Verhaltenspflichten des Aufsichtsrats bei Vorliegen eines feindlichen Übernahmeangebots:
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Berlin
Duncker & Humblot
2008
|
| Schriftenreihe: | Schriften zum Wirtschaftsrecht
210 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | 258 S. |
| ISBN: | 9783428128082 |
Internformat
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Datensatz im Suchindex
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|---|---|
| adam_text | Inhaltsverzeichnis
Teil 1
Einführung 15
§ 1 Problemstellung ................................................... 15
I.
Problemaufriss...................................................... 15
II.
Abgrenzung der Thematik ........................................... 16
III.
Gang der Untersuchung ............................................. 17
IV.
Charakteristika
des Übernahmeangebots nach dem WpÜG.............. 18
V.
Alternative Wege der Unternehmensübernahme........................ 19
VI.
Anwendbarkeit des WpÜG .......................................... 20
1. Sachverhalte ohne grenzüberschreitenden Bezug .................... 20
2. Sachverhalte mit grenzüberschreitendem Bezug..................... 20
VII.
Ablauf eines Übernahmeangebots nach dem WpÜG ................... 21
1. Veröffentlichung der Entscheidung des Bieters, ein öffentliches Ange¬
bot abzugeben ................................................... 22
2. Veröffentlichung der Angebotsunterlage ............................ 23
3. Ablauf der Annahmefrist und der weiteren Annahmefrist ............ 23
VIII. Die Interessen der an einem feindlichen Übernahmeverfahren Beteiligten 24
1. Bieter........................................................... 25
2. Zielgesellschaft .................................................. 25
a) Aktionäre .................................................... 25
b) Vorstand und Aufsichtsrat ..................................... 26
c) Arbeitnehmer................................................. 27
Teil 2
Rahmengegebenheiten feindlicher Übernahmen 28
§ 2 Ökonomische Betrachtung von Unternehmensübernahmen .......... 28
I.
Wertsteigerung ..................................................... 28
1. Theorie des Marktes für Unternehmenskontrolle .................... 28
2. Synergiegewinne................................................. 30
3. Verringerung des
free cash flow
................................... 30
Wert Verschiebung ................................................... 31
Wertrealisierungstheorien ............................................ 33
Wertindifferente Theorien ............................................ 33
Ergebnis............................................................ 34
§ 3 Die Regelung von Abwehrmaßnahmen der Zielgesellschaft gegen
feindliche Übernahmeversuche in anderen Rechtsordnungen ......... 34
I.
Großbritannien ...................................................... 35
II.
Vereinigte Staaten von Amerika ...................................... 35
§ 4 Entwicklung rechtlicher Vorgaben für feindliche Übernahmen auf
Ebene der EG und Deutschlands.................................... 37
I.
Entwicklung europäischer Vorgaben für die Organe einer Zielgesellschaft
bei Vorliegen eines Übernahmeangebots ............................... 38
1. Entwicklung bis 2001............................................. 38
a) Überblick über die Gesetzgebungsbemühungen................... 38
b) Regelung der Zulässigkeit von Abwehrmaßnahmen der Verwaltung
in den Richtlinienentwürfen .................................... 39
2. Entwicklung von 2001 bis zur Verabschiedung der Übernahmericht¬
linie ............................................................. 39
a) Entstehung der Übernahmerichtlmie............................. 39
b) Vorgaben für Vorstand und Aufsichtsrat ......................... 41
II.
Entwicklung des Konzepts einer nationalen Regelung in Deutschland___ 42
1. Leitsätze, Übernahmekodex (ÜbK) und Entwurf eines Gesetzes zur
Regelung von Unternehmensübernahmen (ÜbG-E) .................. 42
2. Diskussionsentwurf eines Übernahmegesetzes (DiskE-ÜG), Referen¬
tenentwurf eines Wertpapiererwerbs- und Übernahmegesetzes (RefE-
WÜG)........................................................... 43
3. Regierungsentwurf eines Wertpapiererwerbs- und Übernahmegesetzes
(RegE-WÜG) .................................................... 45
4. Beschlussempfehlung des Finanzausschusses, Wertpapiererwerbs- und
Übernahmegesetz................................................. 46
5. Übernahmerichtlinie-Umsetzungsgesetz (ÜbRL-UG) ................. 46
Teil 3
Die rechtlichen Vorgaben für das Verhalten des Aufsichtsrats
bei Vorliegen eines feindlichen Übernahmeangebots 48
§ 5 Der Aufsichtsrat im Rahmen des Regelungsregimes des § 33 WpÜG 48
I.
Inhalt des Verhinderungsverbots gemäß § 33 Abs. 1 S. 1 WpÜG ........ 50
1. Angebotserfolg als Bezugspunkt der Verhinderangseignung........... 50
2. Verhinderungseignung............................................. 51
a)
Auswirkung der Bindung des Bieters an sein Angebot auf die An¬
nahme einer Verhinderungseignung ............................. 51
b) Maßstab der Verhinderungseignung ............................. 53
3. Zwischenergebnis ................................................ 54
II.
