Der GmbH-Geschäftsführer: Rechte und Pflichten, Anstellung, Vergütung und Versorgung, Haftung und Strafbarkeit
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Berlin [u.a.]
Springer
2009
|
| Ausgabe: | 3., aktualisierte Aufl. |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | XXIV, 432 S. graph. Darst. |
| ISBN: | 9783540784562 |
Internformat
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|---|---|
| adam_text | Inhaltsübersicht
1. Teil Der organschaftliche Status des GmbH-Geschäftsführers 1
A. Einleitung 1
B. Persönliche Voraussetzungen 3
I. Voraussetzungen des § 6 II GmbHG 3
II. Rechtsfolgen 9
III. Der ausländische Geschäftsführer 11
C. Bestellung des Geschäftsführers 13
I. Überblick 13
II. Anordnungen im Gesellschaftsvertrag 14
III. „Ordentliche Bestellung des Geschäftsführers 16
IV. Bestellung eines Notgeschäftsführers 20
D. Kernaufgabe: Leitung des Unternehmens 22
I. Überblick 22
II. Die Geschäftsführung 24
III. Die Vertretung der Gesellschaft 35
IV. Zurechnung 56
E. Gesellschaftsrechtliche Aufgaben und Pflichten 69
I. Der Geschäftsführer als „Hüter des Kapitals 69
II. Organisatorische Aufgaben des Geschäftsführers 79
III. Treuepflicht, insbesondere das Wettbewerbsverbot 98
F. Beendigung der Geschäftsführerstellung 115
I. Abberufung des Geschäftsführers 115
II. Amtsniederlegung 127
III. Sonstige Beendigungsgrunde 131
G. Buchführung, Rechnungslegung und Steuern 132
I. Pflichten aus dem Rechnungswesen 132
II. Pflichten aus dem Steuerrecht 138
H. Pflichten aus dem Arbeits- und Sozialversicherungsrecht 139
J. Aufgaben bei der Gründung 141
I. Überblick 141
II. Anmeldung beim Handelsregister 143
K. Aufgaben in der Krise 148
I. Erkennen und Bewältigen der Krise 148
II. Einberufung der Gesellschafterversammlung 150
HI. Pflicht zur Stellung des Insolvenzantrags 150
2. Teil Der persönliche Status des GmbH-Geschäftsführers 159
A. Einfuhrung 159
B. Sonderfall: Drittanstellung 161
C. Anwendung des Arbeitsrechts 162
I. Ausdrückliche Regelungen 162
II. Ausgestaltung der Position des Geschäftsführers 163
III. Betriebliche Übung 165
IV. Der arbeitsrechtliche Gleichbehandlungsgrundsatz 166
V. Drittanstellung und das ruhende Arbeitsverhältnis 168
D. Sozialversicherungspflicht 172
I. Übersicht 172
II. Fremdgeschäftsführer 173
III. Gesellschafter-Geschäftsführer 173
IV. Einzelne Versicherungszweige 175
V. Erstattung von Beiträgen 177
E. Abschluss und Änderung des Anstellungsvertrags 177
I. Parteien des Anstellungsvertrags 177
II. Zuständigkeit für den Abschluss und die Änderung des
Anstellungsvertrags 181
III. Befristung und Koppelung des Anstellungsvertrags 183
IV. Form des Anstellungsvertrags 186
V. Fehlerhafter Anstellungsvertrag 186
F. Rechte und Pflichten aus dem Anstellungsvertrag 188
I. Motivation des Geschäftsführers 188
II. Recht auf Vergütung 189
III. Urlaub 202
IV. Krankheit 203
G. Versorgung und soziale Absicherung 204
I. Überblick 204
II. Gesetzliche Rentenversicherung 205
III. Private Vorsorge 206
IV. Betriebliche Altersversorgung 207
H. Kündigung des Anstellungsvertrags 231
I. Ordentliche Kündigung 231
II. Außerordentliche Kündigung 237
J. Aufhebung und sonstige Beendigung 247
I. Überblick 247
II. Aufhebungsvertrag 247
3. Teil Haftung und Strafbarkeit 251
A. Einführung 251
B. Grundlagen der Haftung und strafrechtlichen Verantwortung 252
I. Systematischer Überblick 252
II. Grundsatz der Gesamtverantwortung 254
III. Der faktische GmbH-Geschäftsführer 256
C. Außenhaftung 260
I. Überblick 260
II. Haftung aus unerlaubter Handlung (deliktische Haftung) 261
III. Haftung „aus Vertrauen 282
D. Innenhaftung (§ 43 GmbHG) 290
I. Überblick 290
II. Pflichtverletzung des Geschäftsführers 291
III. Kausaler Vermögensschaden 301
IV. Verschulden 301
V. Beweislastverteilung 302
VI. Verjährung 303
VII. Instrumente zum Ausschluss und zur Minimierung der Haftung 305
VHI.Gesamtschuldnerische Haftung 308
IX. Fallstudien 309
E. Haftung des Geschäftsführers bei Gründung 312
I. Grundlagen 312
II. Vertretung der GmbH i.G. durch den Geschäftsführer 312
III. Vorbelastungshaftung der Gesellschafter 313
IV. Die Handelndenhaftung gemäß § 11II GmbHG 314
V. Haftung des Geschäftsführers für falsche Angaben
(§9aIGmbHG) 318
F. Haftung in der Krise 321
I. Überblick 321
II. Haftung wegen Insolvenzverschleppung 322
III. Haftung wegen Masseschmälerung und Zahlungen an
Gesellschafter (§ 64 GmbHG) 331
IV. Die Haftung für Steuerschulden der Gesellschaft 340
V. Haftung für nicht abgeführte Sozialversicherungsbeiträge des
Arbeitnehmers 350
G. Verantwortlichkeit des Geschäftsführers nach Straf- und
Ordnungs widrigkeitenrecht 365
I. Grundlagen der Verantwortlichkeit 365
II. Verantwortlichkeit bei Verletzung allgemeiner Straftatbestände 368
III. Verletzung der für das Unternehmen geltenden Sonderdelikte 369
IV. Sonderdelikte speziell für den Geschäftsführer 375
V. Besonderheiten im Ordnungswidrigkeitenrecht 381
H. Versicherungslösungen 384
I. Grundlagen 384
II. Die Vermögensschadens-Haftpflicht- Versicherung
(D O - Deckung) 386
III. Rechtsschutz für Geschäftsführer 395
Anhang 399
Anstellungsvertrag 401
Versorgungszusage 413
Verpfandungsvereinbarung 419
Direktversicherungszusage 423
Stichwortverzeichnis 425
Inhaltsverzeichnis
1. Teil Der organschaftliche Status des GmbH-Geschäftsführers 1
A. Einleitung 1
B. Persönliche Voraussetzungen 3
I. Voraussetzungen des § 6 II GmbHG 3
1. Geschäftsfähigkeit des Geschäftsführers 4
2. Geisteskranke und Betreute 4
