Quo vadis - Unternehmenskaufverträge? Unternehmenskaufverträge nach der Deutschen Schuldrechtsreform: Annäherung an anglo-amerikanische Unternehmenskaufverträge?
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
München
Utz
2008
|
| Schriftenreihe: | Münchner Juristische Beiträge
68 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis Klappentext |
| Beschreibung: | VII, 203 S. |
| ISBN: | 9783831608140 |
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Datensatz im Suchindex
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|---|---|
| adam_text | Inhaltsverzeichnis
1.....................................................................................................10
Einleitung.....................................................................................10
Rechtspolitischer Hintergrund.....................................................11
1. Europarecht..............................................................................11
2. Nationalrecht............................................................................11
3. Umgesetztes Schuldrechtsreformgesetz...................................12
Anwendbarkeit des neuen Schuldrechts.......................................13
1. Anwendbarkeit auf nach dem 31.12.2001 entstandene
Schuldverhältnisse....................................................................13
2. Anwendbarkeit auf Dauer Schuldverhältnisse...........................13
3. Anwendbarkeit auf Rahmenverträge........................................14
4. Verjährung................................................................................14
5. Intertemporale kollisionsrechtliche Rechtswahl......................15
6. Kollisionsrechtliche Wahl ausländischen Rechts.....................15
7. Intertemporale materiellrechtliche Verweisung.......................16
Neue Rechtsgrundlagen für den Unternehmensverkauf.............16
1. Das Unternehmen als Gegenstand eines Kaufvertrages..........16
2. Anwendungsbereich des neuen Kaufrechts auf den
Unternehmensverkauf...............................................................16
2.1. Bisherige Rechtslage.........................................................16
2.1.1. Unternehmenskauf als Sachkauf.................................................17
2.1.2. Unternehmenskauf als Rechtskauf.............................................17
2.2. Neues Kaufrecht...............................................................18
2.2.1. Gesetzliche Normierung des Unternehmenskaufs..................18
2.2.2. Gleichstellung von Sach- und Rechtskauf................................19
Tatbestand und Rechtsfolgen einer Pflichtverletzung in
Untemehmenskaufverträgen.......................................................20
1. Tatbestand und Rechtsfolgen nach vertraglichem
Gewährleistungsrecht..............................................................20
2. Tatbestand nach gesetzlichem Gewährleistungsrecht.............21
2.1. Primäre Leistungspflichf. Mangelfreie Beschaffenheit ....21
2.1.1. Art der Primären Leisomgspflicht..............................................21
2.1.2. Begriff Beschaffenheitsvereinbarung.........................................22
2.1.2.1. Begriff Beschaffenheitsvereinbarung im alten Recht.........22
2.1.2.2. Begriff Beschaffenheitsvereinbarung im neuen
Schuldrecht................................................................................22
2.1.2.2.1. Argumente für eine extensive Auslegung...........................24
2.1.2.2.2. Argumente für eine restriktive Auslegung.........................26
2.1.2.2.3. Eigene Stellungnahme...........................................................26
2.1.3. Kein Ausschluss bei unerheblichen Mängeln...........................27
2.1.4. Beschaffenheitsbestimmung durch öffentliche Aussagen......27
2.1.5. Haftungsausschluss bei Kenntnis/Kennen-müssen
des Käufers des Mangels..............................................................29
2.2. Rechtsfolgen einer Pflichtverletzung/„mangelhaftes
Unternehmen .................................................................29
2.2.1. Nacherfüllungsanspruch..............................................................30
2.2.2. Minderung......................................................................................33
2.2.3. Rücktritt..........................................................................................35
2.2.4. Schadensersatz...............................;...............................................37
2.2.5. Ersatz vergeblicher Aufwendungen...........................................40
Garantien im Unternehmensverkauf............................................41
1. Vertragliche Garantien..............................................................41
2. Garantiebegriff im Gesetz........................................................43
2.1. Kein gesetzlicher Garantiebegriff im alten Recht............43
2.2. Gesetzlicher Garantiebegriff im neuen Schuldrecht........45
3. Verhältnis selbständiger vertraglicher Garantien zum
Garantiebegriff des neuen Schuldrechts in
§ 444 BGB Alt. 2
n.