Die Mitwirkung des Aufsichtsrats an Abwehrmaßnahmen des Vorstands
im Rahmen der gesetzlichen Ausnahmen vom Verhinderungsverbot ..... 54
1. Die Zustimmung des Aufsichtsrats zu Abwehrmaßnahmen des Vor¬
stands gemäß § 33 Abs. 1 S. 2 Alt. 3 WpÜG....................... 55
a) Gegenstand der Zustimmung des Aufsichtsrats .................. 55
aa) Vorstandshandeln mit Verhinderungseignung bzw. Verhinde¬
rungszweck .............................................. 55
bb) Vorstandshandeln im Rahmen der gesetzlichen Kompetenzord¬
nung ..................................................... 56
(1) Handlungen im Bereich originärer Vorstandszuständigkeit 56
(2) Handlungen im Bereich abgeleiteter Vorstandszuständigkeit 57
(3) Zwischenergebnis ..................................... 62
b) Organschaftliche Bindung des Aufsichtsrats ..................... 63
aa) Zielvorgaben für das Aufsichtsratshandeln im Rahmen des
§ 33 Abs. 1 S. 2 Alt. 3 WpÜG............................. 63
bb) Ermessensspielraum für unternehmerische Entscheidungen ... 66
(1) Ermessensspielraum nach §§ 93 Abs. 1 S. 2, 116 S. 1
AktG? ............................................... 66
(2) Beschränkung des Handlungsspielraums durch ein Neutra¬
litätsgebot? ........................................... 68
(3) Folge der Unanwendbarkeit des § 93 Abs. 1 S. 2 AktG .. 68
cc) Zwischenergebnis......................................... 70
c) Formelle Fragen der Aufsichtsratszustimmung................... 70
aa) Zeitpunkt ................................................ 70
bb) Inhalt der Zustimmung .................................... 71
cc) Verfahren ................................................ 71
dd) Zwischenergebnis......................................... 74
2. Die Zustimmung des Aufsichtsrats zu Abwehrmaßnahmen des Vor¬
stands gemäß § 33 Abs. 2 S. 4 WpÜG............................. 74
a) Gegenstand der Zustimmung des Aufsichtsrats .................. 75
aa) Relevanz einer aktienrechtlichen Delegationsbefugnis ........ 75
bb) Erstreckung auf Maßnahmen der Geschäftsführung .......... 76
cc) Zwischenergebnis......................................... 78
b) Kontrolle der Voraussetzungen des Ermächtigungsbeschlusses durch
den Aufsichtsrat .............................................. 78
aa) Umfang der Prüfung ...................................... 78
bb) Überprüfung des Ermächtigungsbeschlusses ................. 79
cc) Zwischenergebnis......................................... 81
c) Formelle Fragen der Aufsichtsratszustimmung ................... 81
3. Die Zustimmung des Aufsichtsrats zu Maßnahmen des Vorstands im
Rahmen des § 33 Abs. 1 S. 2 Alt. 1 WpÜG ........................ 82
4. Die Zustimmung des Aufsichtsrats zu Vorstandshandlungen auf der
Grundlage eines Ad-hoc-Beschlusses der Hauptversammlung ......... 83
a) Ad-hoc-Ermächtigungsbeschluss zur Vornahme einer abwehr-
gerichteten Maßnahme unter den Voraussetzungen des § 33 Abs. 2
WpÜG....................................................... 83
b) Ad-hoc-Ermächtigungsbeschluss zur Vornahme einer abwehr¬
gerichteten Geschäftsführungsmaßnahme nach § 119 Abs. 2 AktG 84
c) Ad-hoc-Ermächtigungsbeschluss zur Vornahme einer abwehr¬
gerichteten Geschäftsführungsmaßnahme jenseits des § 119 Abs. 2
AktG......................................................... 84
d) Zwischenergebnis ............................................. 86
5. Keine obligatorische Mitwirkung des Aufsichtsrats an einer Suche
nach einem konkurrierenden Angebot durch den Vorstand gemäß § 33
Abs. 1 S. 2 Alt. 2 WpÜG ......................................... 87
III.
Ergebnis............................................................ 87
§ 6 Anwendbarkeit des Verhinderungsverbots nach § 33 Abs. 1 S. 1
WpÜG auf den Aufsichtsrat ........................................ 88
I.
Unmittelbare Anwendbarkeit des § 33 Abs. 1 S. 1 WpÜG .............. 90
II.
Analoge Anwendung des § 33 Abs. 1 S. 1 WpÜG auf Handlungen des
Aufsichtsrats der Zielgesellschaft ..................................... 93
ΙΠ.
Ergebnis............................................................. 96
§ 7 Verhinderungsverbot des Aufsichtsrats aufgrund allgemeiner kapital¬
marktrechtlicher Erwägungen ...................................... 97
I.