3. Verurteilung wegen bestimmter Straftaten 6
4. Verbot der Berufs-und Gewerbeausübung 7
II. Rechtsfolgen 9
III. Der ausländische Geschäftsführer 11
C. Bestellung des Geschäftsführers 13
I. Überblick 13
II. Anordnungen im Gesellschaftsvertrag 14
III. „Ordentliche Bestellung des Geschäftsführers 16
1. Einführung 16
2. Zuständigkeit 16
a. Überblick 16
b. Normalfall: Zuständigkeit der Gesellschafterversammlung.... 17
aa. Ordnungsgemäße Bestellung 17
bb. Fehlerhafte Bestellung 18
cc. Eintragung des Geschäftsführers 19
IV. Bestellung eines Notgeschäftsführers 20
D. Kernaufgabe: Leitung des Unternehmens 22
I. Überblick 22
II. Die Geschäftsführung 24
1. Begriff. 24
2. Übergeordnete GeschäftsfÜhrungskompetenz der
Gesellschafter 27
a. Grundsatz 27
b. Satzungsbestimmungen 28
c. Gesellschafterbeschlüsse, insbesondere Weisungen 29
d. Kompetenzennach § 46 GmbHG 30
e. Außergewöhnliche Geschäfte und
Grundlagenentscheidungen 32
f. Zustimmungskatalog im Anstellungsvertrag 33
3. Gesamt- oder Einzelgeschäftsführungsbefugnis 34
III. Die Vertretung der Gesellschaft 35
1. Überblick 35
2. Unbeschränkbarkeit und Unübertragbarkeit der
Vertretungsmacht 36
3. Grundsatz der Gesamtvertretung 39
a. Bedeutung 39
b. Wegfall eines Geschäftsführers 40
4. Beteiligung von Prokuristen 41
5. Grenzen der Vertretungsmacht 42
a. Überblick 42
b. Sonderproblem: Missbrauch der Vertretungsmacht 44
c. Sonderproblem: Verbot des § 181 BGB 47
aa. Überblick 47
bb. Anwendungsbereich des § 181 BGB 49
cc. Rechtsfolgen 50
dd. Gestattung/Befreiung vom Verbot des
Selbstkontrahierens 50
ee. Besonderheiten bei der Einpersonen-GmbH 52
aaa. Voraussetzungen 52
bbb. Befreiung und Genehmigung 53
ccc. Speziell: Abschluss des Anstellungsvertrags 54
ff. Steuerrechtliche Auswirkungen 55
IV. Zurechnung 56
1. Überblick 56
2. Verhaltenszurechnung 57
a. Voraussetzungen und Rechtsfolgen 57
b. Einzelfragen 59
aa. Gesamtvertretung 59
bb. Organisationsverschulden 60
cc. Verletzung vertraglicher Pflichten 61
dd. Verletzung steuerrechtlicher Pflichten 61
3. Wissenszurechnung 62
a. Überblick 62
b. Der Geschäftsführer als Wissensträger 63
c. Verarbeitung von eingehenden Informationen 64
d. Relevantes Wissen und aktives Auftreten der GmbH 66
4. Irrtumszurechnung 68
E. Gesellschaftsrechtliche Aufgaben und Pflichten 69
I. Der Geschäftsführer als „Hüter des Kapitals 69
1. System der Kapitalsicherung 69
2. Grundsatz der Kapitalerhaltung 70
3. Erwerb eigener Geschäftsanteile 76
a. Einführung 76
b. Verbot bei nicht voll eingezahlten Geschäftsanteilen 77
c. Erwerb voll eingezahlter Anteile 77
d. Rechtsfolgen eines wirksamen Erwerbs eigener Anteile 78
e. Haftung des Geschäftsführers 78
II. Organisatorische Aufgaben des Geschäftsführers 79
1. Einberufung der Gesellschafterversammlung 79
a. Anlass der Einberufung 79
b. Zuständigkeit des Geschäftsführers 81
c. Formalien der Einberufung 81
aa. Inhalt der Einberufung 82
bb. Einberufungsfrist 83
cc. Folgen von Einberufungs- und Ladungsmängeln 85
d. Durchführung der Gesellschafterversammlung 86
e. Beschlussfassung im schriftlichen Verfahren 86
2. Informations- und Einsichtsrechte der Gesellschafter 87
a. Allgemeines 87
b. Voraussetzungen 87
c. Verweigerung der Auskunft bzw. Einsicht 88
3. Pflichten gegenüber dem Handelsregister 90
4. Aufgaben beim Wechsel von Gesellschaftern 94
a. Genehmigung der Anteilsübertragung 94
b. Vollzug von Einziehungs- und Teilungsbeschlüssen 96
c. „Registrierung der Gesellschafter 96
5. Vertretung der Gesellschaft bei Streitigkeiten mit den
Gesellschaftern 97
III. Treuepflicht, insbesondere das Wettbewerbsverbot 98
1. Allgemeines 98
2. Wettbewerbsverbot 99
a. Reichweite/Umfang 99
b. Rechtsfolgen des Wettbewerbsverbots 100
c. Verjährung 101
3. Geschäftschancenlehre 101
4. Befreiung vom Wettbewerbsverbot 103
a. Zivilrechtliche Voraussetzungen 103
b. Steuerrechtliche Konsequenzen 104
5. Nachvertragliches Wettbewerbsverbot 108
a. Voraussetzungen 108
b. Verzicht bzw. Lossagungsrecht 113
F. Beendigung der Geschäftsfuhrerstellung 115
I. Abberufung des Geschäftsführers 115
1. Überblick 115
2. Zuständigkeit für die Abberufung 117
a. Überblick 117
b. Abberufung durch die Gesellschafterversammlung 117
3. Speziell: Abberufung aus wichtigem Grund 118
a. Grundsätzliches 118
b. Wichtiger Grund 119
c. Frist 121
d. Probleme bei der Beschlussfassung 121
aa. Fremdgeschäftsführer 123
bb. Minderheitsgesellschafter-Geschäftsführer 124
cc. Mindestens hälftig beteiligter Geschäftsführer 125
dd. Gesellschafter-Geschäftsführer mit Sonderrecht zur
Geschäftsführung 127
II. Amtsniederlegung 127
III. Sonstige Beendigungsgründe 131
G. Buchführung, Rechnungslegung und Steuern 132
I. Pflichten aus dem Rechnungswesen 132
II. Pflichten aus dem Steuerrecht 138
H. Pflichten aus dem Arbeits- und Sozialversicherungsrecht 139
J. Aufgaben bei der Gründung 141
I. Überblick 141
II. Anmeldung beim Handelsregister 143
1. Voraussetzungen 143
2. Verfahren 143
a. Einzureichende Unterlagen 143
b. Versicherungen des Geschäftsführers 145
aa. Versicherung nach § 8 II GmbHG 145
bb. Versicherung nach § 8 III GmbHG 146
K. Aufgaben in der Krise 148
I. Erkennen und Bewältigen der Krise 148
II. Einberufung der Gesellschafterversammlung 150
III. Pflicht zur Stellung des Insolvenzantrags 150
1. Überblick über das Insolvenzverfahren 150
2. Insolvenzgründe 152
a. Drohende Zahlungsunfähigkeit 152
b. Zahlungsunfähigkeit 153
c. Überschuldung 154
2. Teil Der persönliche Status des GmbH-Geschäftsführers 159