F
................................................................48
3.1. Verhältnis nach Wortlaut, Entstehungsgeschichte
und Rechtssystematik......................................................48
3.1.1. Argumente für die Nicht-Anwendbarkeit von § 444 Alt. 2
BGB n. F. auf selbständige vertragliche Garantien.................49
3.1.2. Argumente für die Anwendbarkeit von § 444 Alt. 2
BGB n. F. auf selbständige vertragliche Garantien.................51
3.1.3. Eigene Stellungnahme..................................................................52
3.2. Interpretationshilfen des Bundesjustizministeriums.......52
3.3. Gesetzesentwurf zur Klärung des Verhältnisses..............53
3.4. Umgehungsmöglichkeiten der Problematik des
§ 444 Alt. 2 BGB
n. F
........................................................55
3.4.1. Abdingbarkeit................................................................................55
3.4.2. Kollisionsrechtliche Wahl ausländischen Rechts.....................56
3.4.3. Intertemporale kollisionsrechtliche Rechtswahl.......................57
4. Reaktion des Gesetzgebers durch Änderung des Wortlauts ... 57
Kodifizierte Rechtsinstitute.........................................................58
1.
Culpa
in contrahendo..............................................................58
1.1. Bisherige Rechtslage........................................................58
1.2. Kodifikation in § 311 Abs. 2 und 3 BGB
n. F
....................59
1.2.1. Vorrang der kaufrechtlichen Mängelgewährleistungs¬
ansprüche .............*..........................................................................59
1.2.2. Anwendungsbereich für
culpa
in contrahendo........................61
1.2.3. Haftung Dritter.............................................................................62
1.2.4. Umfang der Haftung....................................................................62
2. Störung der Geschäftsgrundlage.............................................63
2.1. Kodifikation in § 313 BGB
n. F
........................................63
2.2. Anwendungsbereich der Grundsätze Störung der
Geschäftsgrundlage..........................................................63
VIII. Verjährung der kaufrechtlichen Gewährleistungsansprüche......65
1. Verjährungsbeginn...................................................................65
2. Verjährungsfrist.......................................................................66
3. Angleichung an das allgemeine Verjährungsrecht..................67
4. Hemmung der Verjährung......................................................67
IX.
Vorschläge für die Vertragsgestaltung nach dem
neuen Schuldrecht.......................................................................68
1. Ausschluss der Haftung von Beschaffenheitsangaben für
Werbeaussagen gem. § 434 Abs. 1 Satz 3
n. F
.........................68
2. Ausschluss gesetzlicher Mängelgewähfleistungsansprüche... 69
3. Ausschluss der Haftung bzw. Haftung im Rahmen des
§ 442 BGB n. F. bei Kenntnis/grob fahrlässiger Unkenntnis
des Käufers des Mangels.........................................................69
4. Ausschluss des § 444 BGB n. F. für selbständige
Garantieversprechen................................................................70
5. Hemmung der Verjährung durch Verhandlungen
gem. § 203 BGB
n. F
................................................................72
X.
Gesamtwürdigung und Fazit des ersten Teils.............................73
Teil 2....................................................................................................75
I.
Das Anglo-Amerikanisierungsphänomen - Legal
Transplants
in der Praxis des Unternehmenskaufs.........................................75
1. Ursachen der Anglo-Amerikanisierung des
Unternehmenskaufs.................................................................76
1.1. U.S.-amerikanische Rechtshegemonie............................76
1.2. Anglo-amerikanische
law school
Ausbildung
deutscher Juristen............................................................77
1.3. Anglo-amerikansische Käufer bei deutschen
Unternehmen...................................................................77
1.4. Fehlende Kultur des Unternehmenskaufs in
Deutschland.....................................................................77
2. Probleme der Anglo-Amerikanisierung der
Unternehmenskaufverträge.....................................................78
II.
Zielsetzung der Deutschen Schuldtechtsreform.........................78
III.
Besonderheiten des anglo-amerikanischen Vertragsrechts........79
1. Formale Besonderheiten/Stil der Verträge.............................80
1.1. Geringerer Abstraktionsgrad............................................80
1.2. Präambel..........................................................................80
1.3. Definitionen......................................................................81
1.4. Auslegung der Verträge....................................................81
2. Materielle Besonderheiten........................................................81
2.1.
„consideration
.................................................................81
2.2.
„specific performance
....................................................82
2.3.
„common law and „equity
...........................................82
2.4. Grundsätzlich kein Treu und Glauben............................83
2.5.
„remedies
statt
„rights .................................................
83
Vergleich anglo-amerikanischer Unternehmenskaufverträge
mit den Neuregelungen der Deutschen Schuldrechtsreform
für Unternehmenskaufverträge an Hand ausgewählter Frage¬
stellungen — findet eine gesetzliche Annäherung statt?..............84
1.
Due Diligence..........................................................................