Begründungsansätze ................................................. 97
II.
Ergebnis............................................................ 99
§ 8 Verhältnis des übernahmerechtlichen Verhinderungsverbots und sei¬
ner Ausnahmetatbestände zur aktienrechtlichen Pflichtenbindung des
Aufsichtsrats ....................................................... 99
I.
Kapitalmarktrechtliche bzw. gesellschaftsrechtliche Einordnung des § 33
Abs. 1 WpÜG ...................................................... 101
II.
Anwendbarkeit des allgemeinen Aktienrechts neben § 33 Abs. 1 S. 1
WpÜG ............................................................. 104
1. Meinungsstand ................................................... 104
2. Aussage des beredeten Schweigens in § 33 Abs. 1 S. 1 WpÜG.......105
3. Zwischenergebnis ................................................ 109
ΙΠ.
Ergebnis............................................................ 109
§ 9 Aktienrechtliche Vorgaben für das Handeln des Aufsichtsrats bei
Vorliegen eines feindlichen Übernahmeangebots..................... 109
I.
Maßnahmen des Aufsichtsrats mit der Eignung, den Erfolg eines Über¬
nahmeangebots zu verhindern........................................ 110
1. Personalentscheidungen........................................... 111
a) Verlängerung der Amtszeiten von Vorstandsmitgliedern........... 111
aa) Verhinderungseignung wegen Übernahmefolgeabwehr-Charak¬
ters ...................................................... 111
bb) Aktienrechtliche Voraussetzungen einer Amtszeitverlängerung 113
cc) Zwischenergebnis......................................... 117
b) Staffelung der Amtszeiten der Vorstandsmitglieder
(staggered
board) .......................................................
118
2. Vergütungsentscheidungen ........................................ 119
a)
Besondere Abfindungsversprechen für amtierende Vorstandsmit¬
glieder („golden
parachutes )
.................................. 119
aa)
Verhinderungswirkung..................................... 119
bb) Aktienrechtliche Voraussetzungen .......................... 122
cc) Zwischenergebnis......................................... 123
b) Zusage von Sonderzahlungen .................................. 123
aa) Verhinderungswirkung..................................... 123
bb) Aktienrechtliche Zulässigkeit .............................. 124
(1) Rechtsgrundlage für Sonderzahlungen................... 124
(a) Ursprünglicher Dienstvertrag ....................... 124
(b) Rechtsgrundlagen außerhalb des ursprünglichen Dienst¬
vertrags ........................................... 124
(2) Unternehmensinteresse ................................ 128
c) Zwischenergebnis ............................................. 130
3. Verweigerung der Zustimmung zur Übertragung von vinkulierten
Aktien .......................................................... 131
a) Verhinderongseignung ......................................... 131
b) Aktienrechtliche Zulässigkeit .................................. 131
4. Vertretung des Vorstands (§ 112 AktG) ............................ 132
5. Suche nach einem konkurrierenden Angebot........................ 132
6. Stellungnahme zum Übernahmeangebot............................ 134
a) Verhinderungseignung ......................................... 134
b) Zulässigkeit .................................................. 134
7. Zwischenergebnis ................................................ 135
II.
Ansätze, die ein Neutralitätsgebot der Verwaltung ablehnen............. 136
1. Ermessensentscheidung der Verwaltung über Abwehrmaßnahmen am
Maßstab des Unternehmensinteresses .............................. 137
2. Qualifizierte
business judgement rale
.............................. 140
3. Stellungnahme ................................................... 141
4. Ergebnis ........................................................ 143
Ш.
Ansätze einer Neutralitätspflicht der Verwaltung ....................... 143
1. Instrumentelle und übergreifende Betrachtungsweise................. 144
2. Überfremdungsschutz-Rechtsprechung.............................. 146
3. Begründungsansätze für ein Neutralitätsgebot ....................... 151
a) Zuständigkeitsordnung in der Aktiengesellschaft ................. 151
aa) Unzulässige Beschneidung des Einflusses der Hauptversamm¬
lung auf die Geschäftspolitik der Gesellschaft (Mestmäcker) ..151
bb) Unzulässige Einflussnahme des Vorstands auf seine Kontrol¬
leure ..................................................... 155
b) Ausschluss der Einflussnahme auf den Aktionärskreis von der Lei¬
tungsaufgabe des Vorstands .................................... 157
c) Aktienrechtlicher Gleichbehandlungsgrundsatz (§ 53
a AktG)
..... 162
d) Unzulässige Vorwegnahme einer Hauptversammlungsentscheidung
über Strukturänderungen, die Auflösung der Gesellschaft oder eine
Änderung des Verbandszwecks................................. 164
aa) Begründungsansätze ....................................... 164
bb) Stellungnahme ............................................ 166
e) Unzuständigkeit des Vorstands für einen Eingriff in die ungeschrie¬
bene Zuständigkeit der Hauptversammlung ...................... 168
f) Aktienrechtliche Treuepflicht................................... 172
g) Fremdinteressenwahrungspflicht ................................ 174
aa) Neutralitätsgebot wegen mutmaßlich eigensüchtiger Motivation
für Abwehrmaßnahmen .................................... 175
(1) Typisierte Gefahr eigennützigen Handelns
(Hopt)
........ 175
(2) Eigennütziger Einsatz von Gesellschaftsmitteln gegen die
Aktionäre............................................. 176
(3) Stellungnahme ........................................ 177
bb) Zweckentfremdung des Gesellschaftsvermögens zum Eingriff
in eine Transaktion auf Ebene der Aktionäre {Maier-Reimer) .. 179
4. Zwischenergebnis ................................................ 181
IV. Eigene Ansicht: Verbot für das Management, die Aktionäre der Zielge¬
sellschaft darin zu beeinträchtigen, das öffentliche Erwerbsangebot anzu¬
nehmen (Exzesshandlungsverbot) ..................................... 182
1. Beeinträchtigung der Angebotsadressaten, die Offerte anzunehmen___183
a) Notwendigkeit der Differenzierung zwischen Abwehrmaßnahmen
nach § 33 Abs. 1 S. 1 WpÜG und Abwehrexzesshandlungen......183
b) Durch das WpÜG vermittelter Schutz der Adressaten eines unbe¬
dingten Angebots vor Exzesshandlungen ........................ 186
aa) Schutz vor Exzesshandlungen durch §§ 17, 18 i.V.m. § 34
WpÜG ................................................... 186
bb) Schutz vor Exzesshandlungen durch § 21 Abs. 1 S. 1 i.V.m.
§ 34 WpÜG .............................................. 188
cc) Wille des Gesetzgebers zum Schutz der Aktionäre vor Exzess¬
handlungen ............................................... 189
dd)
Exzesshandlungen aufgrund einer Störung der Geschäftsgrand¬
lage? .................................................... 190
c) Exzesshandlungsschutz bei bedingten Angeboten ................ 192
aa) Bedingungsfreundlichkeit von Übernahmeangeboten ......... 193
bb) Ausschalter-Angebotsbedingungen als Einfallstor für Exzess¬
handlungen der Verwaltung ................................ 193
cc) Bedingungen mit Ausschalter-Charakter .................... 194
(1) Ausbleiben jedweder Abwehrmaßnahme ................ 194
(2) Ausbleiben bestimmter, in die Zuständigkeit des Auf¬
sichtsrats fallender Maßnahmen ........................ 197
(3) Ausbleiben einer Mitwirkung des Aufsichtsrats an Ab¬
wehrmaßnahmen des Vorstands......................... 198
(4) Mindestannahmeschwelle .............................. 199
(5) Abgabe einer unterstützenden Stellungnahme des Auf¬
sichtsrats der Zielgesellschaft .......................... 200
(6) Zustimmung zur Übertragung vinkulierter Namensaktien 203
dd) Auswirkungen von Angebotsänderungen nach § 21 Abs. 1 S. 1
Nr. 3, Nr. 4 WpÜG auf die Exzesshandlungsqualität ......... 203
(1) Herabsetzung der Akzeptanzschwelle, § 21 Abs. 1 S. 1
Nr. 3 WpÜG ......................................... 205
(2) Verzicht auf sonstige Bedingungen, § 21 Abs. 1 S. 1 Nr. 4
WpÜG............................................... 205
(a) Zulässigkeit....................................... 205
(aa) Zulässigkeit eines nachträglichen Bedingungsver¬
zichts nach allgemeinen zivilrechtlichen Grund¬
sätzen ........................................ 206
(bb) Zulässigkeit eines nachträglichen Bedingungsver-
zichts anhand von § 21 Abs. 1 WpÜG.......... 207
(b) Beeinträchtigung der Angebotsadressaten durch die
Rechtsfolge einer Angebotsänderung ................ 210
(c) Zeitpunkt für die Beurteilung der Exzesshandlungsqua-
lität/Heilung der Pflichtverletzung durch Bedingungs¬
verzicht ........................................... 213
d) Zwischenergebnis ............................................. 214
2. Einsatz von Gesellschaftsvermögen zur Durchführung der Exzesshand¬
lung ............................................................ 215
V.
Ausnahmen vom Exzesshandlungsverbot.............................. 216
1. Drohende Beeinträchtigung von Gruppen- oder Gemeinwohlinteressen 217
2. Verhinderung von Gesetzesverstößen............................... 218
3. Abwehr von Gefahren, die mit der Person des Bieters verbunden sind 219
4. Mangelnde Reziprozität .......................................... 221
5. Auflösung der Gesellschaft ....................................... 222
6. Änderung des wirtschaftlichen Konzepts, Verlust der Unabhängigkeit 223
7. Handlungen zur Erhaltung der Funktionsfähigkeit der Zielgesellschaft 224
a)
Regelungen zur Erhaltung der Handlungsfähigkeit der Organe der
Zielgesellschaft im Rahmen von §§ 33, 33
a WpÜG
..............225
aa) § 33 Abs. 1 WpÜG........................................225
bb) § 33
a
Abs. 2 S. 2 WpÜG n.F..............................226
b) Aktienrechtliche Regelungen zur Erhaltung der Handlungsfähigkeit
des Aufsichtsrats ..............................................227
aa) Überantwortung der Entscheidung auf die Hauptversammlung 227
bb) Aktienrechtliche Mechanismen zur Vermeidung einer Hand¬
lungsunfähigkeit der Zielgesellschaft im Bereich des Auf¬
sichtsratshandelns .........................................228
8. Zwischenergebnis ................................................230
VI.
Ergebnis............................................................230
Teil 4
Schluss 232
§ 10 Schlussbetrachtung................................................232
Literaturverzeichnis .....................................................234
Entscheidungsverzeichnis ................................................255
Sachwortverzeichnis .....................................................257
|
| adam_txt |
Inhaltsverzeichnis
Teil 1
Einführung 15
§ 1 Problemstellung . 15
I.
Problemaufriss. 15
II.
Abgrenzung der Thematik . 16
III.
Gang der Untersuchung . 17
IV.
Charakteristika
des Übernahmeangebots nach dem WpÜG. 18
V.
Alternative Wege der Unternehmensübernahme. 19
VI.
Anwendbarkeit des WpÜG . 20
1. Sachverhalte ohne grenzüberschreitenden Bezug . 20
2. Sachverhalte mit grenzüberschreitendem Bezug. 20
VII.
Ablauf eines Übernahmeangebots nach dem WpÜG . 21
1. Veröffentlichung der Entscheidung des Bieters, ein öffentliches Ange¬
bot abzugeben . 22
2. Veröffentlichung der Angebotsunterlage . 23
3. Ablauf der Annahmefrist und der weiteren Annahmefrist . 23
VIII. Die Interessen der an einem feindlichen Übernahmeverfahren Beteiligten 24
1. Bieter. 25
2. Zielgesellschaft . 25
a) Aktionäre . 25
b) Vorstand und Aufsichtsrat . 26
c) Arbeitnehmer. 27
Teil 2
Rahmengegebenheiten feindlicher Übernahmen 28
§ 2 Ökonomische Betrachtung von Unternehmensübernahmen . 28
I.
Wertsteigerung . 28
1. Theorie des Marktes für Unternehmenskontrolle . 28
2. Synergiegewinne. 30
3. Verringerung des
free cash flow
. 30
Wert Verschiebung . 31
Wertrealisierungstheorien . 33
Wertindifferente Theorien . 33
Ergebnis. 34
§ 3 Die Regelung von Abwehrmaßnahmen der Zielgesellschaft gegen
feindliche Übernahmeversuche in anderen Rechtsordnungen . 34
I.
Großbritannien . 35
II.
Vereinigte Staaten von Amerika . 35
§ 4 Entwicklung rechtlicher Vorgaben für feindliche Übernahmen auf
Ebene der EG und Deutschlands. 37
I.
Entwicklung europäischer Vorgaben für die Organe einer Zielgesellschaft
bei Vorliegen eines Übernahmeangebots . 38
1. Entwicklung bis 2001. 38
a) Überblick über die Gesetzgebungsbemühungen. 38
b) Regelung der Zulässigkeit von Abwehrmaßnahmen der Verwaltung
in den Richtlinienentwürfen . 39
2. Entwicklung von 2001 bis zur Verabschiedung der Übernahmericht¬
linie . 39
a) Entstehung der Übernahmerichtlmie. 39
b) Vorgaben für Vorstand und Aufsichtsrat . 41
II.
Entwicklung des Konzepts einer nationalen Regelung in Deutschland_ 42
1. Leitsätze, Übernahmekodex (ÜbK) und Entwurf eines Gesetzes zur
Regelung von Unternehmensübernahmen (ÜbG-E) . 42
2. Diskussionsentwurf eines Übernahmegesetzes (DiskE-ÜG), Referen¬
tenentwurf eines Wertpapiererwerbs- und Übernahmegesetzes (RefE-
WÜG). 43
3. Regierungsentwurf eines Wertpapiererwerbs- und Übernahmegesetzes
(RegE-WÜG) . 45
4. Beschlussempfehlung des Finanzausschusses, Wertpapiererwerbs- und
Übernahmegesetz. 46
5. Übernahmerichtlinie-Umsetzungsgesetz (ÜbRL-UG) . 46
Teil 3
Die rechtlichen Vorgaben für das Verhalten des Aufsichtsrats
bei Vorliegen eines feindlichen Übernahmeangebots 48
§ 5 Der Aufsichtsrat im Rahmen des Regelungsregimes des § 33 WpÜG 48
I.
Inhalt des Verhinderungsverbots gemäß § 33 Abs. 1 S. 1 WpÜG . 50
1. Angebotserfolg als Bezugspunkt der Verhinderangseignung. 50
2. Verhinderungseignung. 51
a)
Auswirkung der Bindung des Bieters an sein Angebot auf die An¬
nahme einer Verhinderungseignung . 51
b) Maßstab der Verhinderungseignung . 53
3. Zwischenergebnis . 54
II.
Die Mitwirkung des Aufsichtsrats an Abwehrmaßnahmen des Vorstands
im Rahmen der gesetzlichen Ausnahmen vom Verhinderungsverbot . 54
1. Die Zustimmung des Aufsichtsrats zu Abwehrmaßnahmen des Vor¬
stands gemäß § 33 Abs. 1 S. 2 Alt. 3 WpÜG. 55
a) Gegenstand der Zustimmung des Aufsichtsrats . 55
aa) Vorstandshandeln mit Verhinderungseignung bzw. Verhinde¬
rungszweck . 55
bb) Vorstandshandeln im Rahmen der gesetzlichen Kompetenzord¬
nung . 56
(1) Handlungen im Bereich originärer Vorstandszuständigkeit 56
(2) Handlungen im Bereich abgeleiteter Vorstandszuständigkeit 57
(3) Zwischenergebnis . 62
b) Organschaftliche Bindung des Aufsichtsrats . 63
aa) Zielvorgaben für das Aufsichtsratshandeln im Rahmen des
§ 33 Abs. 1 S. 2 Alt. 3 WpÜG. 63
bb) Ermessensspielraum für unternehmerische Entscheidungen . 66
(1) Ermessensspielraum nach §§ 93 Abs. 1 S. 2, 116 S. 1
AktG? . 66
(2) Beschränkung des Handlungsspielraums durch ein Neutra¬
litätsgebot? . 68
(3) Folge der Unanwendbarkeit des § 93 Abs. 1 S. 2 AktG . 68
cc) Zwischenergebnis. 70
c) Formelle Fragen der Aufsichtsratszustimmung. 70
aa) Zeitpunkt . 70
bb) Inhalt der Zustimmung . 71
cc) Verfahren . 71
dd) Zwischenergebnis. 74
2. Die Zustimmung des Aufsichtsrats zu Abwehrmaßnahmen des Vor¬
stands gemäß § 33 Abs. 2 S. 4 WpÜG. 74
a) Gegenstand der Zustimmung des Aufsichtsrats . 75
aa) Relevanz einer aktienrechtlichen Delegationsbefugnis . 75
bb) Erstreckung auf Maßnahmen der Geschäftsführung . 76
cc) Zwischenergebnis. 78
b) Kontrolle der Voraussetzungen des Ermächtigungsbeschlusses durch
den Aufsichtsrat . 78
aa) Umfang der Prüfung . 78
bb) Überprüfung des Ermächtigungsbeschlusses . 79
cc) Zwischenergebnis. 81
c) Formelle Fragen der Aufsichtsratszustimmung . 81
3. Die Zustimmung des Aufsichtsrats zu Maßnahmen des Vorstands im
Rahmen des § 33 Abs. 1 S. 2 Alt. 1 WpÜG . 82
4. Die Zustimmung des Aufsichtsrats zu Vorstandshandlungen auf der
Grundlage eines Ad-hoc-Beschlusses der Hauptversammlung . 83
a) Ad-hoc-Ermächtigungsbeschluss zur Vornahme einer abwehr-
gerichteten Maßnahme unter den Voraussetzungen des § 33 Abs. 2
WpÜG. 83
b) Ad-hoc-Ermächtigungsbeschluss zur Vornahme einer abwehr¬
gerichteten Geschäftsführungsmaßnahme nach § 119 Abs. 2 AktG 84
c) Ad-hoc-Ermächtigungsbeschluss zur Vornahme einer abwehr¬
gerichteten Geschäftsführungsmaßnahme jenseits des § 119 Abs. 2
AktG. 84
d) Zwischenergebnis . 86
5. Keine obligatorische Mitwirkung des Aufsichtsrats an einer Suche
nach einem konkurrierenden Angebot durch den Vorstand gemäß § 33
Abs. 1 S. 2 Alt. 2 WpÜG . 87
III.
Ergebnis. 87
§ 6 Anwendbarkeit des Verhinderungsverbots nach § 33 Abs. 1 S. 1
WpÜG auf den Aufsichtsrat . 88
I.
Unmittelbare Anwendbarkeit des § 33 Abs. 1 S. 1 WpÜG . 90
II.
Analoge Anwendung des § 33 Abs. 1 S. 1 WpÜG auf Handlungen des
Aufsichtsrats der Zielgesellschaft . 93
ΙΠ.
Ergebnis. 96
§ 7 Verhinderungsverbot des Aufsichtsrats aufgrund allgemeiner kapital¬
marktrechtlicher Erwägungen . 97
I.
Begründungsansätze . 97
II.
Ergebnis. 99
§ 8 Verhältnis des übernahmerechtlichen Verhinderungsverbots und sei¬
ner Ausnahmetatbestände zur aktienrechtlichen Pflichtenbindung des
Aufsichtsrats . 99
I.
Kapitalmarktrechtliche bzw. gesellschaftsrechtliche Einordnung des § 33
Abs. 1 WpÜG . 101
II.
Anwendbarkeit des allgemeinen Aktienrechts neben § 33 Abs. 1 S. 1
WpÜG . 104
1. Meinungsstand . 104
2. Aussage des beredeten Schweigens in § 33 Abs. 1 S. 1 WpÜG.105
3. Zwischenergebnis . 109
ΙΠ.
Ergebnis. 109
§ 9 Aktienrechtliche Vorgaben für das Handeln des Aufsichtsrats bei
Vorliegen eines feindlichen Übernahmeangebots. 109
I.
Maßnahmen des Aufsichtsrats mit der Eignung, den Erfolg eines Über¬
nahmeangebots zu verhindern. 110
1. Personalentscheidungen. 111
a) Verlängerung der Amtszeiten von Vorstandsmitgliedern. 111
aa) Verhinderungseignung wegen Übernahmefolgeabwehr-Charak¬
ters . 111
bb) Aktienrechtliche Voraussetzungen einer Amtszeitverlängerung 113
cc) Zwischenergebnis. 117
b) Staffelung der Amtszeiten der Vorstandsmitglieder
(staggered
board) .
118
2. Vergütungsentscheidungen . 119
a)
Besondere Abfindungsversprechen für amtierende Vorstandsmit¬
glieder („golden
parachutes")
. 119
aa)
Verhinderungswirkung. 119
bb) Aktienrechtliche Voraussetzungen . 122
cc) Zwischenergebnis. 123
b) Zusage von Sonderzahlungen . 123
aa) Verhinderungswirkung. 123
bb) Aktienrechtliche Zulässigkeit . 124
(1) Rechtsgrundlage für Sonderzahlungen. 124
(a) Ursprünglicher Dienstvertrag . 124
(b) Rechtsgrundlagen außerhalb des ursprünglichen Dienst¬
vertrags . 124
(2) Unternehmensinteresse . 128
c) Zwischenergebnis . 130
3. Verweigerung der Zustimmung zur Übertragung von vinkulierten
Aktien . 131
a) Verhinderongseignung . 131
b) Aktienrechtliche Zulässigkeit . 131
4. Vertretung des Vorstands (§ 112 AktG) . 132
5. Suche nach einem konkurrierenden Angebot. 132
6. Stellungnahme zum Übernahmeangebot. 134
a) Verhinderungseignung . 134
b) Zulässigkeit . 134
7. Zwischenergebnis . 135
II.
Ansätze, die ein Neutralitätsgebot der Verwaltung ablehnen. 136
1. Ermessensentscheidung der Verwaltung über Abwehrmaßnahmen am
Maßstab des Unternehmensinteresses . 137
2. Qualifizierte
business judgement rale
. 140
3. Stellungnahme . 141
4. Ergebnis . 143
Ш.
Ansätze einer Neutralitätspflicht der Verwaltung . 143
1. Instrumentelle und übergreifende Betrachtungsweise. 144
2. Überfremdungsschutz-Rechtsprechung. 146
3. Begründungsansätze für ein Neutralitätsgebot . 151
a) Zuständigkeitsordnung in der Aktiengesellschaft . 151
aa) Unzulässige Beschneidung des Einflusses der Hauptversamm¬
lung auf die Geschäftspolitik der Gesellschaft (Mestmäcker) .151
bb) Unzulässige Einflussnahme des Vorstands auf seine Kontrol¬
leure . 155
b) Ausschluss der Einflussnahme auf den Aktionärskreis von der Lei¬
tungsaufgabe des Vorstands . 157
c) Aktienrechtlicher Gleichbehandlungsgrundsatz (§ 53
a AktG)
. 162
d) Unzulässige Vorwegnahme einer Hauptversammlungsentscheidung
über Strukturänderungen, die Auflösung der Gesellschaft oder eine
Änderung des Verbandszwecks. 164
aa) Begründungsansätze . 164
bb) Stellungnahme . 166
e) Unzuständigkeit des Vorstands für einen Eingriff in die ungeschrie¬
bene Zuständigkeit der Hauptversammlung . 168
f) Aktienrechtliche Treuepflicht. 172
g) Fremdinteressenwahrungspflicht . 174
aa) Neutralitätsgebot wegen mutmaßlich eigensüchtiger Motivation
für Abwehrmaßnahmen . 175
(1) Typisierte Gefahr eigennützigen Handelns
(Hopt)
. 175
(2) Eigennütziger Einsatz von Gesellschaftsmitteln gegen die
Aktionäre. 176
(3) Stellungnahme . 177
bb) Zweckentfremdung des Gesellschaftsvermögens zum Eingriff
in eine Transaktion auf Ebene der Aktionäre {Maier-Reimer) . 179
4. Zwischenergebnis . 181
IV. Eigene Ansicht: Verbot für das Management, die Aktionäre der Zielge¬
sellschaft darin zu beeinträchtigen, das öffentliche Erwerbsangebot anzu¬
nehmen (Exzesshandlungsverbot) . 182
1. Beeinträchtigung der Angebotsadressaten, die Offerte anzunehmen_183
a) Notwendigkeit der Differenzierung zwischen Abwehrmaßnahmen
nach § 33 Abs. 1 S. 1 WpÜG und Abwehrexzesshandlungen.183
b) Durch das WpÜG vermittelter Schutz der Adressaten eines unbe¬
dingten Angebots vor Exzesshandlungen . 186
aa) Schutz vor Exzesshandlungen durch §§ 17, 18 i.V.m. § 34
WpÜG . 186
bb) Schutz vor Exzesshandlungen durch § 21 Abs. 1 S. 1 i.V.m.
§ 34 WpÜG . 188
cc) Wille des Gesetzgebers zum Schutz der Aktionäre vor Exzess¬
handlungen . 189
dd)
Exzesshandlungen aufgrund einer Störung der Geschäftsgrand¬
lage? . 190
c) Exzesshandlungsschutz bei bedingten Angeboten . 192
aa) Bedingungsfreundlichkeit von Übernahmeangeboten . 193
bb) Ausschalter-Angebotsbedingungen als Einfallstor für Exzess¬
handlungen der Verwaltung . 193
cc) Bedingungen mit Ausschalter-Charakter . 194
(1) Ausbleiben jedweder Abwehrmaßnahme . 194
(2) Ausbleiben bestimmter, in die Zuständigkeit des Auf¬
sichtsrats fallender Maßnahmen . 197
(3) Ausbleiben einer Mitwirkung des Aufsichtsrats an Ab¬
wehrmaßnahmen des Vorstands. 198
(4) Mindestannahmeschwelle . 199
(5) Abgabe einer unterstützenden Stellungnahme des Auf¬
sichtsrats der Zielgesellschaft . 200
(6) Zustimmung zur Übertragung vinkulierter Namensaktien 203
dd) Auswirkungen von Angebotsänderungen nach § 21 Abs. 1 S. 1
Nr. 3, Nr. 4 WpÜG auf die Exzesshandlungsqualität . 203
(1) Herabsetzung der Akzeptanzschwelle, § 21 Abs. 1 S. 1
Nr. 3 WpÜG . 205
(2) Verzicht auf sonstige Bedingungen, § 21 Abs. 1 S. 1 Nr. 4
WpÜG. 205
(a) Zulässigkeit. 205
(aa) Zulässigkeit eines nachträglichen Bedingungsver¬
zichts nach allgemeinen zivilrechtlichen Grund¬
sätzen . 206
(bb) Zulässigkeit eines nachträglichen Bedingungsver-
zichts anhand von § 21 Abs. 1 WpÜG. 207
(b) Beeinträchtigung der Angebotsadressaten durch die
Rechtsfolge einer Angebotsänderung . 210
(c) Zeitpunkt für die Beurteilung der Exzesshandlungsqua-
lität/Heilung der Pflichtverletzung durch Bedingungs¬
verzicht . 213
d) Zwischenergebnis . 214
2. Einsatz von Gesellschaftsvermögen zur Durchführung der Exzesshand¬
lung . 215
V.
Ausnahmen vom Exzesshandlungsverbot. 216
1. Drohende Beeinträchtigung von Gruppen- oder Gemeinwohlinteressen 217
2. Verhinderung von Gesetzesverstößen. 218
3. Abwehr von Gefahren, die mit der Person des Bieters verbunden sind 219
4. Mangelnde Reziprozität . 221
5. Auflösung der Gesellschaft . 222
6. Änderung des wirtschaftlichen Konzepts, Verlust der Unabhängigkeit 223
7. Handlungen zur Erhaltung der Funktionsfähigkeit der Zielgesellschaft 224
a)
Regelungen zur Erhaltung der Handlungsfähigkeit der Organe der
Zielgesellschaft im Rahmen von §§ 33, 33
a WpÜG
.225
aa) § 33 Abs. 1 WpÜG.225
bb) § 33
a
Abs. 2 S. 2 WpÜG n.F.226
b) Aktienrechtliche Regelungen zur Erhaltung der Handlungsfähigkeit
des Aufsichtsrats .227
aa) Überantwortung der Entscheidung auf die Hauptversammlung 227
bb) Aktienrechtliche Mechanismen zur Vermeidung einer Hand¬
lungsunfähigkeit der Zielgesellschaft im Bereich des Auf¬
sichtsratshandelns .228
8. Zwischenergebnis .230
VI.
Ergebnis.230
Teil 4
Schluss 232
§ 10 Schlussbetrachtung.232
Literaturverzeichnis .234
Entscheidungsverzeichnis .255
Sachwortverzeichnis .257 |
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