A. Einführung 159
B. Sonderfall: Drittanstellung 161
C. Anwendung des Arbeitsrechts 162
I. Ausdrückliche Regelungen 162
II. Ausgestaltung der Position des Geschäftsführers 163
1. Der beherrschende Gesellschafter-Geschäftsführer 164
2. Der abhängig beschäftigte Geschäftsführer 164
a. Begriffsbestimmung 164
b. Analoge Anwendung des Arbeitsrechts 165
III. Betriebliche Übung 165
IV. Der arbeitsrechtliche Gleichbehandlungsgrundsatz 166
V. Drittanstellung und das ruhende Arbeitsverhältnis 168
1. Drittanstellung 168
2. Ruhendes Arbeitsverhältnis 169
i
j
D. Sozialversicherungspflicht 172
I. Übersicht 172
II. Fremdgeschäftsruhrer 173
III. Gesellschafter-Geschäftsführer 173
1. Vorliegen eines abhängigen Beschäftigungsverhältnisses 173
2. Antrag auf Feststellung der Sozialversicherungspfl icht 174
IV. Einzelne Versicherungszweige 175
1. Kranken-und Pflegeversicherung 175
2. Rentenversicherung 175
3. Arbeitslosenversicherung 176
4. Unfallversicherung 176
V. Erstattung von Beiträgen 177
E. Abschluss und Änderung des Anstellungsvertrags 177
I. Parteien des Anstellungsvertrags 177
1. Normalfall: GmbH und Geschäftsführer 177
2. Drittanstellung des Geschäftsführers 178
a. Praktische Bedeutung 178
aa. Gesellschaftsrechtliche und konzernrechtliche
Sachverhalte 178
bb. Die Vermittlung eines Geschäftsführers durch eine
Managementgesellschaft 178
b. Zulässigkeit in der nichtmitbestimmten GmbH 180
c. Zulässigkeit in der mitbestimmten GmbH 180
II. Zuständigkeit für den Abschluss und die Änderung des
Anstellungsvertrags 181
1. Abschluss des Anstellungsvertrags 181
2. Änderung des Anstellungsvertrags 183
III. Befristung und Koppelung des Anstellungsvertrags 183
1. Befristung aus Sicht der Gesellschafterversammlung 184
2. Befristung aus Sicht des Geschäftsführers 185
IV. Form des Anstellungsvertrags 186
V. Fehlerhafter Anstellungsvertrag 186
F. Rechte und Pflichten aus dem Anstellungsvertrag 188
I. Motivation des Geschäftsführers 188
II. Recht auf Vergütung 189
1. Jahresgrundgehalt und Tantieme 189
2. Sonderleistungen 191
a. Dienstwagen 191
b. Unfallversicherung 192
c. D O - Police 192
d. Sonstige Zusatzleistungen 193
3. Steuerrechtliche Behandlung von Einkünften des
Geschäftsführers 193
a. Grundsätzliches 193
b. Besonderheiten beim Gesellschafter-Geschäftsführer 193
aa. Überblick 193
bb. Speziell: Gewinn-und Umsatztantieme 197
cc. Besonderheiten beim beherrschenden
Gesellschafter-Geschäftsführer 200
4. Pfandungsschutz für das Einkommen des Geschäftsführers 201
5. Vergütung in der Krise und Insolvenz 202
a. Verpflichtung zur Anpassung? 202
b. Vergütung und Kapitalerhaltung 202
III. Urlaub 202
IV. Krankheit 203
G. Versorgung und soziale Absicherung 204
I. Überblick 204
II. Gesetzliche Rentenversicherung 205
III. Private Vorsorge 206
IV. Betriebliche Altersversorgung 207
1. Einführung 207
2. Pensionszusage 209
a. Überblick 209
b. Zivilrechtliche Voraussetzungen 209
c. Vertragliche Ausgestaltung 210
aa. Typischer Inhalt 210
bb. Absicherung durch eine Rückdeckungsversicherung 212
aaa. Zweck und Ausgestaltung 212
bbb. Insolvenzschutz durch Verpfändung 214
ccc. Steuerrechtliche Behandlung 218
d. Anwendbarkeit des Betriebsrentengesetzes (BetrAVG) 219
aa. Überblick 219
bb. Unverfallbarkeit der Versorgungszusagen 222
aaa. In der Insolvenz der Gesellschaft 222
bbb. Beim vorzeitigen Ausscheiden 223
cc. Widerruf der Versorgungszusage 223
e. Steuerrechtliche und bilanzrechtliche Auswirkungen 224
aa. Bildung von Pensionsrückstellungen 224
bb. Gefahr verdeckter Gewinnausschüttungen 225
aaa. Grundsätze für alle Gesellschafter-
Geschäftsführer 226
bbb. Besonderheiten beim beherrschenden
Gesellschafter-Geschäftsführer 228
ccc. Steuerrechtliche Behandlung beim
Geschäftsführer 229
3. Direktversicherung 229
H. Kündigung des Anstellungsvertrags 231
I. Ordentliche Kündigung 231
1. Kündigung durch die Gesellschaft 231
a. Voraussetzungen 231
b. Rechtsfolgen der Kündigung 235
2. Kündigung durch den Geschäftsführer 237
II. Außerordentliche Kündigung 237
1. Außerordentliche Kündigung durch die Gesellschaft 237
a. Zuständigkeit 237
b. Voraussetzungen 237
c. Wichtiger Grund 239
d. Kündigungsfrist 242
2. Außerordentliche Kündigung durch den Geschäftsführer 245
J. Aufhebung und sonstige Beendigung 247
I. Überblick 247
II. Aufhebungsvertrag 247
3. Teil Haftung und Strafbarkeit 251
A. Einfuhrung 251
B. Grundlagen der Haftung und strafrechtlichen Verantwortung 252
I. Systematischer Überblick 252
II. Grundsatz der Gesamtverantwortung 254
III. Der faktische GmbH-Geschäftsführer 256
C. Außenhaftung 260
I. Überblick 260
II. Haftung aus unerlaubter Handlung (deliktische Haftung) 261
1. § 823 I BGB 264
a. Grundlagen 264
b. Unterlassen und Garantenstellung des Geschäftsführers 265
2. § 823 II BGB i.V.m. einem Schutzgesetz 268
a. § 823 II BGB i.V.m. § 246 StGB (Unterschlagung) 269
b. § 823 II BGB i.V.m. § 263 StGB (Betrug) 269
c. § 823 II BGB i.V.m. § 266 StGB (Untreue) 270
aa. Überblick 270
bb. Untreue zu Lasten der GmbH 271
cc. Untreue zu Lasten Dritter 273
d. § 823 II BGB i.V.m. § 264 StGB (Subventionsbetrug) 274
e. § 823 II BGB i.V.m. § 11 des Gesetzes zur Sicherung
von Bauforderungen (BauFordSiG) 275
f. Sonstige Schutzgesetze 278
3. § 826 BGB (vorsätzliche sittenwidrige Schädigung) 280
4. Verjährung 282
III. Haftung „aus Vertrauen 282
1. Rechtsscheinshaftung bei Weglassen des GmbH-Zusatzes 283
2. Haftung aus Verschulden bei Vertragsverhandlungen
(culpa in contrahendo) 285