84
1.1. Prüfungspflicht des Käufers.............................................84
1.1.1. Nach anglo-amerikanischem Recht............................................84
1.1.2. Nach deutschem Recht................................................................84
1.2. Aufklärangs- und Offenbarungspflicht des Verkäufers... 86
1.2.1. Nach anglo-amerikanischem Recht............................................86
1.2.2. Nach deutschem Recht................................................................87
1.3. Eigenständige Haftung Dritter........................................88
1.3.1. Nach anglo-amerikanischem Recht............................................88
1.3.2. Nach deutschem Recht................................................................89
2. Tatbestand und Rechtsfolgen einer Pflichtverletzung............90
2.1. Tatbestand einer Pflichtverletzung..................................90
2.1.1. Nach anglo-amerikanischem Recht............................................90
2.1.2. Nach deutschem Recht................................................................91
2.2. Verhältnis Tatbestand und Rechtsfolge..........................92
2.2.1. Nach anglo-amerikanischem Recht............................................92
2.2.2. Nach deutschem Recht................................................................92
2.3. Rechtsquellen der Haftung..............................................93
2.3.1. Nach anglo-amerikanischem Recht............................................93
2.3.2. Nach deutschem Recht................................................................93
2.4. Vorvertragliche Haftung..................................................94
2.4.1. Tatbestand....................................................................... ...............94
2.4.1.1. Nach anglo-amerikanischem Recht.......................................94
2.4.1.1.1. Tatsachenangabe....................................................................95
2.4.1.1.2. In Kenntnis der Unwahrheit („scienter ) und in Ab¬
sicht den Empfänger zu täuschen
(„intent to deceive )
.. 96
2.4.1.1.3. Auf Richtigkeit vertraut und Vertrauen gerechtfertigt
war
(„reasonable reliance )...................................................
96
2.4.1.2. Nach deutschem Recht............................................................97
2.4.2. Rechtsfolgen..................................................................................98
2.4.2.1. Nach anglo-amerikanischem Recht.......................................98
2.4.2.1.1. Deliktsrechtlicher Schadensersatzanspruch.......................98
2.4.2.1.2. Auflösungsanspruch..............................................................99
2.4.2.2. Nach deutschem Recht..........................................................101
2.4.2.2.1. Schadensersatzanspruch und Auflösungsanspruch........101
2.4.3. Verhältnis vorvertraglicher zu vertraglicher/gesetzlicher
Haftung.........................................................................................102
2.4.3.1. Nach anglo-amerikanischem Recht.....................................102
2.4.3.2. Nach deutschem Recht..........................................................102
2.4.4. Verjährung....................................................................................103
2.4.4.1. Nach anglo-amerikanischem Recht.....................................103
2.4.4.2. Nach deutschem Recht..........................................................104
2.5. Vertragliche/Gesetzliche Haftung.................................104
2.5.1. Tatbestand....................................................................................104
2.5.1.1. Haftungsgrundlage.................................................................104
2.5.1.1.1. Nach anglo-amerikanischem Recht...................................104
2.5.1.1.1.1. Grundsätzlich keine gesetzliche Haftung.......................104
2.5.1.1.1.2. Vertragliche Haftung aus
„breach of contract ............
105
2.5.1.1.1.3. Haftungsbegrenzung.........................................................107
2.5.1.1.2. Nach deutschem Recht.......................................................109
2.5.1.1.2.1. Gesetzliche Haftung..........................................................109
2.5.1.1.2.2. Vertragliche Haftung.........................................................110
2.5.1.1.2.3. Haftungsbegrenzung.........................................................110
2.5.1.2. Tatbestandsmerkmale............................................................110
2.5.1.2.1.
„asset
deaľ /.^hare
deal
....................................................110
2.5.1.2.1.1. Nach anglo-amerikanischem Recht................................110
2.5.1.2.1.2. Nach deutschem Recht.....................................................111
2.5.1.2.2. Leistungspflicht....................................................................111
2.5.1.2.2.1. Nach anglo-amerikanischem Recht................................111
2.5.1.2.2.2. Nach deutschem Recht.....................................................113
2.5.1.2.3. Fehlerbegriff/Beschaffenheitsbestimmung.....................114
2.5.1.2.3.1. Nach anglo-amerikanischem Recht................................114
2.5.1.2.3.2. Nach deutschem Recht.....................................................114
2.5.1.2.4. Verschuldensunabhängigkeit/
Verschuldenserfordernis.....................................................115
2.5.1.2.4.1. Nach anglo-amerikanischem Recht................................115
2.5.1.2.4.2. Nach deutschem Recht.....................................................116
2.5.1.2.5. Ausschluss bei unerheblichen Mängeln............................117
2.5.1.2.5.1. