Gesetzgebung. 532 aa) Allgemein. 532 bb) Parlamentssitzungen. 533 cc) Kommissionssitzungen. 533 d) Zugang der Öffentlichkeit im Bereich der Judikative (Verweis). 534 e) Informationspflichten der Behörden. 534 6. Gebot rechtsgleicher und willkürfreier behördlicher Information. 535 a) Grundsatz. 535 b) Anspruch auf rechtsgleiche Information. 536 c) Einschränkung des Informationsanspruchs. 536 d) Kein Anspruch bei Auskunft auf Anfrage. 537 7. Gebotene Weiterbildung der Informationsfreiheit. 537 a) Informationsanspruch als Bedingung wirksamer demokratischer Partizipation 538 b) Wächterfunktion der Massenmedien zuhanden der demokratischen Öffentlichkeit. 538 c) Anerkennung eines individuellen Informationsanspruchs auf der Ebene der Kantonsverfassungen, der Gesetzgebung und des internationalen Rechts. 539 d) Anerkennung eines bedingten Einsichtsanspruchs im Rahmen von Art. 16 Abs. 3 BV. 541 V. Wissenschaftsfreiheit (Art. 20 BV). 542 1. Verfassungsrechtliche Garantie. 542 2. Was heisst «Wissenschaft»?. 543 3. Verhältnis zur Meinungsfreiheit. 544 4. Institutionelle Einbettung der Wissenschaftsfreiheit. 544 5. Zu den einzelnen Teilgehalten. 546 a) Schutz wissenschaftlicher Forschung. 546 aa) Freiheit des wissenschaftlichen Forschens. 546 bb) Schutz der Voraussetzungen wissenschaftlicher Forschung. 549 b) Freiheit der wissenschaftlichen Lehre. 551 c) Lernfreiheit. 552 VI. Kunstfreiheit (Art. 21 BV) 554 1. Funktion. 554 2. Verfassungsrechtlicher Schutz. 555 3. Schutzbereich der Kunstfreiheit. 556 a) Problematik eines verfassungsrechtlichen Kunstbegriffs. 556 b) Werk- und Wirkbereich. 558 aa) Kunst als Kommunikationsvorgang. 558 \. XXIV Inhaltsverzeichnis bb) Kunst und wirtschaftliche Interessen. 559 cc) Einengung des Schutzbereichs?. 561 4. Schranken der Kunstfreiheit. 561 a) Privatrecht. 561 b) Strafrecht. 564 c) Verwaltungsrecht. 566 5. Programmatischer Gehalt. 567 a) Bedeutung. 567 b) Grundrechtliche Fragen staatlicher Kunstförderung. 567 VII. Versammlungsfreiheit (Art. 22 BV). 571 1. Funktion. 571 2. Historische Entwicklung und verfassungsrechtliche Anerkennung. 572 3. Persönlicher Geltungsbereich. 576 4. Sachlicher Geltungsbereich. 578 a) Grundrechtlich geschützte Versammlungen. 578 b) Insbesondere Demonstrationen. 581 c) Grenzen des Schutzes unfriedlicher Versammlungen. 582 aa) Grundsatz: Schutz friedlicher Versammlungen. 582 bb) Versammlungen mit gewalttätiger Zielsetzung. 583 cc) Gefahr von Gewalttätigkeiten. 584 dd) Ursprünglich friedliche Versammlung. 585 d) Freiheit der Gestaltung und der Teilnahme. 585 5. Durchführung von Versammlungen auf privatem Grund. 587 6. Durchführung von Versammlungen auf öffentlichem Grund. 588 7. Typische strafrechtliche Einschränkungen. 589 a) Vermummungsverbot. 589 b) Schrankendes Strafgesetzbuches. 590 aa) Landfriedensbruch (Art. 260 StGB). 591 bb) Nötigung (Art. 181 StGB), insbesondere durch Sitzblockaden. 592 VIII. Vereinigungsfreiheit (Art. 23 BV). 594 1. Historische Entwicklung, Bedeutung und Funktion. 594 2. Verfassungsrechtliche Verankerung. 596 3. Geschützte Vereinigungen. 597 a) Ideelle Ausrichtung der Vereinigung. 597 b) Geschützte Formen von Vereinigungen. 597 4. Geschützte Handlungen. 598 a) Positive Vereinigungsfreiheit (Art. 23 Abs. 2 BV). 598 b) Negative Vereinigungsfreiheit (Art. 23 Abs. 3 BV). 600 5. Persönlicher Geltungsbereich. 602 a) Schweizerinnen und Schweizer, Ausländerinnen und Ausländer. 602 b) Juristische Personen. 603 6. Abgrenzung zu anderen Grundrechten. 604 7. Schranken der Vereinigungsfreiheit. 604 a) Das Verbot rechtswidriger oder staatsgefahrlicher Vereinigungen. 604 b) Registerrechtliche Einschränkungen. 608 c) Besondere Schranken für Beamtinnen und Beamte?. 609 D. Grundrechte im Bereich politischer Meinungsbildung. 611 I. Freie Kommunikation im Vorfeld von Wahlen und Abstimmungen (Art. 34 Abs. 2 BV). 611 1. Funktionen. 611 Inhaltsverzeichnis XXV 2. Verfassungsrechtlicher Schutz und Geltungsbereich. 611 3. Geschützte Gehalte. 613 a) Korrekte Vorbereitung des Urnenganges durch die Behörde. 613 aa) Abstimmungsfrage und Titel von Initiativen. 613 bb) Abstimmungsmaterial und Abstimmungserläuterungen. 614 cc) Einheit der Materie. 615 b) Schutz der Meinungsbildung im Vorfeld des Urnengangs. 617 aa) Einflussnahme durch Behörden. 617 bb) Einflussnahme durch Private. 618 c) Korrekte Durchführung des Urnengangs. 619 aa) Öffnungszeiten und Zugänglichkeit der Urnen, Termine von Versammlungen. 619 bb) Geheime Stimmabgabe und Geheimhaltung der Namen der Unterzeichner von Initiativen und Referenden. 620 cc) Briefliche und elektronische Stimmabgabe. 621 dd) Ermittlung des Ergebnisses (Auszählung, Anspruch auf Nachzählungen) 621 4. Insbesondere die Einflussnahme von Behörden auf die Entscheidbildung. 623 a) Bisheriger Grundsatz: Interventionsverbot vor Abstimmungen. 623 b) Neuer Grundsatz: Zulässigkeit von behördlichen Interventionen. 623 aa) Neuere Ansätze und Tendenzen in Wissenschaft und Praxis. 623 bb) Ziel behördlicher Intervention: Sicherstellung einer offenen Meinungsbildung. 625 cc) Insbesondere die Intervention von Behörden im Stadium der Unterschriftensammlung. 626 c) Die Art und Weise der Teilnahme. 626 aa) Grundsatz. 626 bb) Sachlichkeit. 627 cc) Transparenz. 628 dd) Verhältnismässigkeit. 628 d) Intervention in Abstimmungskämpfe eines anderen Gemeinwesens. 629 aa) Interventionen des untergeordneten Gemeinwesens (Intervention von unten nach oben). 629 bb) Interventionen des übergeordneten Gemeinwesens (Intervention von oben nach unten). 630 cc) Intervention des nebengeordneten Gemeinwesens (horizontale Intervention). 631 e) Intervention ausgelagerter Aufgabenträger. 631 f) Interventionen einzelner Behördenmitglieder. 632 5. Bundesgerichtlicher Rechtsschutz. 633 6. Konsequenzen festgestellter Unregelmässigkeiten. 634 a) Kausalität und Schwere einer Verletzung der Wahl- und Abstimmungsfreiheit. 634 aa) Aufhebung des Urnengangs bei Kausalität einer Verletzung. 634 bb) Aufhebung des Urnengangs bei besonders schwerwiegenden Verletzungen. 635 b) Das Problem weitgehender Sanktionslosigkeit. 636 aa) Notwendigkeit einer strengeren Rechtsprechung. 636 bb) Alternative Sanktionsmöglichkeiten. 636 7. Fragen der Finanzierung demokratischer Verfahren und Parteien. 637 a) Transparenz über die von Privaten aufgewendeten finanziellen Mittel. 637 b) Hinweis auf das Problem der Parteienfinanzierung. 639 M wittMlli!! immun XXVI Inhaltsverzeichnis IL Petitionsrecht (Art. 33 BV). 641 1. Funktion. 641 2. Verfassungsrechtlicher Schutz. 641 3. Inhalt der Petitionsfreiheit. 642 a) Gegenstand der Petition. 642 b) Form. 643 c) Vorbereitung der Petition. 644 d) Schutz vor Nachteilen. 644 e) Pflichten der angesprochenen Behörde. 645 4. Persönlicher Geltungsbereich. 647 5. Schranken. 647 6. Vorschläge zur Weiterentwicklung des Petitionsrechts. 648 Viertes Kapitel: Rechtsgleichheit und Verbote der Diskriminierung I. Überblick. 651 IL Der allgemeine Gleichheitssatz (Art. 8 Abs. 1 BV). 653 1. Grundrechtsqualität und Verankerung der Rechtsgleichheit. 653 2. Die Gebote der Gleichbehandlung und der Differenzierung. 654 3. Anspruch auf sachliche Begründung. 655 a) Was heisst «sachliche Begründung»?. 655 b) Insbesondere zur Gleichbehandlung und Differenzierung aufgrund der tatsächlichen Verhältnisse. 658 aa) Grundsatz. 658 bb) Tatsächlich unterschiedliche Verhältnisse. 659 cc) Tatsächlich gleiche Verhältnisse. 660 c) Insbesondere Differenzierungen, die ihren Grund primär in externen Regelungszielen haben. 661 4. Erhöhte Anforderungen an die Rechtfertigung von Differenzierungen. 662 a) Grundsatz: erhöhter Prüfungsmassstab in sensiblen Bereichen. 662 b) Fallgruppe 1: Rechtsgleichheit im Bereich spezifischer Grundrechte. 664 c) Fallgruppe 2: Rechtsgleichheit bei der Ausrichtung existenzieller Leistungen durch den Staat. 666 aa) Persönlichkeitsbezug staatlicher Leistungen. 666 bb) Normative Bedeutung der Sozialziele (Art. 41 BV) und der Sozialrechte (UNO-Pakt I). 668 cc) Zusammenfassung. 669 5. Bindung an sachliche Gründe und Freiheit des Gesetzgebers. 669 a) Grundsatz. 669 b) Gestaltungsspielraum bei komplexen Materien. 670 c) Wahrnehmung des Gestaltungsspielraums durch typisierende Regelungen. 671 aa) Voraussetzungen. 671 bb) Grenzen. 672 6. Ausgewählte Fragen im Rahmen des allgemeinen Gleichheitssatzes. 673 a) Rechtsgleichheit, Föderalismus und Behördenorganisation. 673 b) Rechtsgleichheit bei Rechtsänderungen. 675 aa) Änderung von Erlassen. 675 bb) Änderung der Rechtsprechung. 675 c) Gleichbehandlung im Unrecht. 677 III. Die Verbote der Diskriminierung (Art. 8 Abs. 2 BV). 679 Inhaltsverzeichnis XXVII 1. Rechtliche Anerkennung der Diskriminierungsverbote. 679 a) Anerkennung im U.S.-amerikanischen und deutschen Verfassungsrecht. 679 b) Anerkennung im internationalen Recht. 680 c) Entwicklung der Diskriminierungsverbote im schweizerischen Verfassungsrecht. 682 2. Funktionen und gesellschaftliche Voraussetzungen der Diskrimmierungsverbote. 684 a) Schutzgedanke der Diskriminierungsverbote. 684 b) Anknüpfung an soziale Konstrukte. 686 c) Indizien für eine Gefahr der Ausgrenzung. 686 3. Schutzrichtungen der Diskriminierungsverbote. 687 a) Zwei Schutzrichtungen. 687 b) Benachteiligungsverbot. 688 c) Anknüpfungsverbot. 688 d) Schutzlücken des Benachteiligungs- und Anknüpfungsverbots. 689 e) Differenzierung je nach Diskriminierungsverbot. 691 4. Kerngehalt. 692 5. Schutz vor direkter Diskriminierung. 693 a) Schutzbereich. 693 b) Rechtfertigung einer Sonderbehandlung. 693 6. Schutz vor mittelbarer Diskriminierung. 695 a) Das Problem: benachteiligende Auswirkungen formal neutraler Gesetze. 695 b) Beschränkung auf substantielle Benachteiligungen. 696 c) Rechtfertigung mittelbarer Benachteiligung. 696 d) Verfassungskonforme Auslegung. 698 e) Verfahrensrechtliche Aspekte. 699 7. Förderungsmassnahmen zugunsten diskriminierter Gruppen (affirmative action). 701 a) Das Problem. 701 b) Verfassungsrechtlich gebotene Förderungsmassnahmen. 702 c) Kriterien für die Beurteilung der Zulässigkeit von Privilegierungen. 704 8. Horizontalwirkung der Diskriminierungsverbote. 707 a) Voraussetzungen und Bedeutung der Horizontal wirkung. 707 b) Positivrechtliche Verankerungen einer Horizontalwirkung. 708 9. Die einzelnen Diskriminierungsverbote von Art. 8 Abs. 2 BV. 710 a) Der Katalog der Diskriminierungsverbote. 710 b) «Herkunft». 712 aa) Gehalt des Tatbestandes. 712 bb) Staatsbürgerschaftals Frage der «Herkunft». 713 cc) Verbot der Diskriminierung wegen der Staatsangehörigkeit nach FZA . 716 c) «Rasse». 718 d) «Alter». 722 e) «Sprache». 726 f) «Soziale Stellung». 727 aa) Zum Begriff der «sozialen Stellung». 727 bb) Insbesondere zum Schutz von Kindern in nicht-traditionellen Familienstrukturen. 728 g) «Lebensform». 729 aa) Grundsatz. 729 bb) Schutz von Homosexuellen. 729 cc) Schutz von Fahrenden.¦. 732 h) «Religiöse, weltanschauliche oder politische Überzeugung». 734 XXVIII Inhaltsverzeichnis IV. Das Verbot der Diskriminierung von Frauen (Art. 8 Abs. 3 BV). 737 1. Vorbemerkung. 737 a) Verhältnis von Absatz 3 zu Absatz 2. 737 b) Spezifischer Schutz von Frauen vor Diskriminierung. 737 2. Rechtsquellen und ihr normativer Gehalt. 739 3. Das Grundrecht auf Schutz vor Diskriminierung. 741 a) Direkte Diskriminierung. 741 aa) Die rechtfertigenden Gründe. 741 bb) Der Prüfungsmassstab. 744 cc) Stereotype Regelungen in der Bundesverfassung. 744 b) Mittelbare Diskriminierung. 745 4. Gesetzgebungsauftrag zur Verwirklichung tatsächlicher Gleichstellung. 746 a) Komplementäre Zuständigkeit von Gesetzgeber und Gericht. 746 b) Die Wahrnehmung des Gesetzgebungsauftrags durch das Gleichstellungsgesetz. 747 c) Quoten zugunsten von Frauen. 748 5. Gleicher Lohn für gleichwertige Arbeit. 749 V. Das Verbot der Diskriminierung von Menschen mit Behinderung (Art. 8 Abs. 2 und 4 BV). 754 1. Vorbemerkung: die Regelungen der Absätze 2 und 4. 754 2. Zum Begriff der «Behinderung». 755 3. Notwendigkeit der Differenzierung je nach Art der Behinderung. 757 4. Verbot der Stereotypisierung. 758 5. Verhältnismässigkeit von Schlechterbehandlungen. 759 6. Verfassungsrechtlich gebotene Förderungsmassnahmen. 759 7. Verpflichtung des Gesetzgebers zum Erlass privilegierender Regelungen. 761 Fünftes Kapitel: Ansprüche auf Leistung und besonderen Schutz I. Recht auf Existenzsicherung (Art. 12 BV). 763 1. Grundsatz. 763 2. Anerkennung als Grundrecht. 764 a) Entwicklung und Verankerung in der Schweiz. 764 b) Anerkennung im internationalen Recht. 765 3. Persönlicher Geltungsbereich. 766 4. Voraussetzungen des Grundrechtsanspruchs. 767 5. Materieller Gehalt des Grundrechtsanspruchs. 769 a) Individueller und gesellschaftlicher Kontext der Notlage. 769 b) Kein zahlenmässig festgelegter Leistungsumfang. 770 c) Anknüpfungspunkte für die Konkretisierung des Grundrechts. 771 d) Sicherung des Überlebens und minimaler sozialer Kommunikation. 775 6. Identität von Schutzbereich und Kerngehalt. 776 7. Bedingungen und Auflagen. 777 8. Zum Problem des Rechtsmissbrauchs. 779 9. Hinweise auf spezifische ausländerrechtliche Problemstellungen. 780 a) Art. 12 BV als Sonderrecht der Sozialhilfe?. 780 b) Organisatorische Anforderungen an die Ausrichtung von Leistungen. 781 IL Anspruch auf Grundschulunterricht (Art. 19 BV). 782 1. Verfassungsrechtlicher Schutz. 782 2. Funktionen und normative Bedeutung. 783 Inhaltsverzeichnis XXIX 3. Persönlicher Schutzbereich. 784 a) Untere Altersgrenze. 784 b) Obere Altersgrenze. 784 c) Ausländerrechtlicher Status. 785 d) Lernbehinderte Kinder. 786 e) Eltern und Lehrer?. 786 4. Elemente des sachlichen Schutzbereichs. 787 a) Was ist Grundschulunterricht?. 787 aa) Massstab: üblicherweise erforderliches Bildungsangebot. 787 bb) Dauer des Grundschulunterrichts. 788 cc) Bildung über die Grundschule hinaus. 788 b) Was ist «ausreichender» Unterricht?. 790 aa) Ausrichtung auf den konkreten Einzelfall. 790 bb) Lernbehinderte Kinder. 790 cc) Besonders begabte Kinder. 791 dd) Zulässigkeit der Typisierung bei der Sonderschulung. 791 c) Unentgeltlichkeit des Unterrichts. 792 aa) Unmittelbare Kosten des Schulbesuchs. 792 bb) Kosten an öffentlichen und an privaten Schulen. 792 d) Staatliche Leitung des Unterrichts. 793 aa) Öffentliche Schulen. 793 bb) Private Schulen. 794 (1) Lässt die Bundesverfassung ein Schulmonopol zu?. 794 (2) Staatliche Aufsicht. 796 e) Ort des Unterrichts. 796 aa) Grundsatz: Unterricht am Aufenthaltsort des Kindes. 796 bb) Grundrechtlicher Anspruch auf Ortswechsel. 797 f) Zugang zum Unterricht. 798 5. Einschränkung des Anspruchs auf Grundschulunterricht. 799 6. Abgrenzung zu anderen Grundrechten. 800 III. Schutz von Kindern und Jugendlichen (Art. 11 BV). 801 1. Funktion. 801 2. Verfassungsrechtlicher Schutz. 801 a) Die Verfassung von 1874. 801 b) Art. 11 BV und sein Verhältnis zu anderen Bestimmungen der Bundesverfassung. 802 c) Garantien des internationalen Rechts. 803 3. Persönlicher Schutzbereich. 804 4. Sachlicher Schutzbereich. 805 a) inhaltlicheunddogmatischeStrukturvonArt.il BV. 805 aa) Schutz elementarer Aspekte der Persönlichkeit. 805 bb) Erhöhter Schutz als Frage des Schutzbereichs und der Rechtfertigung. 806 cc) Normschichten von Art. 11 BV. 807 b) Abwehr staatlicher Eingriffe. 807 c) Aktiver Schutz vor Verletzung. 808 aa) Grundsatz. 808 bb) Schutzpflicht des Gesetzgebers. 808 cc) Schutzpflicht der rechtsanwendenden Behörden. 809 dd) Insbesondere zum Problem der «Züchtigung». 810 d) Förderung der Persönlichkeitsentwicklung. 811 XXX Inhaltsverzeichnis 5. Geltendmachung der Rechte von Kindern und Jugendlichen (Art. 11 Abs. 2 BV). 813 a) Geltendmachung elementarer Persönlichkeitsrechte. 813 b) Analoge Regelung für urteilsfähige Entmündigte. 815 Sechstes Kapitel: Garantien fairer administrativer und gerichtlicher Verfahren A. Überblick. 817 1. Gegenseitiges Verhältnis der Verfahrensgarantien. 817 2. Anwendungsbereiche der Art. 29-32 BV. 818 3. Konkretisierung der Verfahrensgarantien im Gesetz. 818 B. Garantien in allen Verfahren der Rechtsanwendung. 821 I. Die Auffanggarantie fairer Verfahren (Art. 29 Abs. 1 BV). 821 1. Übersicht. 821 2. Garantie eines fairen Verfahrens. 821 3. Verbot der Rechtsverweigerung. 823 a) Anspruch auf Prüfung. 823 b) Anspruch auf ein Verfahren. 824 aa) Anspruch aus dem Gesetz. 824 bb) Anspruch aus der Bundesverfassung. 825 cc) Anspruch aus dem internationalen Recht. 827 c) Erfasste Sachverhalte. 828 d) Untätigkeit des Gesetzgebers. 830 4. Verbot des überspitzten Formalismus. 832 a) Überspitzter Formalismus als Aspekt der Rechtsverweigerung. 832 b) Normativer Gehalt. 833 c) Rechtsfolgen. 834 aa) Ansetzung einer Nachfrist. 834 bb) Weiterleitung an die zuständige Behörde. 835 cc) Eintreten trotz Formmangels. 836 5. Anspruch auf Beurteilung innert angemessener Frist. 836 a) Rechtsquellen. 836 b) Grundsatz und Abgrenzung zur Rechtsverweigerung. 837 c) Bestimmung des relevanten Zeitraums. 838 d) Bestimmung der angemessenen Dauer. 840 e) Rechtsfolgen einer Verletzung. 844 IL Garantien verfahrensrechtlicher Kommunikation («rechtliches Gehör»; Art. 29 Abs. 2 BV). 846 1. Allgemeine Fragen. 846 a) Grundanliegen, Verankerung und Terminologie. 846 b) Geltungsbereich. 848 aa) Persönlicher Geltungsbereich. 848 (1) Grundsatz. 848 (2) Parteien eines Verfahrens. 849 (3) Weitere materiell Betroffene. 850 bb) Sachlicher Geltungsbereich. 851 Inhaltsverzeichnis XXXI c) Anerkennung der «formellen Natur» des Anspruchs auf prozessuale Kommunikation. 853 d) «Heilung» von Verletzungen prozessualer Kommunikationsrechte - Verzicht durch den Betroffenen. 855 e) Schranken der Ansprüche prozessualer Kommunikation. 858 2. Anspruch auf vorgängige Orientierung, Äusserung und Anhörung. 860 a) Anspruch auf vorgängige Information durch die Behörde und auf Stellungnahme. 860 aa) Anspruch auf Orientierung. 860 bb) Mitwirkungsrechte bei der Feststellung des Sachverhalts. 863 cc) Anspruch auf Prüfung und Berücksichtigung durch die Behörde. 868 b) Modalitäten der Äusserung und Anhörung. 869 3. Anspruch auf Akteneinsicht. 871 a) Funktion, Inhalt, Rechtsquellen. 871 b) Zeitliche und persönliche Geltung. 872 c) In welche Akten besteht ein Einsichtsrecht?. 874 d) Pflicht zur Aktenerstellung. 877 e) Modalitäten der Akteneinsicht. 878 f) Schranken der Akteneinsicht. 880 4. Anspruch auf persönliche Teilnahme am Verfahren. 882 a) In der Hauptverhandlung des Strafverfahrens. 882 b) Im strafrechtlichen Rechtsmittelverfahren. 883 c) Im Zivil-und Verwaltungsverfahren nach Art. 6 Abs. 1 EMRK. 883 5. Anspruch auf Eröffnung eines Entscheids. 884 6. Anspruch auf Begründung eines Entscheids. 885 a) Rechtsquellen. 885 b) Funktionen. 886 c) Anforderungen an die Begründung. 888 d) Folgen der Verletzung der Begründungspflicht. 890 e) Insbesondere die Begründung von Einbürgerungsentscheiden. 890 III. Anspruch auf unentgeltliche Rechtspflege (Art. 29 Abs. 3 BV). 893 1. Rechtsquellen, Funktion und Bedeutung. 893 2. Persönlicher Geltungsbereich. 894 3. Inhalt des Anspruchs auf unentgeltliche Rechtspflege. 895 a) Unentgeltliche Prozessführung und Verbeiständung. 895 b) Vorläufige Befreiung von Verfahrenskosten. 895 c) Nicht erfasste Kosten. 896 d) Umfang der Entschädigung der Verbeiständung. 896 e) Zeitpunkt. 897 f) Wahl des Vertreters. 898 4. Anwendungsbereich der unentgeltlichen Rechtspflege. 899 5. Voraussetzungen des Anspruchs. 901 a) Bedürftigkeit des Gesuchstellers. 901 b) Genügende Prozesschancen. 902 c) Notwendigkeit der Verbeiständung. 904 C. Garantien gerichtlicher Verfahren. 907 I. Rechtsweggarantie (Art. 29a und 32 Abs. 3 BV) 907 1. Verfassungsrechtliche Verankerung. 907 2. Verhältnis zu Art. 29 und 30 BV. 909 3. Grundrechtsqualität und Zweck. 910 i ^^^u^mtmmmtm XXXII Inhaltsverzeichnis 4. Persönlicher Geltungsbereich. 911 5. Sachlicher Geltungsbereich. 911 a) Anwendung in allen Rechtsbereichen. 911 b) Anwendung auf «Rechtsstreitigkeiten». 912 6. Materieller Gehalt. 914 a) Zugang zu einer Gerichtsinstanz. 914 b) Effektiver Zugang zum Gericht. 915 c) Volle Überprüfungsbefugnis des Gerichts. 916 d) Anspruch auf Vollzug von Gerichtsentscheiden. 917 7. Insbesondere zum materiellen Gehalt von Art. 32 Abs. 3 BV. 917 a) Garantie zweier Gerichtsinstanzen. 917 b) Kosten. 918 c) Beschränkte Überprüfungsbefugnis. 918 d) Erfasste Sanktionen. 918 e) Ausnahme: Bundesgericht als einzige Instanz. 919 8. Ausnahmen von Art. 29a BV. 920 a) Grundsatz. 920 aa) Ausnahmen nach Art. 29a Satz 2 BV. 920 bb) Ausnahmen nach Art. 189 Abs. 4 BV. 920 cc) Unechte und echte Ausnahmen. 921 b) Zulässigkeit der echten Ausnahmen nach Art. 29a Satz 2 BV. 923 aa) Bindung an mangelnde Justiziabilität einer Materie. 923 bb) «Entscheide mit vorwiegend politischem Charakter». 925 cc) Keine echten Ausnahmen in kerngehaltsnahen Bereichen. 926 IL Garantie des verfassungsmässigen Richters (Art. 30 Abs. 1 BV). 927 1. Verfassungsrechtliche Verankerung, Zweck und Inhalt. 927 2. Geltungsbereich von Art. 30 BV. 928 a) Richterliche Funktion. 928 b) Insbesondere Gerichte. 930 c) Insbesondere Verwaltungsbehörden. 931 3. Anforderungen an ein Gericht. 931 4. Der Anspruch auf das gesetzlich bestimmte Gericht. 932 a) Verbot von Ausnahmegerichten. 932 b) Gesetzliche Regelung der Zuständigkeit und Besetzung von Gerichten. 933 5. Der Anspruch auf unabhängige und unparteiische Richterinnen und Richter. 936 a) Verhältnis zu Verfahrensgesetzgebung und internationalem Recht. 936 b) Inhalt der Garantie. 937 aa) Grundsatz. 937 bb) In der Person des Richters liegende Gründe. 939 cc) In organisatorisch-institutionellen Umständen liegende Gründe. 942 c) Insbesondere die Unbefangenheit nebenamtlicher Richter. 945 d) Insbesondere die Unabhängigkeit und Unparteilichkeit von Verwaltungsbehörden: Art. 29 und 30 BV. 947 aa) Grundsatz: keine Geltung von Art. 30 BV. 947 bb) Garantien von Art. 29 Abs. 1 BV. 948 6. Pflicht zur Bekanntgabe der Zusammensetzung von Gerichten. 951 7. Verwirkung von Ansprüchen aus Art. 30 Abs. 1 BV?. 952 a) Grundsatz. 952 b) Gegenseitige Bindung an Treu und Glauben. 953 c) Anforderungen an die Kenntnisse der Verfahrensparteien. 954 -r Inhaltsverzeichnis XXXIII d) Die Garantie der richterlichen Unabhängigkeit und Unparteilichkeit - unverjährbar und unverzichtbar. 955 aa) Die Doktrin der «unverjährbaren und unverzichtbaren Grundrechte». 955 bb) Anwendung auf die Garantie richterliche Unabhängigkeit und Unparteilichkeit. 956 III. Garantie des Wohnsitzgerichtsstandes (Art. 30 Abs. 2 BV). 957 1. Entstehung und Funktionen. 957 2. Persönlicher Schutzbereich. 958 3. Sachlicher Schutzbereich. 959 4. Konkretisierungen und Einschränkungen (Art. 30 Abs. 2 Satz 2 BV). 960 5. Normative Wirkung, heutige Bedeutung. 962 IV. Garantie der öffentlichen Gerichtsverhandlung und Urteilsverkündung (Art. 30 Abs. 3 BV). 964 1. Funktion und verfassungsrechtliche Verankerung. 964 2. Persönlicher Geltungsbereich. 965 3. Geltung von Art. 30 Abs. 3 BV in unterschiedlichen Verfahren. 966 a) Grundsatz: umfassende Anwendung auf alle Verfahren nach Art. 30 BV. 966 b) Geltung in unterschiedlichen Verfahrensabschnitten. 968 * 4. Der Anspruch auf öffentliche Verhandlung. 970 ?s a) Gehalt des Anspruchs. 970 ;' b) Tatsächlicher Zugang der Öffentlichkeit. 970 J c) Gesetzliche Ausnahmen. 971 I aa) Grundsatz. 971 ; bb) Gesuchserfordernis und Verzicht. 972 ?* cc) Anspruch auf Ausschluss der Öffentlichkeit. 974 ') d) Insbesondere zur Medienöffentlichkeit. 974 I 5. Der Anspruch auf öffentliche Urteilsverkündung. 976 J a) Gehalt des Anspruchs. 976 »' b) Einschränkungen. 978 c) Rechtsfolgen einer Verletzung. 979 \| V. Grundrechte der Angeschuldigten (Art. 32 BV). 980 \| 1. Verfassungsrechtliche Verankerung. 980 \| 2. Unschuldsvermutung (Art. 32 Abs. 1 BV). 981 \| a) Grundsatz und Rechtsquellen. 981 I b) Regel der Beweiswürdigung. 981 K c) Regel der Beweislastverteilung. 983 d) Recht auf Aussage verweigerung. 984 e) Materiell-rechtliche Bedeutung für die Stellung des Unschuldigen. 986 J f) Keine Heilung. 991 ] 3. Garantien nach Art. 32 Abs. 2 BV. 991 'i a) Geltungsbereich. 991 -* b) Abgrenzung zu Art. 31 BV. 992 i aa) Grundsatz. 992 f bb) Strafprozessuale Ansprüche Inhaftierter. 993 \| c) Recht auf Beizug eines Verteidigers. 994 4 aa) Beizug eines Verteidigers nach eigener Wahl. 994 { bb) Notwendige Verteidigung. 996 d) Kontakt der angeschuldigten Personen mit ihrem Verteidiger. 997 e) Aussagen von V-Männern und anderen anonymen Zeugen. 999 aa) Grundsatz. 999 XXXIV Inhaltsverzeichnis bb) Voraussetzungen der Zulässigkeit anonymer Zeugen. 999 cc) Rechtsfolgen. 1001 f) Verbot der Verwertung rechtswidrig erlangter Beweismittel. 1002 aa) Problemstellung. 1002 bb) Die verfassungsrechtlichen Garantien. 1002 Siebtes Kapitel: Grundrechte der Eigentums- und Wirtschaftsordnung I. Eigentumsgarantie (Art. 26 BV). 1007 1. Einleitung. 1007 a) Zum Grundrechtscharakter der Eigentumsgarantie. 1007 aa) Fragestellung. 1007 bb) Persönlichkeitsbezogener Aspekt der Eigentumsgarantie. 1008 cc) Wirtschaftlicher Aspekt der Eigentumsgarantie. 1009 dd) Kreis der eigentumsfahigen Sachen. 1010 b) Eigentum als vorgegebene oder vom Recht bestimmte Beziehung?. 1010 aa) Grundsätzliche Fragen. 1010 bb) Bundesgerichtliche Praxis. 1011 c) Verfassungsrechtliche Anerkennung. 1012 2. Schutzbereich der Eigentumsgarantie. 1013 a) Sachlicher Schutzbereich. 1013 aa) Der grundrechtliche Eigentumsbegriff. 1013 bb) Insbesondere der Schutz «faktischer» Interessen. 1018 b) Persönlicher Schutzbereich. 1019 c) Polizeiliche Schutzpflichten. 1020 3. Einschränkungen der Eigentumsgarantie. 1020 a) Die drei Teilgehalte der Eigentumsgarantie. 1020 b) Eingriffe in die Bestandesgarantie. 1021 aa) Grundsätzliches. 1021 bb) Gesetzliche Grundlage. 1021 cc) Öffentliches Interesse. 1023 dd) Verhältnismässigkeit. 1025 c) Entschädigungspflicht aufgrund der Wertgarantie. 1026 aa) Formelle Enteignung. 1026 (1) Grundsätzliches. 1026 (2) Enteignung von Nachbarrechten. 1027 (3) Enteignung wohlerworbener Rechte. 1029 bb) Materielle Enteignung. 1030 (1) Grundsätzliches. 1030 (2) Bundesgerichtliche Konzeption: schwerer Eingriff oder Sonderopfer. 1030 (3) Auszonungen und Nichteinzonungen von Grundstücken. 1032 (4) Entschädigung für nutzlos gewordene Planungen. 1034 (5) Die Sonderregelung bei Eingriffen aus polizeilichen Gründen. 1034 (6) Massgebender Zeitpunkt. 1036 cc) Die Bemessung der Entschädigung. 1036 d) Institutsgarantie. 1039 aa) Grundsätzliches. 1039 bb) Die Institutsgarantie als Verpflichtung des Gesetzgebers. 1039 cc) Institutsgarantie und Kerngehalt. 1039 Inhaltsverzeichnis XXXV IL Wirtschaftsfreiheit (Art. 27 und 94 BV). 1042 1. Die Verankerung der Wirtschaftsfreiheit in der Bundesverfassung. 1042 a) Entstehung. 1042 b) Aufnahme der Wirtschaftsfreiheit in die Bundesverfassung. 1042 c) Garantie der Wirtschaftsfreiheit in Verfassungen anderer Länder und im internationalen Recht. 1042 d) Regelungsstruktur der Wirtschaftsfreiheit. 1044 2. Die drei Hauptaspekte der Wirtschaftsfreiheit. 1045 a) Institutioneller Aspekt. 1045 aa) Die Wirtschaftsordnung des freien Wettbewerbs. 1045 bb) Wirtschaftsliberale Begründung. 1046 b) Individualrechtlicher Aspekt. 1047 aa) Teilnahme am Wettbewerb als grundrechtlich geschützter Anspruch. 1047 bb) Menschenrechtlicher Gesichtspunkt. 1047 c) Bundesstaatlicher Aspekt. 1048 aa) Zweck. 1048 bb) Einfachrechtliche Konkretisierung im Binnenmarktgesetz. 1049 cc) Das Herkunftsortsprinzip. 1050 dd) Die Anerkennung von Ausbildungsabschlüssen. 1051 3. Schutzbereich. 1052 a) Sachlicher Schutzbereich. 1052 aa) Problemstellung. 1052 bb) Allgemeine Umschreibung des Schutzbereichs. 1053 cc) Die Freiheit der Berufswahl im Besonderen. 1054 dd) Gleichbehandlung direkter Konkurrenten im Besonderen. 1056 ee) Überblick über die weitere Rechtsprechung des Bundesgerichts. 1059 ff) Die Wirtschaftsfreiheit und die Benützung des öffentlichen Grundes. 1061 b) Persönlicher Schutzbereich. 1064 aa) Natürliche Personen und juristische Personen. 1064 bb) Ausländische Personen im Besonderen. 1064 cc) Die Geltung der Wirtschaftsfreiheit im besonderen Rechtsverhältnis. 1065 dd) Wirtschaftsfreiheit öffentlicher Unternehmen?. 1066 4. Einschränkungen der Wirtschaftsfreiheit. 1067 a) Grundsatzwidrige und grundsatzkonforme Beschränkungen. 1067 aa) Massnahmen, die sich gegen den Wettbewerb richten. 1067 bb) Weitere grundsatzwidrige Beschränkungen?. 1070 cc) Wettbewerbsverzerrende Auswirkungen. 1071 b) Grundsatzwidrige Beschränkungen: der Verfassungsvorbehalt. 1072 aa) Die allgemeine Regel: Grundlage in der Verfassung. 1072 bb) Grundsatzwidrige Bestimmungen der Kantone. 1072 cc) Grundsatzwidrige Bestimmungen des Bundes. 1073 c) Grundsatzkonforme Beschränkungen. 1074 aa) Allgemeine Regel: Geltung der Grundrechtsschranken nach Art. 36 BV. 1074 bb) Grundsatzkonforme Bestimmungen der Kantone. 1075 cc) Grundsatzkonforme Bestimmungen des Bundes. 1077 d) Kerngehalt. 1078 5. Monopole und Regale. 1080 a) Einleitung. 1080 b) Monopolarten. 1081 aa) Rechtliche Monopole. 1081 XXXVI Inhaltsverzeichnis bb) Faktische Monopole?. 1081 c) Monopole des Bundes. 1082 d) Kantonale Monopole. 1084 aa) Regalrechte. 1084 bb) Polizei- und Wohlfahrtsmonopole. 1084 III. Koalitionsfreiheit (Art. 28 BV). 1087 1. Verfassungsrechtliche Verankerung und Funktion. 1087 2. Individuelle Koalitionsfreiheit. 1088 3. Kollektive Koalitionsfreiheit. 1089 a) Die Tarifautonomie. 1089 b) Kollektive Koalitionsfreiheit im öffentlichen Dienstrecht. 1090 4. Das Streikrecht (Art. 28 Abs. 3 BV). 1091 a) Verfassungsrechtliche Verankerung. 1091 b) Arbeitsverfassungsrechtliche Bedeutung und instrumentaler Charakter. 1093 c) Träger des Streikrechts. 1094 d) Materieller Gehalt und Adressaten des Streikrechts. 1095 e) Zulässigkeit eines Streiks. 1096 aa) Voraussetzungen der Zulässigkeit. 1096 bb) Zulässigkeit eines Streiks und Einschränkung des Streikrechts. 1098 cc) Rechtsfolgen der Zulässigkeit im Arbeitsverhältnis. 1099 f) Streikrecht von Beamten und öffentlich-rechtlich Angestellten. 1099 5. Die Aussperrung (Art. 28 Abs. 3 BV). 1102 Entscheidregister. 1103 1. Bundesgerichtsentscheide. 1103 a) Amtliche Sammlung. 1103 b) Unpublizierte Urteile des Bundesgerichts. 1137 c) In Zeitschriften publizierte Urteile des Bundesgerichts. 1148 2. Entscheide des Europäischen Gerichtshofs für Menschenrechte (EGMR). 1153 3. Entscheide des UNO-Menschenrechtsausschusses (MRA). 1187 4. Urteile und Beschlüsse des Bundesverfassungsgerichts (BVerfG). 1193 a) Veröffentlichte Bundesverfassungsgerichtsentscheide. 1193 b) Unveröffentlichte Bundesverfassungsgerichtsentscheide. H98 Sachregister. 1201
adam_txt	Titel: Grundrechte in der Schweiz Autor: Müller, Jörg Paul Jahr: 2008 I. \ II. III. IV. V. VI. l VII i ! i VII Inhaltsübersicht Erstes Kapitel: Garantien elementarer Gerechtigkeit I. Garantie der Menschenwürde (Art. 7 BV). 1 II. Willkürverbot (Art. 9 BV). 5 III. Treu und Glauben (Art. 9 BV). 25 Zweites Kapitel: Grundrechte der persönlichen Integrität und Lebensgestaltung A. Verfassungsrechtlicher Persönlichkeitsschutz. 39 I. Übersicht. 39 II. Recht auf Leben (Art. 10 Abs. 1 BV). 45 III. Körperliche und geistige Unversehrtheit (Art. 10 Abs. 2 und 3 BV). 57 IV. Bewegungsfreiheit (Art. 10 Abs. 2 BV). 82 V. Garantien bei Freiheitsentzug (Art. 31 BV). 88 VI. Schutz der Persönlichkeit Inhaftierter. 114 VII. Selbstbestimmte Entfaltung der Persönlichkeit (Art. 10 Abs. 2 und 13 Abs. 1 BV). 138 VIII. Informationelle Selbstbestimmung (Art. 13 Abs. 2 BV). 164 IX. Unverletzlichkeit der Wohnung (Art. 13 Abs. 1 BV). 183 X. Brief-, Post- und Fernmeldegeheimnis (Art. 13 Abs. 1 BV). 201 B. Weitere Aspekte persönlicher Lebensgestaltung. 218 I. Schutz von Familie und Ehe (Art. 13 Abs. 1 und 14 BV). 218 II. Glaubens-und Gewissensfreiheit (Art. 15 BV). 251 III. Sprachenfreiheit (Art. 18 BV). 292 IV. Niederlassungsfreiheit (Art. 24 BV). 307 V. Schutz vor Ausweisung, Auslieferung und Ausschaffung (Art. 25 BV). 324 Drittes Kapitel: Grundrechte freier Kommunikation A. Überblick. 345 B. Gemeinsame Regeln und Grundsätze. 347 Funktionen und Voraussetzungen freier Kommunikation. 347 Der Kerngehalt: das Zensurverbot. 351 Probleme des Schutzbereichs. 357 Probleme des Eingriffs: der «Chilling Effect». 375 Öffentliches Interesse und Güterabwägung bei der Einschränkung der Grundrechte freier Kommunikation. 378 Ausprägung der Kommunikationsgrundrechte in einzelnen Tätigkeitsbereichen. 403 Ausprägung der Kommunikationsgrundrechte bei der Benützung öffentlichen Grundes. 426 i V----??------------------------------------------_,_ .^^^^^^» VIII Inhaltsübersicht C Die Grundrechte freier Kommunikation im Einzelnen. 437 I. Meinungsfreiheit als subsidiäres Grundrecht (Art. 16 Abs. 1 und Abs. 2 BV). 437 II. Medienfreiheit (Art. 17 BV). 438 III. Freie Kommunikation an Radio und Fernsehen (Art. 17 und 93 BV). 482 IV. Informationsfreiheit (Art. 16 Abs. 1 und 3 BV). 517 V. Wissenschaftsfreiheit (Art. 20 BV). 542 VI. Kunstfreiheit (Art. 21 BV). 554 VII. Versammlungsfreiheit (Art. 22 BV). 571 VIII. Vereinigungsfreiheit (Art. 23 BV). 594 D. Grundrechte im Bereich politischer Meinungsbildung. 611 I. Freie Kommunikation im Vorfeld von Wahlen und Abstimmungen (Art. 34 Abs. 2 BV). 611 II. Petitionsrecht (Art. 33 BV). 641 Viertes Kapitel: Rechtsgleichheit und Verbote der Diskriminierung I. Überblick. 651 II. Der allgemeine Gleichheitssatz (Art. 8 Abs. 1 BV). 653 III. Die Verbote der Diskriminierung (Art. 8 Abs. 2 BV). 679 IV. Das Verbot der Diskriminierung von Frauen (Art. 8 Abs. 3 BV). 737 V. Das Verbot der Diskriminierung von Menschen mit Behinderung (Art. 8 Abs. 2 und 4 BV). 754 Fünftes Kapitel: Ansprüche auf Leistung und besonderen Schutz I. Recht auf Existenzsicherung (Art. 12 BV). 763 IL Anspruch auf Grundschulunterricht (Art. 19 BV). 782 III. Schutz von Kindern und Jugendlichen (Art. 11 BV). 801 Sechstes Kapitel: Garantien fairer administrativer und gerichtlicher Verfahren A. Überblick. 817 B. Garantien in allen Verfahren der Rechtsanwendung. 821 I. Die Auffanggarantie fairer Verfahren (Art. 29 Abs. 1 BV). 821 II. Garantien verfahrensrechtlicher Kommunikation («rechtliches Gehör»; Art. 29 Abs. 2 BV). 846 III. Anspruch auf unentgeltliche Rechtspflege (Art. 29 Abs. 3 BV). 893 C. Garantien gerichtlicher Verfahren. 907 I. Rechtsweggarantie (Art. 29a und 32 Abs. 3 BV). 907 II. Garantie des verfassungsmässigen Richters (Art. 30 Abs. 1 BV). 927 III. Garantie des Wohnsitzgerichtsstandes (Art. 30 Abs. 2 BV). 957 Inhaltsübersicht IX IV. Garantie der öffentlichen Gerichtsverhandlung und Urteilsverkündung (Art. 30 Abs. 3 BV). 964 V. Grundrechte der Angeschuldigten (Art. 32 BV). 980 Siebtes Kapitel: Grundrechte der Eigentums- und Wirtschaftsordnung I. Eigentumsgarantie (Art. 26 BV). 1007 II. Wirtschaftsfreiheit (Art. 27 und 94 BV). 1042 III. Koalitionsfreiheit (Art. 28 BV). 1087 Entscheidregister. 1103 Sachregister. 1201 XI Inhaltsverzeichnis Erstes Kapitel: Garantien elementarer Gerechtigkeit I. Garantie der Menschenwürde (Art. 7 BV). 1 IL Willkürverbot (Art. 9 BV). 5 1. Bedeutung. 5 2. Was heisst «Willkür»?. 5 3. Verankerung in Art. 9 BV. 7 4. Anwendungsbereich. 8 5. Adressaten des Willkürverbots. 8 a) Willkür in der Rechtsetzung. 8 b) Willkür in der Rechtsanwendung. 11 6. Willkür im Ergebnis und in der Begründung. 14 7. Willkürverbot und Gerechtigkeit. 14 8. Konkurrenzprobleme. 15 a) Abgrenzung zum allgemeinen Gleichheitssatz. 15 b) Das Willkürverbot als Auffanggrundrecht. 16 c) Willkürverbot und Garantie der Menschenwürde. 17 9. Der verkannte Grundrechtscharakter des Willkürverbots. 18 a) Legitimation zur Willkürbeschwerde. 18 b) Willkür als Grundrechtsgehalt und als Kognitionsproblem. 20 10. Willkür und das Problem der Gesetzeslücken. 22 11. Willkürverbot und Verwaltungsgerichtsbarkeit. 23 III. Treu und Glauben (Art. 9 BV). 25 1. Treu und Glauben als Verfassungsprinzip (Art. 5 Abs. 3 BV). 25 2. Verbot des Rechtsmissbrauchs. 27 a) Grundsatz. 27 b) Missbrauch von Grundrechten. 28 c) Rechtsmissbrauch im Rahmen des Freizügigkeitsabkommens mit der EG und ihren Mitgliedstaaten. 30 3. Treu und Glauben als eigenständiges Grundrecht (Art. 9 BV). 31 a) Verfassungsrechtliche Verankerung und Grundrechtsqualität. 31 b) Voraussetzungen des Vertrauensschutzes. 33 c) Rechtswirkungen. 36 aa) Bindung an das erweckte Vertrauen. 36 bb) Anspruch auf Entschädigung. 36 cc) Anspruch auf Übergangsregelung. 38 Zweites Kapitel: Grundrechte der persönlichen Integrität und Lebensgestaltung A. Verfassungsrechtlicher Persönlichkeitsschutz. 39 I. Übersicht. 39 1. Entwicklung und Terminologie. 39 2. Einfluss des internationalen Rechts. 41 3. Struktur des Persönlichkeitsschutzes in der Bundesverfassung. 41 V.- XII Inhaltsverzeichnis a) Spezifische Schutzbereiche des verfassungsrechtlichen Persönlichkeitsschutzes. 41 b) Der Persönlichkeitsschutz der Verfassung (die «Persönliche Freiheit») als subsidiäres Grundrecht. 43 II. Recht auf Leben (Art. 10 Abs. 1 BV). 45 1. Verankerung, Bedeutung und Schutzobjekt. 45 2. Anfang und Ende des grundrechtlichen Lebensschutzes. 46 a) Beginn des Lebens. 46 b) Ende des Lebens. 48 3. Kerngehalt: absolutes Verbot zielgerichteter Tötung. 49 a) Ausnahmslos geltendes Verbot. 49 b) Insbesondere das absolute Verbot der Todesstrafe. 49 4. Weiterer Schutzbereich. 50 a) Schutz vor nicht zielgerichteter Tötung. 50 b) Insbesondere zum Risiko einer Tötung durch staatliche Handlung. 51 5. Positive Schutzpflichten des Staates. 53 a) Schutz vor akuter Bedrohung des Lebens. 53 b) Schutz vor Risiken der Zivilisation. 53 c) Pflicht zur Aufklärung der Todesumstände. 55 III. Körperliche und geistige Unversehrtheit (Art. 10 Abs. 2 und 3 BV). 57 1. Kerngehalt: Verbot der Folter sowie unmenschlicher Behandlung. 57 a) Rechtliche Verankerung. 57 b) Was ist Folter?. 57 c) Unmenschliche oder erniedrigende Behandlung. 61 aa) Minimale Schwere, Abhängigkeit vom Kontext. 61 bb) Absicht und Zweck. 61 cc) Grausamkeit, Unmenschlichkeit, Erniedrigung. 62 d) Absolute Geltung des Verbots der Folter und von unmenschlicher Behandlung. 66 e) Besondere institutionelle Schutzmechanismen. 69 2. Spezifischer Kerngehalt der BV: das Verbot der Körperstrafe. 70 3. Weiterer Schutzbereich der Garantie körperlicher Unversehrtheit. 71 a) Schutz gegen jegliche Eingriffe. 71 b) Insbesondere der Schutz körperlicher Integrität im Rahmen polizeilichen Handelns. 73 4. Weiterer Schutzbereich der Garantie psychischer Unversehrtheit. 73 5. Staatliche Schutzpflichten. 74 a) Grundsatz. 74 b) Adressaten. 76 c) Umfang der Schutzpflicht. 76 d) Präventiver und nachträglicher Schutz. 77 e) Insbesondere die Pflicht zur Sachverhaltsabklärung bei Misshandlungen. 78 f) Beurteilungsspielraum. 79 6. Insbesondere zum Problem der Zwangsmedikation. 79 IV. Bewegungsfreiheit (Art. 10 Abs. 2 BV). 82 1. Verfassungsrechtliche Verankerung. 82 2. Sachlicher Schutzbereich. 82 a) Negativer Gehalt. 82 b) Positiver Gehalt. 83 3. Persönlicher Schutzbereich. 84 4. Einschränkungen der Bewegungsfreiheit. 84 Inhaltsverzeichnis XIII a) Verhaftung und Inhaftierung. 84 b) Eingrenzungen und Ausgrenzungen. 85 c) Insbesondere die Bestimmtheit gesetzlicher Ein- und Ausgrenzungen. 86 V. Garantien bei Freiheitsentzug (Art. 31 BV). 88 1. Verfassungsrechtliche Verankerung. 88 2. Unantastbarer Kerngehalt. 89 a) Verfahrensrechtliche Kerngehalte. 89 b) Minimale Verdachtsmomente. 92 c) Verbot des Schuldverhafts. 92 3. Der Schutzbereich. 94 4. Anforderungen an einen Freiheitsentzug. 96 a) Gesetzliche Grundlage. 96 b) Zulässige Gründe der Inhaftierung. 96 c) Verhältnismässigkeit. 97 d) Protokollführung. 98 5. Grundrechtliche Ansprüche bei Inhaftierung. 98 a) Anspruch auf prozessuale Fürsorge und Aufklärung (Abs. 2). 98 b) Anspruch von Untersuchungsgefangenen auf Haftprüfung (Abs. 3). 101 aa) Anspruch auf Haftprüfung von Amtes wegen. 101 bb) Unabhängigkeit und Unparteilichkeit des Haftrichters. 101 cc) Anspruch auf «unverzügliche» Haftprüfung. 102 c) Anspruch von Untersuchungsgefangenen auf Urteil innert angemessener Frist (Abs. 3). 103 aa) Grundsatz. 103 bb) Abhängigkeit der Haft von Tatverdacht und Haftgrund. 103 cc) Dauer der Untersuchungshaft und zu erwartende Freiheitsstrafe. 104 d) Anspruch auf gerichtliche Überprüfung eines Freiheitsentzugs (Abs. 4). 106 aa) Grundsatz. 106 bb) Prüfung des Freiheitsentzugs auf Gesuch hin. 106 cc) Spezifische Anforderungen an das Verfahren. 108 e) Anspruch auf Schadenersatz (Art. 5 Abs. 5 EMRK). 110 VI. Schutz der Persönlichkeit Inhaftierter. 114 1. Rechtsquellen und Organe. 114 2. Materieller Kerngehalt des Schutzes Inhaftierter. 1 16 3. Allgemeine Fragen des Grundrechtsschutzes Inhaftierter. 118 4. Wichtigste Konkretisierungen bei der Straf- und Untersuchungshaft. 119 a) Verbot schikanöser Behandlung. 119 b) Ärztliche Betreuung. 120 c) Ausübung der Glaubens- und Gewissensfreiheit. 122 d) Arbeitsleistung. 122 e) Bewegung im Freien. 124 f) Ernährung. 124 g) Kontakte zur Aussenwelt. 125 aa) Brief- und Telefonverkehr. 125 bb) Bücher. Zeitungen, Radio, Fernsehen. 127 cc) Pakete. 128 dd) Besuch. 129 ee) Hafturlaub. 131 h) Besondere Anforderungen an die Inhaftierung von Kindern. 131 i) Trennung von Frauen und Männern. 132 j) Einzelhaft. 132 ?.?"]?¦]""?-?***** XIV Inhaltsverzeichnis k) Ausübung der politischen Rechte. 134 5. Spezifische Fragen bei der ausländerrechtlichen Administrativhaft. 135 VII. Selbstbestimmte Entfaltung der Persönlichkeit (Art. 10 Abs. 2 und 13 Abs. 1 BV). 138 1. Verfassungsrechtliche Verankerung. 138 2. Gestaltung der Lebensführung, Pflege persönlicher Beziehungen. 139 3. Schutz des sozialen Ansehens. 142 4. Sexuelle Entfaltung. 143 a) Aktualität. 143 b) Schutz homosexueller Kontakte. 143 c) Schutz bei Geschlechtsänderung (Transsexualität). 144 d) Positive Massnahmen. 145 e) Kerngehalt. 145 5. Selbstbestimmung beim Schwangerschaftsabbruch. 146 a) Grundsatz. 146 b) Schutz des Entscheids über die Vornahme einer Abtreibung. 146 c) Abwägung mit konfluierenden Interessen. 147 d) Kerngehalt. 149 6. Kenntnis der eigenen Herkunft. 149 a) Entwicklung und Verankerung des Anspruchs. 149 b) Materieller Gehalt und Geltendmachung des Anspruchs. 151 7. Selbstbestimmte Beendigung des eigenen Lebens. 152 a) Schutz der persönlichen Entscheidung. 152 b) Schutz selbstbestimmter Sterbehilfe. 153 8. Postmortaler Schutz der Persönlichkeit. 155 a) Schutz der Persönlichkeit lebender Menschen nach dem Tod. 155 b) Schutz der Grundrechte Angehöriger. 157 c) Spezifische Anwendungsgebiete. 157 aa) Transplantation von Organen. 157 bb) Obduktion. 159 cc) Garantie selbstbestimmter Bestattung (Recht auf ein schickliches Begräbnis). 160 VIII. Informationelle Selbstbestimmung (Art. 13 Abs. 2 BV). 164 1. Verankerung, Funktionen und Aktualität. 164 a) Anerkennung als Grundrecht. 164 b) Funktionen des Anspruchs. 165 c) Aktualität des Grundrechts. 165 2. Persönlicher Schutzbereich. 166 3. Sachlicher Schutzbereich. 167 4. Anspruch auf Einsicht, Berichtigung und Löschung. 168 5. Einschränkungen. 170 a) Rechtfertigung nach Art. 36 BV. 170 b) Intensität des Eingriffs. 170 c) Insbesondere Eingriffe durch elektronische Überwachung. 171 6. Einzelfragen der informationellen Selbstbestimmung. 174 a) Zur Revision des Datenschutzgesetzes. 174 b) Informationelle Selbstbestimmung im präventiven Staatsschutz. 175 aa) Zum BG über Massnahmen zur Wahrung der inneren Sicherheit (BWIS). 175 bb) Revision des BG über Massnahmen zur Wahrung der inneren Sicherheit («BWIS II»). 177 cc) Datenbearbeitung durch den zivilen Nachrichtendienst. 178 c) Umgang mit genetischen Informationen. 178 Inhaltsverzeichnis XV d) Geheimhaltung von persönlichen Angaben bei Einbürgerungen. 179 e) Hinweise zum Schengener Informationssystem. 180 7. Abgrenzung zu prozessualen Einsichtsrechten und zur Informationsfreiheit. 181 IX. Unverletzlichkeit der Wohnung (Art. 13 Abs. 1 BV). 183 1. Funktion. 183 2. Anerkennung als eigenständiges Grundrecht und verfassungsrechtliche Verankerung. 183 3. Eigenständigkeit des Grundrechts gegenüber einfachrechtlichen Regelungen. 186 4. Schutzbereich. 187 a) Grundsatz. 187 b) Was ist eine Wohnung?. 187 c) Zum Schutz der Geschäftsräume. 189 d) Autos. 191 5. Eingriffe in das Grundrecht. 193 a) Richterliche Genehmigung. 193 b) Typische Eingriffe. 193 aa) Hausdurchsuchungen. 193 bb) Überwachungsmassnahmen. 195 cc) Behördliche Kontrollen. 196 6. Berufsgeheimnisse als spezifischer Schutz gegen Eingriffe. 199 7. Zufallsfunde. 200 X. Brief-, Post- und Femmeldegeheimnis (Art. 13 Abs. 1 BV). 201 1. Historische Entwicklung und rechtliche Verankerung. 201 2. Sachlicher Schutzbereich. 203 a) Geschützte Kommunikation. 203 b) Schutz elektronischer Informationssysteme. 206 c) Schutz bei privat betriebenen Kommunikations- und Speicherdiensten. 207 3. Persönlicher Schutzbereich. 209 4. Überwachung des Brief- und Fernmeldeverkehrs und Durchsuchung informationstechnischer Systeme. 210 a) Dringender Verdacht. 210 b) Grundlage im Gesetz. 210 c) Verhältnismässigkeit, insbesondere verfahrensrechtliche Anforderungen. 211 5. Einzelfragen. 214 a) Abhören von Anschlüssen Dritter (insbesondere von Personen, die einem Zeugnisverweigerungsrecht unterstehen). 214 b) Zufallsfunde. 215 c) Verwertung von Erkenntnissen aus widerrechtlicher Überwachung oder elektronischer Durchsuchung. 217 B. Weitere Aspekte persönlicher Lebensgestaltung. 218 I. Schutz von Familie und Ehe (Art. 13 Abs. 1 und 14 BV). 218 1. Übersicht. 218 2. Recht auf Gründung einer Familie (Art. 14 BV). 219 a) Vereinigung von zwei Entwicklungssträngen in Art. 14 BV. 219 aa) BV 1874: Recht auf Gründung einer Familie als elementare Erscheinung der Persönlichkeitsentfaltung. 219 bb) Anlehnung an Art. 12 EMRK. 219 b) Schutzbereich. 220 aa) Der grundrechtliche Anspruch. 220 bb) Träger des Anspruchs. 221 XVI Inhaltsverzeichnis cc) Umfang des Anspruchs. 223 c) Kerngehalt. 224 d) Schutzpflichten. 225 3. Ehefreiheit (Art. 14 BV). 225 a) Historischer Hinweis. 225 b) Kerngehalt. 225 c) Schutzbereich. 226 aa) Selbstbestimmter Eheschluss. 226 bb) Geschützte Formen des Zusammenlebens. 227 d) Institutsgarantie. 229 e) Die wichtigsten Anwendungsgebiete. 230 aa) Das Eherecht. 230 bb) Zum Problem der Familienbesteuerung. 231 cc) Sozialversicherungsrecht. 232 dd) Inhaftierte. 233 4. Schutz des Familienlebens (Art. 13 Abs. 1 BV). 234 a) Verfassungsrechtliche Verankerung und Begriff der Familie. 234 b) Sachlicher Schutzbereich. 236 aa) Grundsatz. 236 bb) Schutz vor staatlichen Eingriffen. 236 cc) Anspruch auf Schutzmassnahmen des Staates. 238 dd) Verfahrensrechtliche Garantien. 240 c) Anspruch auf Aufenthalt ausländischer Familienangehöriger nach Art. 13 BV 241 aa) Grundsatz. 241 bb) Voraussetzungen des Anspruchs. 242 cc) Grenzen des Anspruchs. 244 d) Anspruch auf Aufenthalt ausländischer Familienangehöriger nach FZA/EFTA-Übereinkommen. 245 aa) Grundsatz. 245 bb) Kreis der Familienangehörigen. 246 cc) Staatsbürgerschaft und Aufenthalt der ausländischen Familienangehörigen. 246 dd) Staatsbürgerschaft der Angehörigen in der Schweiz. 246 ee) Abhängigkeit des Anspruchs vom Angehörigen in der Schweiz. 247 ff) Weitere Anspruchsvoraussetzungen. 248 gg) Ausschluss des Anspruchs. 248 hh) Verhältnis zu Art. 13 BV. 249 e) Schutz der Familie vor internem Zwang. 249 IL Glaubens-und Gewissensfreiheit (Art. 15 BV). 251 1. Verfassungsrechtlicher Schutz. 251 2. Geschichtliche Entwicklung und Aktualität. 251 3. Inhalt und Schutzbereich der Religionsfreiheit. 254 a) Sachlicher Schutzbereich. 254 aa) Glaubens- und Gewissensfreiheit. 254 bb) Kultusfreiheit. 259 cc) Betätigung der Glaubens-, Gewissens- und Kultusfreiheit. 261 b) Persönlicher Schutzbereich. 263 c) Grundsätzlicher Vorrang des staatlichen Rechts. 264 d) Kerngehalt. 267 4. Der Anspruch auf religiöse Neutralität und Toleranz des Staates. 269 a) Grundsatz. 269 Inhaltsverzeichnis XVII b) Grenzen der religiösen Neutralität. 271 c) Insbesondere Neutralität und Toleranz in öffentlichen Schulen. 272 aa) Grundsatz. 272 bb) Tragen religiöser Symbole in der Schule. 275 d) Schutzpflicht des Staates. 278 5. Wirkung der Religionsfreiheit unter Privaten. 280 6. Rechtliche Stellung der Religionsgemeinschaften. 281 7. Ausgewählte Fragen der Religionsfreiheit. 284 a) Die Kirchensteuerpflicht. 284 b) Die Militärdienstpflicht. 286 c) Das Schächtverbot. 288 III. Sprachenfreiheit (Art. 18 BV). 292 1. Anerkennung als Grundrecht. 292 2. Sachlicher Schutzbereich. 293 a) Was ist grundrechtlich geschützte «Sprache»?. 293 b) Welcher Sprachgebrauch wird geschützt?. 294 3. Persönlicher Schutzbereich. 295 4. Einschränkungen der Sprachenfreiheit. 296 a) Territorialitätsprinzip. 296 b) Grenzen des Territorialitätsprinzips. 297 c) Sprachenfreiheit im Verkehr mit Behörden. 299 aa) Grundsatz. 299 bb) Abgrenzung zum Anspruch auf prozessuale Kommunikation. 301 d) Unterrichtssprache. 302 e) Zuweisung von Asylbewerbern. 304 5. Die Sprachenvielfalt im Schutzbereich anderer Grundrechte. 304 6. Sprachenfreiheit und Minderheitenschutz. 305 IV. Niederlassungsfreiheit (Art. 24 BV). 307 1. Geschichtliche Entwicklung. 307 2. Funktionen. 308 a) Bundesstaatliche und europäische Integration. 308 b) Schutz individueller Wahl der Niederlassung. 309 3. Verfassungs- und völkerrechtliche Verankerung. 309 a) Bundesverfassung. 309 b) Menschenrechtliche Garantien. 310 c) Freizügigkeitsabkommen mit der EG und ihren Mitgliedstaaten (FZA) und EFTA-Übereinkommen. 311 aa) Vorbemerkung: zur Freizügigkeit in der EU. 311 bb) Ansprüche auf Freizügigkeit Schweiz - EG/EFTA. 312 d) Luftverkehrsabkommen mit der EG. 315 e) Zur Tragweite bilateraler Niederlassungsverträge aus dem 19. und frühen 20. Jahrhundert. 315 4. Schutzbereich. 316 a) Persönlicher Schutzbereich. 316 aa) Natürliche Personen. 316 bb) Ausländerinnen und Ausländer. 316 b) Sachlicher Schutzbereich. 317 aa) Freizügigkeit und Niederlassung im Innern. 318 bb) Ausreise- und Auswanderungsfreiheit. 318 cc) Recht auf Einreise in die Schweiz. 319 5. Einschränkungen der Niederlassungsfreiheit. 320 V- i .-?,::¦-£-???^^???.^^m^^^^^^m^?i^,. XVIII Inhaltsverzeichnis a) Wohnsitzpflicht für Beamtinnen und Beamte. 320 b) Zustimmung der Vormundschaftsbehörde. 322 6. Bedeutung faktischer Beschränkungen der Niederlassungsfreiheit. 323 V. Schutz vor Ausweisung, Auslieferung und Ausschaffung (Art. 25 BV). 324 1. Verbot der Ausweisung von Staatsangehörigen (Art. 25 Abs. 1 BV). 324 a) Geschichtliche Entwicklung. 324 b) Persönlicher Schutzbereich. 325 c) Sachlicher Schutzbereich. 325 d) Einschränkungen des Verbots der Ausweisung. 326 aa) Auslieferung von Schweizern an das Ausland. 326 bb) Überstellung von Schweizern an den ICC. 327 2. Schutz von Flüchtlingen vor Verfolgung (Art. 25 Abs. 2 BV). 329 a) Rechtliche Verankerung und Funktion. 329 b) Persönlicher Schutzbereich: Wer ist Flüchtling?. 330 aa) Grundsatz. 330 bb) Das Element der Verfolgung. 331 cc) Bruch mit dem Verfolgerstaat. 334 c) Sachlicher Schutzbereich: Verbot der Ausschaffung und Auslieferung. 334 d) Bereiche zulässiger Einschränkung des Verbots der Ausschaffung und Auslieferung. 335 3. Verbot der Auslieferung und Ausschaffung bei drohender Verletzung grundrechtlicher Kerngehalte (Art. 25 Abs. 3 BV). 337 a) Normativer Gehalt. 337 b) Kerngehalt. 338 c) Spezifische Fragen des sachlichen Schutzbereichs. 339 aa) Intensität der Verletzung. 339 bb) Konkrete Gefahr der Verletzung (real risk). 339 cc) Drohende Verletzung durch den Staat oder Private. 342 dd) Drohende Verletzung aufgrund der Lebensumstände. 343 d) Persönlicher Schutzbereich. 343 e) Verhältnis zu anderen Grundrechten. 344 Drittes Kapitel: Grundrechte freier Kommunikation A. Überblick. 345 B. Gemeinsame Regeln und Grundsätze. 347 I. Funktionen und Voraussetzungen freier Kommunikation. 347 1. Menschenrechtliche und demokratische Funktion. 347 2. Meinungsäusserung und Handlung. 348 3. Gegenseitigkeit echter Dialoge. 350 IL Der Kerngehalt: das Zensurverbot. 351 1. Der Anwendungsbereich von Art. 17 Abs. 2 BV. 351 2. Das Verbot systematischer Zensur. 352 a) Systematische Vorzensur. 352 b) Nachträgliche systematische Zensur. 353 3. Abgrenzung zu Präventiveingriffen im Einzelfall. 354 a) Anforderungen an Präventiveingriffe im Einzelfall. 354 b) Zwei problematische Gesetzesbestimmungen. 355 Inhaltsverzeichnis XIX III. Probleme des Schutzbereichs. 357 1. Persönlicher Schutzbereich. 357 2. Sachlicher Schutzbereich. 357 a) Meinungen und Nachrichten. 357 b) Schutz nichtverbaler Äusserungen. 359 3. Freiheit, eine Meinung zu bilden, zu haben und zu äussern. 360 a) Grundsatz. 360 b) Freiheit, eine Meinung zu bilden. 361 c) Freiheit, eine Meinung zu haben. 361 d) Freiheit, eine Meinung zu äussern. 363 4. Der Schutz kommerzieller Äusserungen. 364 a) Grundsatz. 364 b) Schutz im Rahmen der Wirtschaftsfreiheit und der Grundrechte freier Kommunikation. 366 aa) Schutz in der Schweiz: Art. 27 BV. 366 (1) Grundsätzliche Anwendbarkeit von Art. 27 BV. 366 (2) Abgrenzung zu den Grundrechten freier Kommunikation. 368 bb) Schutz durch das internationale Recht: Art. 10 EMRK und Art. 19 UNO-Pakt II. 368 cc) Konsequenzen der grundrechtlichen Zuordnung zur Wirtschaftsfreiheit nach Art. 27 BV. 370 c) Kommerzielle Äusserungen mit ideellem Gehalt. 372 d) Insbesondere Werbeverbote zum Schutz der öffentlichen Gesundheit. 373 IV. Probleme des Eingriffs: der «Chilling Effect». 375 1. Mittelbare Beeinträchtigungen der Grundrechte freier Kommunikation als Grundrechtseingriff. 375 2. Beispiele: Äusserungen von Anwälten sowie Ehrverletzungen. 375 3. «Chilling Effect» aufgrund vager gesetzlicher Grundlagen. 376 V. Öffentliches Interesse und Güterabwägung bei der Einschränkung der Grundrechte freier Kommunikation. 378 1. Bereiche besonders intensiven Schutzes. 378 a) Öffentliches Interesse an der Meinungsäusserung. 378 b) Erhöhter Schutz von Äusserungen zu Fragen des öffentlichen Lebens («politische» Äusserungen). 378 c) Besonders intensiver Schutz gegen inhaltsbezogene Einschränkungen «politischer» Äusserungen. 381 aa) Einschränkungen wegen des Inhalts der Meinungsäusserung. 381 bb) Einschränkungen wegen der Art und Weise der Meinungsäusserung. 382 d) Berücksichtigung der Interessen an der Meinungsäusserung im Rahmen verfassungskonformer Auslegung. 383 2. Fallgruppen erleichterter Einschränkung wegen des Inhalts. 383 a) Grundsatz. 383 b) Rassistische und revisionistische Äusserungen. 384 c) Verletzung religiöser Überzeugungen. 387 d) Pornographische Äusserungen. 388 e) Gewaltdarstellungen. 390 f) Ehrverletzende Äusserungen. 39] aa) Grundrechtlicher Schutz ehrverletzender Äusserungen. 39] bb) Berücksichtigung der Grundrechte bei der Sanktion. 392 cc) Schutz unwahrer Äusserungen. 393 dd) Grundrechtskonforme Auslegung der Ehrverletzungstatbestände. 394 ?v_ XX Inhaltsverzeichnis 3. Weitere Einschränkungen «politischer» Äusserungen wegen ihres Inhalts. 395 a) Die zivil- und strafrechtlichen Bestimmungen des Bundesgesetzes über den unlauteren Wettbewerb (UWG). 395 aa) Die Praxis des Bundesgerichts zum UWG. 395 bb) Die Anforderungen der Grundrechte freier Kommunikation an die Auslegung des UWG. 397 b) Die Straftatbestände der Nötigung und der Hinderung einer Amtshandlung. 399 4. Öffentliches Interesse an meinungsneutralen Förderungsmassnahmen. 400 VI. Ausprägung der Kommunikationsgrundrechte in einzelnen Tätigkeitsbereichen. 403 1. Beamte und andere Angestellte im öffentlichen Dienst. 403 a) Geltung der Kommunikationsgrundrechte. 403 b) «Treuepflicht» der Angestellten des Staates. 404 c) Einschränkungen der Kommunikationsgrundrechte. 406 2. Schule und Universität. 408 a) Schutz von Lehrkräften an öffentlichen Schulen. 408 b) Weitergehender Schutz an Hochschulen. 409 c) Schutz der Schülerinnen und Schüler sowie Studierender. 409 3. Justizpersonen. 410 4. Anwältinnen und Anwälte. 413 a) Grundsatz. 413 b) Äusserungen innerhalb eines Verfahrens. 413 c) Äusserungen ausserhalb eines Verfahrens. 415 5. Inhaftierte. 417 a) Grundsatz. 417 b) Kontakt mit dem Anwalt. 417 c) Korrespondenz mit nahestehenden Personen. 418 d) Korrespondenz mit den Medien. 418 6. Mitglieder des Parlaments. 419 a) Äusserungen im Parlament. 419 b) Äusserungen ausserhalb des Parlaments. 420 c) Grenzen zulässiger Immunität. 421 7. Ausländerinnen und Ausländer. 421 8. Privatrechtliche Anstellungsverhältnisse. 423 VII. Ausprägung der Kommunikationsgrundrechte bei der Benützung öffentlichen Grundes. 426 1. Bedingter Anspruch auf Benützung öffentlichen Bodens zur Grundrechtsausübung. 426 2. Bewilligung zur Ausübung der Kommunikationsgrundrechte auf öffentlichem Grund. 427 a) Grundrechtseingriff durch ein Bewilligungserfordernis. 427 b) Gesetzliche Grundlage eines Bewilligungserfordernisses. 428 c) Welche Zwecke darfein Bewilligungserfordernis verfolgen?. 429 aa) Verbot der Inhaltskontrolle. 429 bb) Koordination konfligierender Benützungsanliegen. 430 cc) Schutz konfligierender Rechtsgüter. 430 d) Bewilligung und Meldepflicht. 432 e) Bewilligung bei Spontan- und Eildemonstrationen. 433 f) Verletzung der Bewilligungspflicht. 433 3. Schutzpflichten des Staates vor Gegendemonstrationen. 434 4. Kostenauflage. 435 a) Fragestellung. 435 1 so Inhaltsverzeichnis XXI b) Kostenauflage bei ideeller Nutzung des öffentlichen Grundes. 435 c) Kostenauflage bei kommerzieller Nutzung des öffentlichen Grundes. 436 C. Die Grundrechte freier Kommunikation im Einzelnen. 437 I. Meinungsfreiheit als subsidiäres Grundrecht (Art. 16 Abs. 1 und Abs. 2 BV). 437 IL Medienfreiheit (Art. 17 BV). 438 1. Funktionen. 438 2. Historische Entwicklung und verfassungsrechtlicher Schutz. 439 3. Sachlicher Geltungsbereich. 441 a) Öffentliche, technisch übertragene Meinungsäusserung. 441 aa) Öffentlichkeit der Äusserung. 441 bb) Übertragung durch technische Mittel. 443 b) Schutz von Marktzutritt, Recherche, Publikation und Verbreitung. 443 c) Erfasste Medien. 444 aa) Grundsatz: kein numerus clausus erfasster Medien. 444 bb) Presse. 445 cc) Radio und Fernsehen. 446 dd) Andere Formen der fernmeldetechnischen Verbreitung. 447 d) Subsidiärer Schutz anderer ideeller Äusserungen durch die allgemeine Meinungsfreiheit. 448 e) Beschränkung auf ideelle Äusserungen (Abgrenzung zur Wirtschaftsfreiheit). 448 4. Persönlicher Geltungsbereich. 449 5. Staatliche Beschränkungen der Medienfreiheit. 450 a) Besonderheiten von Massenmedien. 450 b) Direkte und indirekte Eingriffe. 450 c) Präventive und nachträgliche Eingriffe. 451 aa) Besonders strenge Anforderungen an präventive Eingriffe. 451 bb) Verhältnismässigkeit nachträglicher Massnahmen (Straf- und Zivilrecht). 452 d) Eingriffe wegen der Art und Weise der journalistischen Recherche. 454 aa) Besonderer Schutz der freien Recherche. 454 bb) Schutz der Veröffentlichung rechtswidrig recherchierten Materials. 455 e) Eingriffe in besonders geschützte Inhalte und Äusserungsformen. 455 aa) Publizistische Beiträge zu Fragen des öffentlichen Lebens. 456 bb) Provokative satirische Medienbeiträge. 458 cc) Schutz journalistischer Wiedergabe von Äusserungen Dritter. 459 f) Eingriffe zum Schutz des Ansehens anderer Personen. 462 aa) Die Grundsätze. 462 bb) Insbesondere zum Schutz unwahrer Äusserungen. 463 g) Weitere typische Eingriffszwecke. 463 aa) Eingriffe zum Schutz des Privatlebens. 463 bb) Eingriffe zum Schutz fairer Verfahren und der Justiz. 465 cc) Eingriffe zum Schutz der öffentlichen Ordnung und Sicherheit. 468 dd) Eingriffe zur Verhinderung der Verbreitung vertraulicher Nachrichten. 469 6. Zuweisung der Verantwortung für Äusserungen in Medienunternehmen. 470 a) Beschränkung der Strafbarkeit in Art. 28 StGB. 470 b) Verantwortlichkeit bei Online-Medien. 471 7. Zeugnisverweigerungsrecht für Journalistinnen und Journalisten (Art. 17 Abs. 3 BV). 472 a) Verfassungsrechtliche Situation. 472 b) Ausgestaltung im schweizerischen Strafrecht. 473 XXII Inhaltsverzeichnis aa) Verfassungskonforme Auslegung des strafrechtlichen Quellenschutzes. 473 bb) Schutz des selbst recherchierten Materials. 474 8. Schutzpflichten des Staates. 475 9. Programmatische Schicht: Schutz der faktischen Voraussetzungen demokratischer Medien. 475 a) Schutz der Medienvielfalt durch den Gesetzgeber. 475 b) Abhängigkeit der Medien von Werbeaufträgen. 476 c) Medienforderung. 476 d) «Innere Medienfreiheit». 478 10. Spezifische Fragen der Kommunikation über Internet. 478 a) Neue Problemlagen. 478 b) Zuspitzung bekannter Fragestellungen. 480 III. Freie Kommunikation an Radio und Fernsehen (Art. 17 und 93 BV). 482 1. Historische Entwicklung, Bedeutung und verfassungsrechtliche Verankerung. 482 a) Hinweise zur historischen Entwicklung. 482 b) Bedeutung und Grundlage in der Verfassung. 483 c) Gründe der rechtlichen Sonderordnung. 484 d) Konvergenz und Internationalisierung. 487 aa) Annäherung von Rundfunk und Telekommunikation. 487 bb) Neuere internationale Regelungen des Rundfunks und der Telekommunikation. 487 2. Besondere rechtliche Einbindung von Radio und Fernsehen (Art. 93 BV). 489 a) Leistungsauftrag (Abs. 2). 490 b) Gewährleistung der Meinungsvielfalt an Radio und Fernsehen. 491 aa) Staatsfreiheit und Autonomie des Veranstalters (Abs. 3). 491 bb) Schutz vor privater Dominanz (Abs. 3). 493 cc) Zugang Aussenstehender zu Radio- und Fernsehprogrammen. 496 dd) Meinungsfreiheit einzelner Radio- und Fernsehschaffender. 498 3. Freiheit zur Veranstaltung eines Rundfunkprogramms. 499 a) Grundsatz. 499 b) Aspekte der Verhältnismässigkeit. 500 c) Verfahrensrechtliche Anforderungen an die Zulassung. 501 d) Zur Regelung der Zulassung im schweizerischen Gesetzesrecht. 501 4. Freiheit der inhaltlichen Gestaltung von Programmen. 502 a) Geltung der allgemeinen Rechtsordnung. 502 b) Spezifische Schranken durch die Programmvorschriften. 503 aa) Grundsatz. 503 bb) Das Gebot der Sachgerechtigkeit. 504 cc) Das Gebot der Vielfalt. 507 dd) Kulturelles Mandat. 508 ee) Beachtung der Grundrechte und Menschenwürde (Art. 4 Abs. 1 RTVG). 509 c) Schranken im Bereich der Werbung. 510 aa) Allgemeines. 510 bb) Verbot politischer Werbung. 511 cc) Verbot religiöser Werbung. 513 5. Aufsicht über Radio und Fernsehen. 514 a) Staatsunabhängige Aufsicht über redaktionelle Programminhalte (Art. 93 Abs. 5 BV). 514 b) Grundrechtskonforme Ausübung der Programmaufsicht. 515 IV. Informationsfreiheit (Art. 16 Abs. 1 und 3 BV). 517 1. Funktion und Bedeutung. 517 Inhaltsverzeichnis XXIII 2. Verfassungsrechtlicher Schutz. 518 3. Persönlicher Schutzbereich. 519 4. Freier Zugang zu Informationen ohne behördliche Eingriffe. 519 a) Passiver Empfang von Informationen. 519 aa) Grundsatz. 519 bb) Freier Empfang von Rundfunksendungen und Online-Angeboten. 520 b) Aktive Erschliessung von Informationen. 522 5. Beschränkter Zugang zu amtlichen Informationen. 522 a) Enge Umschreibung durch Bundesgericht und Text der BV. 522 b) Zugang der Öffentlichkeit im Bereich der Verwaltung. 523 aa) Allgemeines. 523 bb) Öffentlichkeit kantonaler Verwaltungen. 525 cc) Öffentlichkeit der Bundesverwaltung. 527 dd) Öffentliche Registerund Archive. 530 c) Zugang der Öffentlichkeit im Bereich der Gesetzgebung. 532 aa) Allgemein. 532 bb) Parlamentssitzungen. 533 cc) Kommissionssitzungen. 533 d) Zugang der Öffentlichkeit im Bereich der Judikative (Verweis). 534 e) Informationspflichten der Behörden. 534 6. Gebot rechtsgleicher und willkürfreier behördlicher Information. 535 a) Grundsatz. 535 b) Anspruch auf rechtsgleiche Information. 536 c) Einschränkung des Informationsanspruchs. 536 d) Kein Anspruch bei Auskunft auf Anfrage. 537 7. Gebotene Weiterbildung der Informationsfreiheit. 537 a) Informationsanspruch als Bedingung wirksamer demokratischer Partizipation 538 b) Wächterfunktion der Massenmedien zuhanden der demokratischen Öffentlichkeit. 538 c) Anerkennung eines individuellen Informationsanspruchs auf der Ebene der Kantonsverfassungen, der Gesetzgebung und des internationalen Rechts. 539 d) Anerkennung eines bedingten Einsichtsanspruchs im Rahmen von Art. 16 Abs. 3 BV. 541 V. Wissenschaftsfreiheit (Art. 20 BV). 542 1. Verfassungsrechtliche Garantie. 542 2. Was heisst «Wissenschaft»?. 543 3. Verhältnis zur Meinungsfreiheit. 544 4. Institutionelle Einbettung der Wissenschaftsfreiheit. 544 5. Zu den einzelnen Teilgehalten. 546 a) Schutz wissenschaftlicher Forschung. 546 aa) Freiheit des wissenschaftlichen Forschens. 546 bb) Schutz der Voraussetzungen wissenschaftlicher Forschung. 549 b) Freiheit der wissenschaftlichen Lehre. 551 c) Lernfreiheit. 552 VI. Kunstfreiheit (Art. 21 BV) 554 1. Funktion. 554 2. Verfassungsrechtlicher Schutz. 555 3. Schutzbereich der Kunstfreiheit. 556 a) Problematik eines verfassungsrechtlichen Kunstbegriffs. 556 b) Werk- und Wirkbereich. 558 aa) Kunst als Kommunikationsvorgang. 558 \. XXIV Inhaltsverzeichnis bb) Kunst und wirtschaftliche Interessen. 559 cc) Einengung des Schutzbereichs?. 561 4. Schranken der Kunstfreiheit. 561 a) Privatrecht. 561 b) Strafrecht. 564 c) Verwaltungsrecht. 566 5. Programmatischer Gehalt. 567 a) Bedeutung. 567 b) Grundrechtliche Fragen staatlicher Kunstförderung. 567 VII. Versammlungsfreiheit (Art. 22 BV). 571 1. Funktion. 571 2. Historische Entwicklung und verfassungsrechtliche Anerkennung. 572 3. Persönlicher Geltungsbereich. 576 4. Sachlicher Geltungsbereich. 578 a) Grundrechtlich geschützte Versammlungen. 578 b) Insbesondere Demonstrationen. 581 c) Grenzen des Schutzes unfriedlicher Versammlungen. 582 aa) Grundsatz: Schutz friedlicher Versammlungen. 582 bb) Versammlungen mit gewalttätiger Zielsetzung. 583 cc) Gefahr von Gewalttätigkeiten. 584 dd) Ursprünglich friedliche Versammlung. 585 d) Freiheit der Gestaltung und der Teilnahme. 585 5. Durchführung von Versammlungen auf privatem Grund. 587 6. Durchführung von Versammlungen auf öffentlichem Grund. 588 7. Typische strafrechtliche Einschränkungen. 589 a) Vermummungsverbot. 589 b) Schrankendes Strafgesetzbuches. 590 aa) Landfriedensbruch (Art. 260 StGB). 591 bb) Nötigung (Art. 181 StGB), insbesondere durch Sitzblockaden. 592 VIII. Vereinigungsfreiheit (Art. 23 BV). 594 1. Historische Entwicklung, Bedeutung und Funktion. 594 2. Verfassungsrechtliche Verankerung. 596 3. Geschützte Vereinigungen. 597 a) Ideelle Ausrichtung der Vereinigung. 597 b) Geschützte Formen von Vereinigungen. 597 4. Geschützte Handlungen. 598 a) Positive Vereinigungsfreiheit (Art. 23 Abs. 2 BV). 598 b) Negative Vereinigungsfreiheit (Art. 23 Abs. 3 BV). 600 5. Persönlicher Geltungsbereich. 602 a) Schweizerinnen und Schweizer, Ausländerinnen und Ausländer. 602 b) Juristische Personen. 603 6. Abgrenzung zu anderen Grundrechten. 604 7. Schranken der Vereinigungsfreiheit. 604 a) Das Verbot rechtswidriger oder staatsgefahrlicher Vereinigungen. 604 b) Registerrechtliche Einschränkungen. 608 c) Besondere Schranken für Beamtinnen und Beamte?. 609 D. Grundrechte im Bereich politischer Meinungsbildung. 611 I. Freie Kommunikation im Vorfeld von Wahlen und Abstimmungen (Art. 34 Abs. 2 BV). 611 1. Funktionen. 611 Inhaltsverzeichnis XXV 2. Verfassungsrechtlicher Schutz und Geltungsbereich. 611 3. Geschützte Gehalte. 613 a) Korrekte Vorbereitung des Urnenganges durch die Behörde. 613 aa) Abstimmungsfrage und Titel von Initiativen. 613 bb) Abstimmungsmaterial und Abstimmungserläuterungen. 614 cc) Einheit der Materie. 615 b) Schutz der Meinungsbildung im Vorfeld des Urnengangs. 617 aa) Einflussnahme durch Behörden. 617 bb) Einflussnahme durch Private. 618 c) Korrekte Durchführung des Urnengangs. 619 aa) Öffnungszeiten und Zugänglichkeit der Urnen, Termine von Versammlungen. 619 bb) Geheime Stimmabgabe und Geheimhaltung der Namen der Unterzeichner von Initiativen und Referenden. 620 cc) Briefliche und elektronische Stimmabgabe. 621 dd) Ermittlung des Ergebnisses (Auszählung, Anspruch auf Nachzählungen) 621 4. Insbesondere die Einflussnahme von Behörden auf die Entscheidbildung. 623 a) Bisheriger Grundsatz: Interventionsverbot vor Abstimmungen. 623 b) Neuer Grundsatz: Zulässigkeit von behördlichen Interventionen. 623 aa) Neuere Ansätze und Tendenzen in Wissenschaft und Praxis. 623 bb) Ziel behördlicher Intervention: Sicherstellung einer offenen Meinungsbildung. 625 cc) Insbesondere die Intervention von Behörden im Stadium der Unterschriftensammlung. 626 c) Die Art und Weise der Teilnahme. 626 aa) Grundsatz. 626 bb) Sachlichkeit. 627 cc) Transparenz. 628 dd) Verhältnismässigkeit. 628 d) Intervention in Abstimmungskämpfe eines anderen Gemeinwesens. 629 aa) Interventionen des untergeordneten Gemeinwesens (Intervention von unten nach oben). 629 bb) Interventionen des übergeordneten Gemeinwesens (Intervention von oben nach unten). 630 cc) Intervention des nebengeordneten Gemeinwesens (horizontale Intervention). 631 e) Intervention ausgelagerter Aufgabenträger. 631 f) Interventionen einzelner Behördenmitglieder. 632 5. Bundesgerichtlicher Rechtsschutz. 633 6. Konsequenzen festgestellter Unregelmässigkeiten. 634 a) Kausalität und Schwere einer Verletzung der Wahl- und Abstimmungsfreiheit. 634 aa) Aufhebung des Urnengangs bei Kausalität einer Verletzung. 634 bb) Aufhebung des Urnengangs bei besonders schwerwiegenden Verletzungen. 635 b) Das Problem weitgehender Sanktionslosigkeit. 636 aa) Notwendigkeit einer strengeren Rechtsprechung. 636 bb) Alternative Sanktionsmöglichkeiten. 636 7. Fragen der Finanzierung demokratischer Verfahren und Parteien. 637 a) Transparenz über die von Privaten aufgewendeten finanziellen Mittel. 637 b) Hinweis auf das Problem der Parteienfinanzierung. 639 M wittMlli!! immun XXVI Inhaltsverzeichnis IL Petitionsrecht (Art. 33 BV). 641 1. Funktion. 641 2. Verfassungsrechtlicher Schutz. 641 3. Inhalt der Petitionsfreiheit. 642 a) Gegenstand der Petition. 642 b) Form. 643 c) Vorbereitung der Petition. 644 d) Schutz vor Nachteilen. 644 e) Pflichten der angesprochenen Behörde. 645 4. Persönlicher Geltungsbereich. 647 5. Schranken. 647 6. Vorschläge zur Weiterentwicklung des Petitionsrechts. 648 Viertes Kapitel: Rechtsgleichheit und Verbote der Diskriminierung I. Überblick. 651 IL Der allgemeine Gleichheitssatz (Art. 8 Abs. 1 BV). 653 1. Grundrechtsqualität und Verankerung der Rechtsgleichheit. 653 2. Die Gebote der Gleichbehandlung und der Differenzierung. 654 3. Anspruch auf sachliche Begründung. 655 a) Was heisst «sachliche Begründung»?. 655 b) Insbesondere zur Gleichbehandlung und Differenzierung aufgrund der tatsächlichen Verhältnisse. 658 aa) Grundsatz. 658 bb) Tatsächlich unterschiedliche Verhältnisse. 659 cc) Tatsächlich gleiche Verhältnisse. 660 c) Insbesondere Differenzierungen, die ihren Grund primär in externen Regelungszielen haben. 661 4. Erhöhte Anforderungen an die Rechtfertigung von Differenzierungen. 662 a) Grundsatz: erhöhter Prüfungsmassstab in sensiblen Bereichen. 662 b) Fallgruppe 1: Rechtsgleichheit im Bereich spezifischer Grundrechte. 664 c) Fallgruppe 2: Rechtsgleichheit bei der Ausrichtung existenzieller Leistungen durch den Staat. 666 aa) Persönlichkeitsbezug staatlicher Leistungen. 666 bb) Normative Bedeutung der Sozialziele (Art. 41 BV) und der Sozialrechte (UNO-Pakt I). 668 cc) Zusammenfassung. 669 5. Bindung an sachliche Gründe und Freiheit des Gesetzgebers. 669 a) Grundsatz. 669 b) Gestaltungsspielraum bei komplexen Materien. 670 c) Wahrnehmung des Gestaltungsspielraums durch typisierende Regelungen. 671 aa) Voraussetzungen. 671 bb) Grenzen. 672 6. Ausgewählte Fragen im Rahmen des allgemeinen Gleichheitssatzes. 673 a) Rechtsgleichheit, Föderalismus und Behördenorganisation. 673 b) Rechtsgleichheit bei Rechtsänderungen. 675 aa) Änderung von Erlassen. 675 bb) Änderung der Rechtsprechung. 675 c) Gleichbehandlung im Unrecht. 677 III. Die Verbote der Diskriminierung (Art. 8 Abs. 2 BV). 679 Inhaltsverzeichnis XXVII 1. Rechtliche Anerkennung der Diskriminierungsverbote. 679 a) Anerkennung im U.S.-amerikanischen und deutschen Verfassungsrecht. 679 b) Anerkennung im internationalen Recht. 680 c) Entwicklung der Diskriminierungsverbote im schweizerischen Verfassungsrecht. 682 2. Funktionen und gesellschaftliche Voraussetzungen der Diskrimmierungsverbote. 684 a) Schutzgedanke der Diskriminierungsverbote. 684 b) Anknüpfung an soziale Konstrukte. 686 c) Indizien für eine Gefahr der Ausgrenzung. 686 3. Schutzrichtungen der Diskriminierungsverbote. 687 a) Zwei Schutzrichtungen. 687 b) Benachteiligungsverbot. 688 c) Anknüpfungsverbot. 688 d) Schutzlücken des Benachteiligungs- und Anknüpfungsverbots. 689 e) Differenzierung je nach Diskriminierungsverbot. 691 4. Kerngehalt. 692 5. Schutz vor direkter Diskriminierung. 693 a) Schutzbereich. 693 b) Rechtfertigung einer Sonderbehandlung. 693 6. Schutz vor mittelbarer Diskriminierung. 695 a) Das Problem: benachteiligende Auswirkungen formal neutraler Gesetze. 695 b) Beschränkung auf substantielle Benachteiligungen. 696 c) Rechtfertigung mittelbarer Benachteiligung. 696 d) Verfassungskonforme Auslegung. 698 e) Verfahrensrechtliche Aspekte. 699 7. Förderungsmassnahmen zugunsten diskriminierter Gruppen (affirmative action). 701 a) Das Problem. 701 b) Verfassungsrechtlich gebotene Förderungsmassnahmen. 702 c) Kriterien für die Beurteilung der Zulässigkeit von Privilegierungen. 704 8. Horizontalwirkung der Diskriminierungsverbote. 707 a) Voraussetzungen und Bedeutung der Horizontal wirkung. 707 b) Positivrechtliche Verankerungen einer Horizontalwirkung. 708 9. Die einzelnen Diskriminierungsverbote von Art. 8 Abs. 2 BV. 710 a) Der Katalog der Diskriminierungsverbote. 710 b) «Herkunft». 712 aa) Gehalt des Tatbestandes. 712 bb) Staatsbürgerschaftals Frage der «Herkunft». 713 cc) Verbot der Diskriminierung wegen der Staatsangehörigkeit nach FZA . 716 c) «Rasse». 718 d) «Alter». 722 e) «Sprache». 726 f) «Soziale Stellung». 727 aa) Zum Begriff der «sozialen Stellung». 727 bb) Insbesondere zum Schutz von Kindern in nicht-traditionellen Familienstrukturen. 728 g) «Lebensform». 729 aa) Grundsatz. 729 bb) Schutz von Homosexuellen. 729 cc) Schutz von Fahrenden.¦. 732 h) «Religiöse, weltanschauliche oder politische Überzeugung». 734 XXVIII Inhaltsverzeichnis IV. Das Verbot der Diskriminierung von Frauen (Art. 8 Abs. 3 BV). 737 1. Vorbemerkung. 737 a) Verhältnis von Absatz 3 zu Absatz 2. 737 b) Spezifischer Schutz von Frauen vor Diskriminierung. 737 2. Rechtsquellen und ihr normativer Gehalt. 739 3. Das Grundrecht auf Schutz vor Diskriminierung. 741 a) Direkte Diskriminierung. 741 aa) Die rechtfertigenden Gründe. 741 bb) Der Prüfungsmassstab. 744 cc) Stereotype Regelungen in der Bundesverfassung. 744 b) Mittelbare Diskriminierung. 745 4. Gesetzgebungsauftrag zur Verwirklichung tatsächlicher Gleichstellung. 746 a) Komplementäre Zuständigkeit von Gesetzgeber und Gericht. 746 b) Die Wahrnehmung des Gesetzgebungsauftrags durch das Gleichstellungsgesetz. 747 c) Quoten zugunsten von Frauen. 748 5. Gleicher Lohn für gleichwertige Arbeit. 749 V. Das Verbot der Diskriminierung von Menschen mit Behinderung (Art. 8 Abs. 2 und 4 BV). 754 1. Vorbemerkung: die Regelungen der Absätze 2 und 4. 754 2. Zum Begriff der «Behinderung». 755 3. Notwendigkeit der Differenzierung je nach Art der Behinderung. 757 4. Verbot der Stereotypisierung. 758 5. Verhältnismässigkeit von Schlechterbehandlungen. 759 6. Verfassungsrechtlich gebotene Förderungsmassnahmen. 759 7. Verpflichtung des Gesetzgebers zum Erlass privilegierender Regelungen. 761 Fünftes Kapitel: Ansprüche auf Leistung und besonderen Schutz I. Recht auf Existenzsicherung (Art. 12 BV). 763 1. Grundsatz. 763 2. Anerkennung als Grundrecht. 764 a) Entwicklung und Verankerung in der Schweiz. 764 b) Anerkennung im internationalen Recht. 765 3. Persönlicher Geltungsbereich. 766 4. Voraussetzungen des Grundrechtsanspruchs. 767 5. Materieller Gehalt des Grundrechtsanspruchs. 769 a) Individueller und gesellschaftlicher Kontext der Notlage. 769 b) Kein zahlenmässig festgelegter Leistungsumfang. 770 c) Anknüpfungspunkte für die Konkretisierung des Grundrechts. 771 d) Sicherung des Überlebens und minimaler sozialer Kommunikation. 775 6. Identität von Schutzbereich und Kerngehalt. 776 7. Bedingungen und Auflagen. 777 8. Zum Problem des Rechtsmissbrauchs. 779 9. Hinweise auf spezifische ausländerrechtliche Problemstellungen. 780 a) Art. 12 BV als Sonderrecht der Sozialhilfe?. 780 b) Organisatorische Anforderungen an die Ausrichtung von Leistungen. 781 IL Anspruch auf Grundschulunterricht (Art. 19 BV). 782 1. Verfassungsrechtlicher Schutz. 782 2. Funktionen und normative Bedeutung. 783 Inhaltsverzeichnis XXIX 3. Persönlicher Schutzbereich. 784 a) Untere Altersgrenze. 784 b) Obere Altersgrenze. 784 c) Ausländerrechtlicher Status. 785 d) Lernbehinderte Kinder. 786 e) Eltern und Lehrer?. 786 4. Elemente des sachlichen Schutzbereichs. 787 a) Was ist Grundschulunterricht?. 787 aa) Massstab: üblicherweise erforderliches Bildungsangebot. 787 bb) Dauer des Grundschulunterrichts. 788 cc) Bildung über die Grundschule hinaus. 788 b) Was ist «ausreichender» Unterricht?. 790 aa) Ausrichtung auf den konkreten Einzelfall. 790 bb) Lernbehinderte Kinder. 790 cc) Besonders begabte Kinder. 791 dd) Zulässigkeit der Typisierung bei der Sonderschulung. 791 c) Unentgeltlichkeit des Unterrichts. 792 aa) Unmittelbare Kosten des Schulbesuchs. 792 bb) Kosten an öffentlichen und an privaten Schulen. 792 d) Staatliche Leitung des Unterrichts. 793 aa) Öffentliche Schulen. 793 bb) Private Schulen. 794 (1) Lässt die Bundesverfassung ein Schulmonopol zu?. 794 (2) Staatliche Aufsicht. 796 e) Ort des Unterrichts. 796 aa) Grundsatz: Unterricht am Aufenthaltsort des Kindes. 796 bb) Grundrechtlicher Anspruch auf Ortswechsel. 797 f) Zugang zum Unterricht. 798 5. Einschränkung des Anspruchs auf Grundschulunterricht. 799 6. Abgrenzung zu anderen Grundrechten. 800 III. Schutz von Kindern und Jugendlichen (Art. 11 BV). 801 1. Funktion. 801 2. Verfassungsrechtlicher Schutz. 801 a) Die Verfassung von 1874. 801 b) Art. 11 BV und sein Verhältnis zu anderen Bestimmungen der Bundesverfassung. 802 c) Garantien des internationalen Rechts. 803 3. Persönlicher Schutzbereich. 804 4. Sachlicher Schutzbereich. 805 a) inhaltlicheunddogmatischeStrukturvonArt.il BV. 805 aa) Schutz elementarer Aspekte der Persönlichkeit. 805 bb) Erhöhter Schutz als Frage des Schutzbereichs und der Rechtfertigung. 806 cc) Normschichten von Art. 11 BV. 807 b) Abwehr staatlicher Eingriffe. 807 c) Aktiver Schutz vor Verletzung. 808 aa) Grundsatz. 808 bb) Schutzpflicht des Gesetzgebers. 808 cc) Schutzpflicht der rechtsanwendenden Behörden. 809 dd) Insbesondere zum Problem der «Züchtigung». 810 d) Förderung der Persönlichkeitsentwicklung. 811 XXX Inhaltsverzeichnis 5. Geltendmachung der Rechte von Kindern und Jugendlichen (Art. 11 Abs. 2 BV). 813 a) Geltendmachung elementarer Persönlichkeitsrechte. 813 b) Analoge Regelung für urteilsfähige Entmündigte. 815 Sechstes Kapitel: Garantien fairer administrativer und gerichtlicher Verfahren A. Überblick. 817 1. Gegenseitiges Verhältnis der Verfahrensgarantien. 817 2. Anwendungsbereiche der Art. 29-32 BV. 818 3. Konkretisierung der Verfahrensgarantien im Gesetz. 818 B. Garantien in allen Verfahren der Rechtsanwendung. 821 I. Die Auffanggarantie fairer Verfahren (Art. 29 Abs. 1 BV). 821 1. Übersicht. 821 2. Garantie eines fairen Verfahrens. 821 3. Verbot der Rechtsverweigerung. 823 a) Anspruch auf Prüfung. 823 b) Anspruch auf ein Verfahren. 824 aa) Anspruch aus dem Gesetz. 824 bb) Anspruch aus der Bundesverfassung. 825 cc) Anspruch aus dem internationalen Recht. 827 c) Erfasste Sachverhalte. 828 d) Untätigkeit des Gesetzgebers. 830 4. Verbot des überspitzten Formalismus. 832 a) Überspitzter Formalismus als Aspekt der Rechtsverweigerung. 832 b) Normativer Gehalt. 833 c) Rechtsfolgen. 834 aa) Ansetzung einer Nachfrist. 834 bb) Weiterleitung an die zuständige Behörde. 835 cc) Eintreten trotz Formmangels. 836 5. Anspruch auf Beurteilung innert angemessener Frist. 836 a) Rechtsquellen. 836 b) Grundsatz und Abgrenzung zur Rechtsverweigerung. 837 c) Bestimmung des relevanten Zeitraums. 838 d) Bestimmung der angemessenen Dauer. 840 e) Rechtsfolgen einer Verletzung. 844 IL Garantien verfahrensrechtlicher Kommunikation («rechtliches Gehör»; Art. 29 Abs. 2 BV). 846 1. Allgemeine Fragen. 846 a) Grundanliegen, Verankerung und Terminologie. 846 b) Geltungsbereich. 848 aa) Persönlicher Geltungsbereich. 848 (1) Grundsatz. 848 (2) Parteien eines Verfahrens. 849 (3) Weitere materiell Betroffene. 850 bb) Sachlicher Geltungsbereich. 851 Inhaltsverzeichnis XXXI c) Anerkennung der «formellen Natur» des Anspruchs auf prozessuale Kommunikation. 853 d) «Heilung» von Verletzungen prozessualer Kommunikationsrechte - Verzicht durch den Betroffenen. 855 e) Schranken der Ansprüche prozessualer Kommunikation. 858 2. Anspruch auf vorgängige Orientierung, Äusserung und Anhörung. 860 a) Anspruch auf vorgängige Information durch die Behörde und auf Stellungnahme. 860 aa) Anspruch auf Orientierung. 860 bb) Mitwirkungsrechte bei der Feststellung des Sachverhalts. 863 cc) Anspruch auf Prüfung und Berücksichtigung durch die Behörde. 868 b) Modalitäten der Äusserung und Anhörung. 869 3. Anspruch auf Akteneinsicht. 871 a) Funktion, Inhalt, Rechtsquellen. 871 b) Zeitliche und persönliche Geltung. 872 c) In welche Akten besteht ein Einsichtsrecht?. 874 d) Pflicht zur Aktenerstellung. 877 e) Modalitäten der Akteneinsicht. 878 f) Schranken der Akteneinsicht. 880 4. Anspruch auf persönliche Teilnahme am Verfahren. 882 a) In der Hauptverhandlung des Strafverfahrens. 882 b) Im strafrechtlichen Rechtsmittelverfahren. 883 c) Im Zivil-und Verwaltungsverfahren nach Art. 6 Abs. 1 EMRK. 883 5. Anspruch auf Eröffnung eines Entscheids. 884 6. Anspruch auf Begründung eines Entscheids. 885 a) Rechtsquellen. 885 b) Funktionen. 886 c) Anforderungen an die Begründung. 888 d) Folgen der Verletzung der Begründungspflicht. 890 e) Insbesondere die Begründung von Einbürgerungsentscheiden. 890 III. Anspruch auf unentgeltliche Rechtspflege (Art. 29 Abs. 3 BV). 893 1. Rechtsquellen, Funktion und Bedeutung. 893 2. Persönlicher Geltungsbereich. 894 3. Inhalt des Anspruchs auf unentgeltliche Rechtspflege. 895 a) Unentgeltliche Prozessführung und Verbeiständung. 895 b) Vorläufige Befreiung von Verfahrenskosten. 895 c) Nicht erfasste Kosten. 896 d) Umfang der Entschädigung der Verbeiständung. 896 e) Zeitpunkt. 897 f) Wahl des Vertreters. 898 4. Anwendungsbereich der unentgeltlichen Rechtspflege. 899 5. Voraussetzungen des Anspruchs. 901 a) Bedürftigkeit des Gesuchstellers. 901 b) Genügende Prozesschancen. 902 c) Notwendigkeit der Verbeiständung. 904 C. Garantien gerichtlicher Verfahren. 907 I. Rechtsweggarantie (Art. 29a und 32 Abs. 3 BV) 907 1. Verfassungsrechtliche Verankerung. 907 2. Verhältnis zu Art. 29 und 30 BV. 909 3. Grundrechtsqualität und Zweck. 910 i ^^^u^mtmmmtm XXXII Inhaltsverzeichnis 4. Persönlicher Geltungsbereich. 911 5. Sachlicher Geltungsbereich. 911 a) Anwendung in allen Rechtsbereichen. 911 b) Anwendung auf «Rechtsstreitigkeiten». 912 6. Materieller Gehalt. 914 a) Zugang zu einer Gerichtsinstanz. 914 b) Effektiver Zugang zum Gericht. 915 c) Volle Überprüfungsbefugnis des Gerichts. 916 d) Anspruch auf Vollzug von Gerichtsentscheiden. 917 7. Insbesondere zum materiellen Gehalt von Art. 32 Abs. 3 BV. 917 a) Garantie zweier Gerichtsinstanzen. 917 b) Kosten. 918 c) Beschränkte Überprüfungsbefugnis. 918 d) Erfasste Sanktionen. 918 e) Ausnahme: Bundesgericht als einzige Instanz. 919 8. Ausnahmen von Art. 29a BV. 920 a) Grundsatz. 920 aa) Ausnahmen nach Art. 29a Satz 2 BV. 920 bb) Ausnahmen nach Art. 189 Abs. 4 BV. 920 cc) Unechte und echte Ausnahmen. 921 b) Zulässigkeit der echten Ausnahmen nach Art. 29a Satz 2 BV. 923 aa) Bindung an mangelnde Justiziabilität einer Materie. 923 bb) «Entscheide mit vorwiegend politischem Charakter». 925 cc) Keine echten Ausnahmen in kerngehaltsnahen Bereichen. 926 IL Garantie des verfassungsmässigen Richters (Art. 30 Abs. 1 BV). 927 1. Verfassungsrechtliche Verankerung, Zweck und Inhalt. 927 2. Geltungsbereich von Art. 30 BV. 928 a) Richterliche Funktion. 928 b) Insbesondere Gerichte. 930 c) Insbesondere Verwaltungsbehörden. 931 3. Anforderungen an ein Gericht. 931 4. Der Anspruch auf das gesetzlich bestimmte Gericht. 932 a) Verbot von Ausnahmegerichten. 932 b) Gesetzliche Regelung der Zuständigkeit und Besetzung von Gerichten. 933 5. Der Anspruch auf unabhängige und unparteiische Richterinnen und Richter. 936 a) Verhältnis zu Verfahrensgesetzgebung und internationalem Recht. 936 b) Inhalt der Garantie. 937 aa) Grundsatz. 937 bb) In der Person des Richters liegende Gründe. 939 cc) In organisatorisch-institutionellen Umständen liegende Gründe. 942 c) Insbesondere die Unbefangenheit nebenamtlicher Richter. 945 d) Insbesondere die Unabhängigkeit und Unparteilichkeit von Verwaltungsbehörden: Art. 29 und 30 BV. 947 aa) Grundsatz: keine Geltung von Art. 30 BV. 947 bb) Garantien von Art. 29 Abs. 1 BV. 948 6. Pflicht zur Bekanntgabe der Zusammensetzung von Gerichten. 951 7. Verwirkung von Ansprüchen aus Art. 30 Abs. 1 BV?. 952 a) Grundsatz. 952 b) Gegenseitige Bindung an Treu und Glauben. 953 c) Anforderungen an die Kenntnisse der Verfahrensparteien. 954 -r Inhaltsverzeichnis XXXIII d) Die Garantie der richterlichen Unabhängigkeit und Unparteilichkeit - unverjährbar und unverzichtbar. 955 aa) Die Doktrin der «unverjährbaren und unverzichtbaren Grundrechte». 955 bb) Anwendung auf die Garantie richterliche Unabhängigkeit und Unparteilichkeit. 956 III. Garantie des Wohnsitzgerichtsstandes (Art. 30 Abs. 2 BV). 957 1. Entstehung und Funktionen. 957 2. Persönlicher Schutzbereich. 958 3. Sachlicher Schutzbereich. 959 4. Konkretisierungen und Einschränkungen (Art. 30 Abs. 2 Satz 2 BV). 960 5. Normative Wirkung, heutige Bedeutung. 962 IV. Garantie der öffentlichen Gerichtsverhandlung und Urteilsverkündung (Art. 30 Abs. 3 BV). 964 1. Funktion und verfassungsrechtliche Verankerung. 964 2. Persönlicher Geltungsbereich. 965 3. Geltung von Art. 30 Abs. 3 BV in unterschiedlichen Verfahren. 966 a) Grundsatz: umfassende Anwendung auf alle Verfahren nach Art. 30 BV. 966 b) Geltung in unterschiedlichen Verfahrensabschnitten. 968 * 4. Der Anspruch auf öffentliche Verhandlung. 970 ?s a) Gehalt des Anspruchs. 970 ;' b) Tatsächlicher Zugang der Öffentlichkeit. 970 J c) Gesetzliche Ausnahmen. 971 I aa) Grundsatz. 971 ; bb) Gesuchserfordernis und Verzicht. 972 ?* cc) Anspruch auf Ausschluss der Öffentlichkeit. 974 ') d) Insbesondere zur Medienöffentlichkeit. 974 I 5. Der Anspruch auf öffentliche Urteilsverkündung. 976 J a) Gehalt des Anspruchs. 976 »' b) Einschränkungen. 978 c) Rechtsfolgen einer Verletzung. 979 \| V. Grundrechte der Angeschuldigten (Art. 32 BV). 980 \| 1. Verfassungsrechtliche Verankerung. 980 \| 2. Unschuldsvermutung (Art. 32 Abs. 1 BV). 981 \| a) Grundsatz und Rechtsquellen. 981 I b) Regel der Beweiswürdigung. 981 K c) Regel der Beweislastverteilung. 983 d) Recht auf Aussage verweigerung. 984 e) Materiell-rechtliche Bedeutung für die Stellung des Unschuldigen. 986 J f) Keine Heilung. 991 ] 3. Garantien nach Art. 32 Abs. 2 BV. 991 'i a) Geltungsbereich. 991 -* b) Abgrenzung zu Art. 31 BV. 992 i aa) Grundsatz. 992 f bb) Strafprozessuale Ansprüche Inhaftierter. 993 \| c) Recht auf Beizug eines Verteidigers. 994 4 aa) Beizug eines Verteidigers nach eigener Wahl. 994 { bb) Notwendige Verteidigung. 996 d) Kontakt der angeschuldigten Personen mit ihrem Verteidiger. 997 e) Aussagen von V-Männern und anderen anonymen Zeugen. 999 aa) Grundsatz. 999 XXXIV Inhaltsverzeichnis bb) Voraussetzungen der Zulässigkeit anonymer Zeugen. 999 cc) Rechtsfolgen. 1001 f) Verbot der Verwertung rechtswidrig erlangter Beweismittel. 1002 aa) Problemstellung. 1002 bb) Die verfassungsrechtlichen Garantien. 1002 Siebtes Kapitel: Grundrechte der Eigentums- und Wirtschaftsordnung I. Eigentumsgarantie (Art. 26 BV). 1007 1. Einleitung. 1007 a) Zum Grundrechtscharakter der Eigentumsgarantie. 1007 aa) Fragestellung. 1007 bb) Persönlichkeitsbezogener Aspekt der Eigentumsgarantie. 1008 cc) Wirtschaftlicher Aspekt der Eigentumsgarantie. 1009 dd) Kreis der eigentumsfahigen Sachen. 1010 b) Eigentum als vorgegebene oder vom Recht bestimmte Beziehung?. 1010 aa) Grundsätzliche Fragen. 1010 bb) Bundesgerichtliche Praxis. 1011 c) Verfassungsrechtliche Anerkennung. 1012 2. Schutzbereich der Eigentumsgarantie. 1013 a) Sachlicher Schutzbereich. 1013 aa) Der grundrechtliche Eigentumsbegriff. 1013 bb) Insbesondere der Schutz «faktischer» Interessen. 1018 b) Persönlicher Schutzbereich. 1019 c) Polizeiliche Schutzpflichten. 1020 3. Einschränkungen der Eigentumsgarantie. 1020 a) Die drei Teilgehalte der Eigentumsgarantie. 1020 b) Eingriffe in die Bestandesgarantie. 1021 aa) Grundsätzliches. 1021 bb) Gesetzliche Grundlage. 1021 cc) Öffentliches Interesse. 1023 dd) Verhältnismässigkeit. 1025 c) Entschädigungspflicht aufgrund der Wertgarantie. 1026 aa) Formelle Enteignung. 1026 (1) Grundsätzliches. 1026 (2) Enteignung von Nachbarrechten. 1027 (3) Enteignung wohlerworbener Rechte. 1029 bb) Materielle Enteignung. 1030 (1) Grundsätzliches. 1030 (2) Bundesgerichtliche Konzeption: schwerer Eingriff oder Sonderopfer. 1030 (3) Auszonungen und Nichteinzonungen von Grundstücken. 1032 (4) Entschädigung für nutzlos gewordene Planungen. 1034 (5) Die Sonderregelung bei Eingriffen aus polizeilichen Gründen. 1034 (6) Massgebender Zeitpunkt. 1036 cc) Die Bemessung der Entschädigung. 1036 d) Institutsgarantie. 1039 aa) Grundsätzliches. 1039 bb) Die Institutsgarantie als Verpflichtung des Gesetzgebers. 1039 cc) Institutsgarantie und Kerngehalt. 1039 Inhaltsverzeichnis XXXV IL Wirtschaftsfreiheit (Art. 27 und 94 BV). 1042 1. Die Verankerung der Wirtschaftsfreiheit in der Bundesverfassung. 1042 a) Entstehung. 1042 b) Aufnahme der Wirtschaftsfreiheit in die Bundesverfassung. 1042 c) Garantie der Wirtschaftsfreiheit in Verfassungen anderer Länder und im internationalen Recht. 1042 d) Regelungsstruktur der Wirtschaftsfreiheit. 1044 2. Die drei Hauptaspekte der Wirtschaftsfreiheit. 1045 a) Institutioneller Aspekt. 1045 aa) Die Wirtschaftsordnung des freien Wettbewerbs. 1045 bb) Wirtschaftsliberale Begründung. 1046 b) Individualrechtlicher Aspekt. 1047 aa) Teilnahme am Wettbewerb als grundrechtlich geschützter Anspruch. 1047 bb) Menschenrechtlicher Gesichtspunkt. 1047 c) Bundesstaatlicher Aspekt. 1048 aa) Zweck. 1048 bb) Einfachrechtliche Konkretisierung im Binnenmarktgesetz. 1049 cc) Das Herkunftsortsprinzip. 1050 dd) Die Anerkennung von Ausbildungsabschlüssen. 1051 3. Schutzbereich. 1052 a) Sachlicher Schutzbereich. 1052 aa) Problemstellung. 1052 bb) Allgemeine Umschreibung des Schutzbereichs. 1053 cc) Die Freiheit der Berufswahl im Besonderen. 1054 dd) Gleichbehandlung direkter Konkurrenten im Besonderen. 1056 ee) Überblick über die weitere Rechtsprechung des Bundesgerichts. 1059 ff) Die Wirtschaftsfreiheit und die Benützung des öffentlichen Grundes. 1061 b) Persönlicher Schutzbereich. 1064 aa) Natürliche Personen und juristische Personen. 1064 bb) Ausländische Personen im Besonderen. 1064 cc) Die Geltung der Wirtschaftsfreiheit im besonderen Rechtsverhältnis. 1065 dd) Wirtschaftsfreiheit öffentlicher Unternehmen?. 1066 4. Einschränkungen der Wirtschaftsfreiheit. 1067 a) Grundsatzwidrige und grundsatzkonforme Beschränkungen. 1067 aa) Massnahmen, die sich gegen den Wettbewerb richten. 1067 bb) Weitere grundsatzwidrige Beschränkungen?. 1070 cc) Wettbewerbsverzerrende Auswirkungen. 1071 b) Grundsatzwidrige Beschränkungen: der Verfassungsvorbehalt. 1072 aa) Die allgemeine Regel: Grundlage in der Verfassung. 1072 bb) Grundsatzwidrige Bestimmungen der Kantone. 1072 cc) Grundsatzwidrige Bestimmungen des Bundes. 1073 c) Grundsatzkonforme Beschränkungen. 1074 aa) Allgemeine Regel: Geltung der Grundrechtsschranken nach Art. 36 BV. 1074 bb) Grundsatzkonforme Bestimmungen der Kantone. 1075 cc) Grundsatzkonforme Bestimmungen des Bundes. 1077 d) Kerngehalt. 1078 5. Monopole und Regale. 1080 a) Einleitung. 1080 b) Monopolarten. 1081 aa) Rechtliche Monopole. 1081 XXXVI Inhaltsverzeichnis bb) Faktische Monopole?. 1081 c) Monopole des Bundes. 1082 d) Kantonale Monopole. 1084 aa) Regalrechte. 1084 bb) Polizei- und Wohlfahrtsmonopole. 1084 III. Koalitionsfreiheit (Art. 28 BV). 1087 1. Verfassungsrechtliche Verankerung und Funktion. 1087 2. Individuelle Koalitionsfreiheit. 1088 3. Kollektive Koalitionsfreiheit. 1089 a) Die Tarifautonomie. 1089 b) Kollektive Koalitionsfreiheit im öffentlichen Dienstrecht. 1090 4. Das Streikrecht (Art. 28 Abs. 3 BV). 1091 a) Verfassungsrechtliche Verankerung. 1091 b) Arbeitsverfassungsrechtliche Bedeutung und instrumentaler Charakter. 1093 c) Träger des Streikrechts. 1094 d) Materieller Gehalt und Adressaten des Streikrechts. 1095 e) Zulässigkeit eines Streiks. 1096 aa) Voraussetzungen der Zulässigkeit. 1096 bb) Zulässigkeit eines Streiks und Einschränkung des Streikrechts. 1098 cc) Rechtsfolgen der Zulässigkeit im Arbeitsverhältnis. 1099 f) Streikrecht von Beamten und öffentlich-rechtlich Angestellten. 1099 5. Die Aussperrung (Art. 28 Abs. 3 BV). 1102 Entscheidregister. 1103 1. Bundesgerichtsentscheide. 1103 a) Amtliche Sammlung. 1103 b) Unpublizierte Urteile des Bundesgerichts. 1137 c) In Zeitschriften publizierte Urteile des Bundesgerichts. 1148 2. Entscheide des Europäischen Gerichtshofs für Menschenrechte (EGMR). 1153 3. Entscheide des UNO-Menschenrechtsausschusses (MRA). 1187 4. Urteile und Beschlüsse des Bundesverfassungsgerichts (BVerfG). 1193 a) Veröffentlichte Bundesverfassungsgerichtsentscheide. 1193 b) Unveröffentlichte Bundesverfassungsgerichtsentscheide. H98 Sachregister. 1201
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