a. Besonderes persönliches Vertrauen 286
b. Eigenes wirtschaftliches Interesse am Vertragsschluss 287
3. Haftung aus den Grundsätzen der Sachwalterhaftung 287
4. Allgemeine zivilrechtliche Prospekthaftung 289
D. Innenhaftung (§ 43 GmbHG) 290
I. Überblick 290
II. Pflichtverletzung des Geschäftsführers 291
1. Grundsätzliches 291
2. Fallgruppen 293
a. Einzelne gesetzlich geregelte Pflichten 293
aa. Kapitalerhaltung 293
bb. Weitere gesetzliche Pflichten 293
b. Folgepflicht gegenüber der Gesellschafterversammlung 293
c. Missachtung von Zustimmungsvorbehalten der
Gesellschafterversammlung 294
d. Grundsätze anerkannter Unternehmensleitung und
business-judgement-rule 296
e. Einzelfälle 297
aa. Risikoreiche Geschäfte, insbesondere
Spekulationsgeschäfte 297
bb. Außerachtlassung von üblichen
Sicherungsmöglichkeiten 298
cc. Abschluss nachteiliger Geschäfte 298
dd. Kontrolle des Zahlungsverkehrs 299
ee. Eigengeschäfte des Geschäftsführers 299
III. Kausaler Vermögensschaden 301
IV. Verschulden 301
V. Beweislastverteilung 302
VI. Verjährung 303
VII. Instrumente zum Ausschluss und zur Minimierung der Haftung 305
1. Haftungsentlastende Weisung 305
2. Entlastung 305
3. Haftungsausschließende Vereinbarung/Verkürzung der
Verjährungsfrist 306
4. Verzicht, Vergleich und Generalbereinigung 308
5. Kapitalerhaltung als Grenze 308
VIII.Gesamtschuldnerische Haftung 308
IX. Fallstudien 309
1. „Kalkulationsfehler 309
2. „Unzureichender Versicherungsschutz 309
3. „Verjährung von Forderungen 309
4. „Fehlerhafte Bewertung einer Rechtslage 310
5. „Mündliche Abreden 310
6. „Ungünstiger Beratungsvertrag 311
7. „Entgangene Subventionen 311
E. Haftung des Geschäftsführers bei Gründung 312
I. Grundlagen 312
II. Vertretung der GmbH i.G. durch den Geschäftsführer 312
III. Vorbelastungshaftung der Gesellschafter 313
IV. Die Handelndenhaftung gemäß § 11II GmbHG 314
1. Überblick 314
2. Begriff des Handelnden 315
i
l
3. Handeln im Namen der Gesellschaft 315
4. Rechtsfolge: Einstandspflicht für alle rechtsgeschäftlich
begründeten Verbindlichkeiten 317
5. Ausschluss der Handelndenhaftung 317
6. Rückgriff gegen die Gesellschafter bzw. die GmbH nach
Inanspruchnahme 318
V. Haftung des Geschäftsführers für falsche Angaben
(§9aIGmbHG) 318
F. Haftung in der Krise 321
I. Überblick 321
II. Haftung wegen Insolvenzverschleppung 322
1. Grundlagen 322
2. § 823 II BGB i.V.m. § 15aIInsO 323
a. Überblick 323
b. Zahlungsunfähigkeit oder Überschuldung 325
c. Frist 326
d. Verschulden 326
e. Beweislast 327
f. Rechtsfolgen 328
g. Geltendmachung des Anspruchs 330
h. Verjährung 331
III. Haftung wegen Masseschmälerung und Zahlungen an
Gesellschafter (§ 64 GmbHG) 331
1. Überblick 331
2. Voraussetzungen der Haftung wegen Masseschmälerung 333
a. Zahlungen nach Insolvenzreife 333
b. Verschulden 336
3. Rechtsfolgen der Haftung wegen Masseschmälerung 337
4. Haftung wegen Zahlungen an Gesellschafter 338
5. Verjährung 339
IV. Die Haftung für Steuerschulden der Gesellschaft 340
1. Überblick 340
2. Grundsatz der Gesamtverantwortung 342
3. Amtsniederlegung und Haftung 343
4. Haftungsvoraussetzungen im Einzelnen 344
a. Pflichtverletzung des Geschäftsführers und Grundsatz
der anteiligen Tilgung 344
b. Durch die Pflichtverletzung eingetretener
Haftungsschaden 347
c. Verschulden 347
5. Besonderheiten bei der Lohnsteuer 348
6. Haftung wegen Steuerhinterziehung 349
7. Abzugsfähigkeit als Werbungskosten 350
V. Haftung für nicht abgeführte Sozialversicherungsbeiträge des
Arbeitnehmers 350
1. Grundlagen 350
2. Grundsatz der Gesamtverantwortung 355
3. Einzelne Voraussetzungen der Haftung aus § 823 II BGB
i.V.m. § 266 al StGB 356
a. Vorenthalten von Arbeitnehmerbeiträgen zur
Sozialversicherung 356
b. Möglichkeit der Abführung der geschuldeten Beiträge 357
c. Vorsatz des Geschäftsführers 362
d. Durch die Verletzung des Schutzgesetzes entstandener
Schaden 363
f. Verjährung 364
g. Abzugsfähigkeit als Werbungskosten 365
G. Verantwortlichkeit des Geschäftsführers nach Straf- und
Ordnungswidrigkeitenrecht 365
I. Grundlagen der Verantwortlichkeit 365
1. Überblick 365
2. Grundsatz der Gesamtverantwortung 366
3. Begehung durch ein Tun oder Unterlassen 367
4. Verbotsintum 368
II. Verantwortlichkeit bei Verletzung allgemeiner Straftatbestände 368
III. Verletzung der für das Unternehmen geltenden Sonderdelikte 369
1. Überblick 369
2. Strafbarkeit wegen Bankrotts und Gläubigerbegünstigung 370
IV. Sonderdelikte speziell für den Geschäftsführer 375
1. Verletzung der Buchführungspflicht (§ 283 b StGB) 375
2. Straftaten nach den §§ 82, 84, 85 GmbHG und 15 a IV,
VInsO 377
a. Falsche Angaben (§ 82 GmbHG) 377
b. Unterlassene Verlustanzeige (§ 84 GmbHG) und
Insolvenzverschleppung (§ 15a IV, V InsO) 377
c. Verletzung der Geheimhaltungspflicht (§ 85 GmbHG) 378
V. Besonderheiten im Ordnungswidrigkeitenrecht 381
1. Verantwortlichkeit des Geschäftsführers 381
2. Verantwortlichkeit der Gesellschaft „Verbandsstrafe 382
H. Versicherungslösungen 384
I. Grundlagen 384
1. Haftpflichtversicherungsschutz im Unternehmensbereich 3 84
2. Der Geschäftsführer als Mitversicherter in der
Betriebshaftpflichtversicherung 386
II. Die Vermögensschadens-Haftpflicht- Versicherung
(D O - Deckung) 386
1. Überblick 386
2. Vertragliche Gestaltung der Vermögensschadens-
Haftpflichtversicherung 387
3. Einzelheiten und Einschränkungen des
Versicherungsschutzes 389
4. Vor- und Nachteile der Haftpflichtversicherung 3 94
III. Rechtsschutz für Geschäftsführer 395
Anhang 399
Anstellungsvertrag 401
Versorgungszusage 413
Verpfändungsvereinbarung 419
Direktversicherungszusage 423
Stichwortverzeichnis 425
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Inhaltsübersicht
1. Teil Der organschaftliche Status des GmbH-Geschäftsführers 1
A. Einleitung 1
B. Persönliche Voraussetzungen 3
I. Voraussetzungen des § 6 II GmbHG 3
II. Rechtsfolgen 9
III. Der ausländische Geschäftsführer 11
C. Bestellung des Geschäftsführers 13
I. Überblick 13
II. Anordnungen im Gesellschaftsvertrag 14
III. „Ordentliche" Bestellung des Geschäftsführers 16
IV. Bestellung eines Notgeschäftsführers 20
D. Kernaufgabe: Leitung des Unternehmens 22
I. Überblick 22
II. Die Geschäftsführung 24
III. Die Vertretung der Gesellschaft 35
IV. Zurechnung 56
E. Gesellschaftsrechtliche Aufgaben und Pflichten 69
I. Der Geschäftsführer als „Hüter des Kapitals" 69
II. Organisatorische Aufgaben des Geschäftsführers 79
III. Treuepflicht, insbesondere das Wettbewerbsverbot 98
F. Beendigung der Geschäftsführerstellung 115
I. Abberufung des Geschäftsführers 115
II. Amtsniederlegung 127
III. Sonstige Beendigungsgrunde 131
G. Buchführung, Rechnungslegung und Steuern 132
I. Pflichten aus dem Rechnungswesen 132
II. Pflichten aus dem Steuerrecht 138
H. Pflichten aus dem Arbeits- und Sozialversicherungsrecht 139
J. Aufgaben bei der Gründung 141
I. Überblick 141
II. Anmeldung beim Handelsregister 143
K. Aufgaben in der Krise 148
I. Erkennen und Bewältigen der Krise 148
II. Einberufung der Gesellschafterversammlung 150
HI. Pflicht zur Stellung des Insolvenzantrags 150
2. Teil Der persönliche Status des GmbH-Geschäftsführers 159
A. Einfuhrung 159
B. Sonderfall: Drittanstellung 161
C. Anwendung des Arbeitsrechts 162
I. Ausdrückliche Regelungen 162
II. Ausgestaltung der Position des Geschäftsführers 163
III. Betriebliche Übung 165
IV. Der arbeitsrechtliche Gleichbehandlungsgrundsatz 166
V. Drittanstellung und das ruhende Arbeitsverhältnis 168
D. Sozialversicherungspflicht 172
I. Übersicht 172
II. Fremdgeschäftsführer 173
III. Gesellschafter-Geschäftsführer 173
IV. Einzelne Versicherungszweige 175
V. Erstattung von Beiträgen 177
E. Abschluss und Änderung des Anstellungsvertrags 177
I. Parteien des Anstellungsvertrags 177
II. Zuständigkeit für den Abschluss und die Änderung des
Anstellungsvertrags 181
III. Befristung und Koppelung des Anstellungsvertrags 183
IV. Form des Anstellungsvertrags 186
V. Fehlerhafter Anstellungsvertrag 186
F. Rechte und Pflichten aus dem Anstellungsvertrag 188
I. Motivation des Geschäftsführers 188
II. Recht auf Vergütung 189
III. Urlaub 202
IV. Krankheit 203
G. Versorgung und soziale Absicherung 204
I. Überblick 204
II. Gesetzliche Rentenversicherung 205
III. Private Vorsorge 206
IV. Betriebliche Altersversorgung 207
H. Kündigung des Anstellungsvertrags 231
I. Ordentliche Kündigung 231
II. Außerordentliche Kündigung 237
J. Aufhebung und sonstige Beendigung 247
I. Überblick 247
II. Aufhebungsvertrag 247
3. Teil Haftung und Strafbarkeit 251
A. Einführung 251
B. Grundlagen der Haftung und strafrechtlichen Verantwortung 252
I. Systematischer Überblick 252
II. Grundsatz der Gesamtverantwortung 254
III. Der faktische GmbH-Geschäftsführer 256
C. Außenhaftung 260
I. Überblick 260
II. Haftung aus unerlaubter Handlung (deliktische Haftung) 261
III. Haftung „aus Vertrauen" 282
D. Innenhaftung (§ 43 GmbHG) 290
I. Überblick 290
II. Pflichtverletzung des Geschäftsführers 291
III. Kausaler Vermögensschaden 301
IV. Verschulden 301
V. Beweislastverteilung 302
VI. Verjährung 303
VII. Instrumente zum Ausschluss und zur Minimierung der Haftung 305
VHI.Gesamtschuldnerische Haftung 308
IX. Fallstudien 309
E. Haftung des Geschäftsführers bei Gründung 312
I. Grundlagen 312
II. Vertretung der GmbH i.G. durch den Geschäftsführer 312
III. Vorbelastungshaftung der Gesellschafter 313
IV. Die Handelndenhaftung gemäß § 11II GmbHG 314
V. Haftung des Geschäftsführers für falsche Angaben
(§9aIGmbHG) 318
F. Haftung in der Krise 321
I. Überblick 321
II. Haftung wegen Insolvenzverschleppung 322
III. Haftung wegen Masseschmälerung und Zahlungen an
Gesellschafter (§ 64 GmbHG) 331
IV. Die Haftung für Steuerschulden der Gesellschaft 340
V. Haftung für nicht abgeführte Sozialversicherungsbeiträge des
Arbeitnehmers 350
G. Verantwortlichkeit des Geschäftsführers nach Straf- und
Ordnungs widrigkeitenrecht 365
I. Grundlagen der Verantwortlichkeit 365
II. Verantwortlichkeit bei Verletzung allgemeiner Straftatbestände 368
III. Verletzung der für das Unternehmen geltenden Sonderdelikte 369
IV. Sonderdelikte speziell für den Geschäftsführer 375
V. Besonderheiten im Ordnungswidrigkeitenrecht 381
H. Versicherungslösungen 384
I. Grundlagen 384
II. Die Vermögensschadens-Haftpflicht- Versicherung
(D O - Deckung) 386
III. Rechtsschutz für Geschäftsführer 395
Anhang 399
Anstellungsvertrag 401
Versorgungszusage 413
Verpfandungsvereinbarung 419
Direktversicherungszusage 423
Stichwortverzeichnis 425
Inhaltsverzeichnis
1. Teil Der organschaftliche Status des GmbH-Geschäftsführers 1
A. Einleitung 1
B. Persönliche Voraussetzungen 3
I. Voraussetzungen des § 6 II GmbHG 3
1. Geschäftsfähigkeit des Geschäftsführers 4
2. Geisteskranke und Betreute 4
3. Verurteilung wegen bestimmter Straftaten 6
4. Verbot der Berufs-und Gewerbeausübung 7
II. Rechtsfolgen 9
III. Der ausländische Geschäftsführer 11
C. Bestellung des Geschäftsführers 13
I. Überblick 13
II. Anordnungen im Gesellschaftsvertrag 14
III. „Ordentliche" Bestellung des Geschäftsführers 16
1. Einführung 16
2. Zuständigkeit 16
a. Überblick 16
b. Normalfall: Zuständigkeit der Gesellschafterversammlung. 17
aa. Ordnungsgemäße Bestellung 17
bb. Fehlerhafte Bestellung 18
cc. Eintragung des Geschäftsführers 19
IV. Bestellung eines Notgeschäftsführers 20
D. Kernaufgabe: Leitung des Unternehmens 22
I. Überblick 22
II. Die Geschäftsführung 24
1. Begriff. 24
2. Übergeordnete GeschäftsfÜhrungskompetenz der
Gesellschafter 27
a. Grundsatz 27
b. Satzungsbestimmungen 28
c. Gesellschafterbeschlüsse, insbesondere Weisungen 29
d. Kompetenzennach § 46 GmbHG 30
e. Außergewöhnliche Geschäfte und
Grundlagenentscheidungen 32
f. Zustimmungskatalog im Anstellungsvertrag 33
3. Gesamt- oder Einzelgeschäftsführungsbefugnis 34
III. Die Vertretung der Gesellschaft 35
1. Überblick 35
2. Unbeschränkbarkeit und Unübertragbarkeit der
Vertretungsmacht 36
3. Grundsatz der Gesamtvertretung 39
a. Bedeutung 39
b. Wegfall eines Geschäftsführers 40
4. Beteiligung von Prokuristen 41
5. Grenzen der Vertretungsmacht 42
a. Überblick 42
b. Sonderproblem: Missbrauch der Vertretungsmacht 44
c. Sonderproblem: Verbot des § 181 BGB 47
aa. Überblick 47
bb. Anwendungsbereich des § 181 BGB 49
cc. Rechtsfolgen 50
dd. Gestattung/Befreiung vom Verbot des
Selbstkontrahierens 50
ee. Besonderheiten bei der Einpersonen-GmbH 52
aaa. Voraussetzungen 52
bbb. Befreiung und Genehmigung 53
ccc. Speziell: Abschluss des Anstellungsvertrags 54
ff. Steuerrechtliche Auswirkungen 55
IV. Zurechnung 56
1. Überblick 56
2. Verhaltenszurechnung 57
a. Voraussetzungen und Rechtsfolgen 57
b. Einzelfragen 59
aa. Gesamtvertretung 59
bb. Organisationsverschulden 60
cc. Verletzung vertraglicher Pflichten 61
dd. Verletzung steuerrechtlicher Pflichten 61
3. Wissenszurechnung 62
a. Überblick 62
b. Der Geschäftsführer als Wissensträger 63
c. Verarbeitung von eingehenden Informationen 64
d. Relevantes Wissen und aktives Auftreten der GmbH 66
4. Irrtumszurechnung 68
E. Gesellschaftsrechtliche Aufgaben und Pflichten 69
I. Der Geschäftsführer als „Hüter des Kapitals" 69
1. System der Kapitalsicherung 69
2. Grundsatz der Kapitalerhaltung 70
3. Erwerb eigener Geschäftsanteile 76
a. Einführung 76
b. Verbot bei nicht voll eingezahlten Geschäftsanteilen 77
c. Erwerb voll eingezahlter Anteile 77
d. Rechtsfolgen eines wirksamen Erwerbs eigener Anteile 78
e. Haftung des Geschäftsführers 78
II. Organisatorische Aufgaben des Geschäftsführers 79
1. Einberufung der Gesellschafterversammlung 79
a. Anlass der Einberufung 79
b. Zuständigkeit des Geschäftsführers 81
c. Formalien der Einberufung 81
aa. Inhalt der Einberufung 82
bb. Einberufungsfrist 83
cc. Folgen von Einberufungs- und Ladungsmängeln 85
d. Durchführung der Gesellschafterversammlung 86
e. Beschlussfassung im schriftlichen Verfahren 86
2. Informations- und Einsichtsrechte der Gesellschafter 87
a. Allgemeines 87
b. Voraussetzungen 87
c. Verweigerung der Auskunft bzw. Einsicht 88
3. Pflichten gegenüber dem Handelsregister 90
4. Aufgaben beim Wechsel von Gesellschaftern 94
a. Genehmigung der Anteilsübertragung 94
b. Vollzug von Einziehungs- und Teilungsbeschlüssen 96
c. „Registrierung" der Gesellschafter 96
5. Vertretung der Gesellschaft bei Streitigkeiten mit den
Gesellschaftern 97
III. Treuepflicht, insbesondere das Wettbewerbsverbot 98
1. Allgemeines 98
2. Wettbewerbsverbot 99
a. Reichweite/Umfang 99
b. Rechtsfolgen des Wettbewerbsverbots 100
c. Verjährung 101
3. Geschäftschancenlehre 101
4. Befreiung vom Wettbewerbsverbot 103
a. Zivilrechtliche Voraussetzungen 103
b. Steuerrechtliche Konsequenzen 104
5. Nachvertragliches Wettbewerbsverbot 108
a. Voraussetzungen 108
b. Verzicht bzw. Lossagungsrecht 113
F. Beendigung der Geschäftsfuhrerstellung 115
I. Abberufung des Geschäftsführers 115
1. Überblick 115
2. Zuständigkeit für die Abberufung 117
a. Überblick 117
b. Abberufung durch die Gesellschafterversammlung 117
3. Speziell: Abberufung aus wichtigem Grund 118
a. Grundsätzliches 118
b. Wichtiger Grund 119
c. Frist 121
d. Probleme bei der Beschlussfassung 121
aa. Fremdgeschäftsführer 123
bb. Minderheitsgesellschafter-Geschäftsführer 124
cc. Mindestens hälftig beteiligter Geschäftsführer 125
dd. Gesellschafter-Geschäftsführer mit Sonderrecht zur
Geschäftsführung 127
II. Amtsniederlegung 127
III. Sonstige Beendigungsgründe 131
G. Buchführung, Rechnungslegung und Steuern 132
I. Pflichten aus dem Rechnungswesen 132
II. Pflichten aus dem Steuerrecht 138
H. Pflichten aus dem Arbeits- und Sozialversicherungsrecht 139
J. Aufgaben bei der Gründung 141
I. Überblick 141
II. Anmeldung beim Handelsregister 143
1. Voraussetzungen 143
2. Verfahren 143
a. Einzureichende Unterlagen 143
b. Versicherungen des Geschäftsführers 145
aa. Versicherung nach § 8 II GmbHG 145
bb. Versicherung nach § 8 III GmbHG 146
K. Aufgaben in der Krise 148
I. Erkennen und Bewältigen der Krise 148
II. Einberufung der Gesellschafterversammlung 150
III. Pflicht zur Stellung des Insolvenzantrags 150
1. Überblick über das Insolvenzverfahren 150
2. Insolvenzgründe 152
a. Drohende Zahlungsunfähigkeit 152
b. Zahlungsunfähigkeit 153
c. Überschuldung 154
2. Teil Der persönliche Status des GmbH-Geschäftsführers 159
A. Einführung 159
B. Sonderfall: Drittanstellung 161
C. Anwendung des Arbeitsrechts 162
I. Ausdrückliche Regelungen 162
II. Ausgestaltung der Position des Geschäftsführers 163
1. Der beherrschende Gesellschafter-Geschäftsführer 164
2. Der abhängig beschäftigte Geschäftsführer 164
a. Begriffsbestimmung 164
b. Analoge Anwendung des Arbeitsrechts 165
III. Betriebliche Übung 165
IV. Der arbeitsrechtliche Gleichbehandlungsgrundsatz 166
V. Drittanstellung und das ruhende Arbeitsverhältnis 168
1. Drittanstellung 168
2. Ruhendes Arbeitsverhältnis 169
i
j
D. Sozialversicherungspflicht 172
I. Übersicht 172
II. Fremdgeschäftsruhrer 173
III. Gesellschafter-Geschäftsführer 173
1. Vorliegen eines abhängigen Beschäftigungsverhältnisses 173
2. Antrag auf Feststellung der Sozialversicherungspfl icht 174
IV. Einzelne Versicherungszweige 175
1. Kranken-und Pflegeversicherung 175
2. Rentenversicherung 175
3. Arbeitslosenversicherung 176
4. Unfallversicherung 176
V. Erstattung von Beiträgen 177
E. Abschluss und Änderung des Anstellungsvertrags 177
I. Parteien des Anstellungsvertrags 177
1. Normalfall: GmbH und Geschäftsführer 177
2. Drittanstellung des Geschäftsführers 178
a. Praktische Bedeutung 178
aa. Gesellschaftsrechtliche und konzernrechtliche
Sachverhalte 178
bb. Die Vermittlung eines Geschäftsführers durch eine
Managementgesellschaft 178
b. Zulässigkeit in der nichtmitbestimmten GmbH 180
c. Zulässigkeit in der mitbestimmten GmbH 180
II. Zuständigkeit für den Abschluss und die Änderung des
Anstellungsvertrags 181
1. Abschluss des Anstellungsvertrags 181
2. Änderung des Anstellungsvertrags 183
III. Befristung und Koppelung des Anstellungsvertrags 183
1. Befristung aus Sicht der Gesellschafterversammlung 184
2. Befristung aus Sicht des Geschäftsführers 185
IV. Form des Anstellungsvertrags 186
V. Fehlerhafter Anstellungsvertrag 186
F. Rechte und Pflichten aus dem Anstellungsvertrag 188
I. Motivation des Geschäftsführers 188
II. Recht auf Vergütung 189
1. Jahresgrundgehalt und Tantieme 189
2. Sonderleistungen 191
a. Dienstwagen 191
b. Unfallversicherung 192
c. D O - Police 192
d. Sonstige Zusatzleistungen 193
3. Steuerrechtliche Behandlung von Einkünften des
Geschäftsführers 193
a. Grundsätzliches 193
b. Besonderheiten beim Gesellschafter-Geschäftsführer 193
aa. Überblick 193
bb. Speziell: Gewinn-und Umsatztantieme 197
cc. Besonderheiten beim beherrschenden
Gesellschafter-Geschäftsführer 200
4. Pfandungsschutz für das Einkommen des Geschäftsführers 201
5. Vergütung in der Krise und Insolvenz 202
a. Verpflichtung zur Anpassung? 202
b. Vergütung und Kapitalerhaltung 202
III. Urlaub 202
IV. Krankheit 203
G. Versorgung und soziale Absicherung 204
I. Überblick 204
II. Gesetzliche Rentenversicherung 205
III. Private Vorsorge 206
IV. Betriebliche Altersversorgung 207
1. Einführung 207
2. Pensionszusage 209
a. Überblick 209
b. Zivilrechtliche Voraussetzungen 209
c. Vertragliche Ausgestaltung 210
aa. Typischer Inhalt 210
bb. Absicherung durch eine Rückdeckungsversicherung 212
aaa. Zweck und Ausgestaltung 212
bbb. Insolvenzschutz durch Verpfändung 214
ccc. Steuerrechtliche Behandlung 218
d. Anwendbarkeit des Betriebsrentengesetzes (BetrAVG) 219
aa. Überblick 219
bb. Unverfallbarkeit der Versorgungszusagen 222
aaa. In der Insolvenz der Gesellschaft 222
bbb. Beim vorzeitigen Ausscheiden 223
cc. Widerruf der Versorgungszusage 223
e. Steuerrechtliche und bilanzrechtliche Auswirkungen 224
aa. Bildung von Pensionsrückstellungen 224
bb. Gefahr verdeckter Gewinnausschüttungen 225
aaa. Grundsätze für alle Gesellschafter-
Geschäftsführer 226
bbb. Besonderheiten beim beherrschenden
Gesellschafter-Geschäftsführer 228
ccc. Steuerrechtliche Behandlung beim
Geschäftsführer 229
3. Direktversicherung 229
H. Kündigung des Anstellungsvertrags 231
I. Ordentliche Kündigung 231
1. Kündigung durch die Gesellschaft 231
a. Voraussetzungen 231
b. Rechtsfolgen der Kündigung 235
2. Kündigung durch den Geschäftsführer 237
II. Außerordentliche Kündigung 237
1. Außerordentliche Kündigung durch die Gesellschaft 237
a. Zuständigkeit 237
b. Voraussetzungen 237
c. Wichtiger Grund 239
d. Kündigungsfrist 242
2. Außerordentliche Kündigung durch den Geschäftsführer 245
J. Aufhebung und sonstige Beendigung 247
I. Überblick 247
II. Aufhebungsvertrag 247
3. Teil Haftung und Strafbarkeit 251
A. Einfuhrung 251
B. Grundlagen der Haftung und strafrechtlichen Verantwortung 252
I. Systematischer Überblick 252
II. Grundsatz der Gesamtverantwortung 254
III. Der faktische GmbH-Geschäftsführer 256
C. Außenhaftung 260
I. Überblick 260
II. Haftung aus unerlaubter Handlung (deliktische Haftung) 261
1. § 823 I BGB 264
a. Grundlagen 264
b. Unterlassen und Garantenstellung des Geschäftsführers 265
2. § 823 II BGB i.V.m. einem Schutzgesetz 268
a. § 823 II BGB i.V.m. § 246 StGB (Unterschlagung) 269
b. § 823 II BGB i.V.m. § 263 StGB (Betrug) 269
c. § 823 II BGB i.V.m. § 266 StGB (Untreue) 270
aa. Überblick 270
bb. Untreue zu Lasten der GmbH 271
cc. Untreue zu Lasten Dritter 273
d. § 823 II BGB i.V.m. § 264 StGB (Subventionsbetrug) 274
e. § 823 II BGB i.V.m. § 11 des Gesetzes zur Sicherung
von Bauforderungen (BauFordSiG) 275
f. Sonstige Schutzgesetze 278
3. § 826 BGB (vorsätzliche sittenwidrige Schädigung) 280
4. Verjährung 282
III. Haftung „aus Vertrauen" 282
1. Rechtsscheinshaftung bei Weglassen des GmbH-Zusatzes 283
2. Haftung aus Verschulden bei Vertragsverhandlungen
(culpa in contrahendo) 285
a. Besonderes persönliches Vertrauen 286
b. Eigenes wirtschaftliches Interesse am Vertragsschluss 287
3. Haftung aus den Grundsätzen der Sachwalterhaftung 287
4. Allgemeine zivilrechtliche Prospekthaftung 289
D. Innenhaftung (§ 43 GmbHG) 290
I. Überblick 290
II. Pflichtverletzung des Geschäftsführers 291
1. Grundsätzliches 291
2. Fallgruppen 293
a. Einzelne gesetzlich geregelte Pflichten 293
aa. Kapitalerhaltung 293
bb. Weitere gesetzliche Pflichten 293
b. Folgepflicht gegenüber der Gesellschafterversammlung 293
c. Missachtung von Zustimmungsvorbehalten der
Gesellschafterversammlung 294
d. Grundsätze anerkannter Unternehmensleitung und
business-judgement-rule 296
e. Einzelfälle 297
aa. Risikoreiche Geschäfte, insbesondere
Spekulationsgeschäfte 297
bb. Außerachtlassung von üblichen
Sicherungsmöglichkeiten 298
cc. Abschluss nachteiliger Geschäfte 298
dd. Kontrolle des Zahlungsverkehrs 299
ee. Eigengeschäfte des Geschäftsführers 299
III. Kausaler Vermögensschaden 301
IV. Verschulden 301
V. Beweislastverteilung 302
VI. Verjährung 303
VII. Instrumente zum Ausschluss und zur Minimierung der Haftung 305
1. Haftungsentlastende Weisung 305
2. Entlastung 305
3. Haftungsausschließende Vereinbarung/Verkürzung der
Verjährungsfrist 306
4. Verzicht, Vergleich und Generalbereinigung 308
5. Kapitalerhaltung als Grenze 308
VIII.Gesamtschuldnerische Haftung 308
IX. Fallstudien 309
1. „Kalkulationsfehler" 309
2. „Unzureichender Versicherungsschutz" 309
3. „Verjährung von Forderungen" 309
4. „Fehlerhafte Bewertung einer Rechtslage" 310
5. „Mündliche Abreden" 310
6. „Ungünstiger Beratungsvertrag" 311
7. „Entgangene Subventionen" 311
E. Haftung des Geschäftsführers bei Gründung 312
I. Grundlagen 312
II. Vertretung der GmbH i.G. durch den Geschäftsführer 312
III. Vorbelastungshaftung der Gesellschafter 313
IV. Die Handelndenhaftung gemäß § 11II GmbHG 314
1. Überblick 314
2. Begriff des Handelnden 315
i
l
3. Handeln im Namen der Gesellschaft 315
4. Rechtsfolge: Einstandspflicht für alle rechtsgeschäftlich
begründeten Verbindlichkeiten 317
5. Ausschluss der Handelndenhaftung 317
6. Rückgriff gegen die Gesellschafter bzw. die GmbH nach
Inanspruchnahme 318
V. Haftung des Geschäftsführers für falsche Angaben
(§9aIGmbHG) 318
F. Haftung in der Krise 321
I. Überblick 321
II. Haftung wegen Insolvenzverschleppung 322
1. Grundlagen 322
2. § 823 II BGB i.V.m. § 15aIInsO 323
a. Überblick 323
b. Zahlungsunfähigkeit oder Überschuldung 325
c. Frist 326
d. Verschulden 326
e. Beweislast 327
f. Rechtsfolgen 328
g. Geltendmachung des Anspruchs 330
h. Verjährung 331
III. Haftung wegen Masseschmälerung und Zahlungen an
Gesellschafter (§ 64 GmbHG) 331
1. Überblick 331
2. Voraussetzungen der Haftung wegen Masseschmälerung 333
a. Zahlungen nach Insolvenzreife 333
b. Verschulden 336
3. Rechtsfolgen der Haftung wegen Masseschmälerung 337
4. Haftung wegen Zahlungen an Gesellschafter 338
5. Verjährung 339
IV. Die Haftung für Steuerschulden der Gesellschaft 340
1. Überblick 340
2. Grundsatz der Gesamtverantwortung 342
3. Amtsniederlegung und Haftung 343
4. Haftungsvoraussetzungen im Einzelnen 344
a. Pflichtverletzung des Geschäftsführers und Grundsatz
der anteiligen Tilgung 344
b. Durch die Pflichtverletzung eingetretener
Haftungsschaden 347
c. Verschulden 347
5. Besonderheiten bei der Lohnsteuer 348
6. Haftung wegen Steuerhinterziehung 349
7. Abzugsfähigkeit als Werbungskosten 350
V. Haftung für nicht abgeführte Sozialversicherungsbeiträge des
Arbeitnehmers 350
1. Grundlagen 350
2. Grundsatz der Gesamtverantwortung 355
3. Einzelne Voraussetzungen der Haftung aus § 823 II BGB
i.V.m. § 266 al StGB 356
a. Vorenthalten von Arbeitnehmerbeiträgen zur
Sozialversicherung 356
b. Möglichkeit der Abführung der geschuldeten Beiträge 357
c. Vorsatz des Geschäftsführers 362
d. Durch die Verletzung des Schutzgesetzes entstandener
Schaden 363
f. Verjährung 364
g. Abzugsfähigkeit als Werbungskosten 365
G. Verantwortlichkeit des Geschäftsführers nach Straf- und
Ordnungswidrigkeitenrecht 365
I. Grundlagen der Verantwortlichkeit 365
1. Überblick 365
2. Grundsatz der Gesamtverantwortung 366
3. Begehung durch ein Tun oder Unterlassen 367
4. Verbotsintum 368
II. Verantwortlichkeit bei Verletzung allgemeiner Straftatbestände 368
III. Verletzung der für das Unternehmen geltenden Sonderdelikte 369
1. Überblick 369
2. Strafbarkeit wegen Bankrotts und Gläubigerbegünstigung 370
IV. Sonderdelikte speziell für den Geschäftsführer 375
1. Verletzung der Buchführungspflicht (§ 283 b StGB) 375
2. Straftaten nach den §§ 82, 84, 85 GmbHG und 15 a IV,
VInsO 377
a. Falsche Angaben (§ 82 GmbHG) 377
b. Unterlassene Verlustanzeige (§ 84 GmbHG) und
Insolvenzverschleppung (§ 15a IV, V InsO) 377
c. Verletzung der Geheimhaltungspflicht (§ 85 GmbHG) 378
V. Besonderheiten im Ordnungswidrigkeitenrecht 381
1. Verantwortlichkeit des Geschäftsführers 381
2. Verantwortlichkeit der Gesellschaft „Verbandsstrafe" 382
H. Versicherungslösungen 384
I. Grundlagen 384
1. Haftpflichtversicherungsschutz im Unternehmensbereich 3 84
2. Der Geschäftsführer als Mitversicherter in der
Betriebshaftpflichtversicherung 386
II. Die Vermögensschadens-Haftpflicht- Versicherung
(D O - Deckung) 386
1. Überblick 386
2. Vertragliche Gestaltung der Vermögensschadens-
Haftpflichtversicherung 387
3. Einzelheiten und Einschränkungen des
Versicherungsschutzes 389
4. Vor- und Nachteile der Haftpflichtversicherung 3 94
III. Rechtsschutz für Geschäftsführer 395
Anhang 399
Anstellungsvertrag 401
Versorgungszusage 413
Verpfändungsvereinbarung 419
Direktversicherungszusage 423
Stichwortverzeichnis 425 |
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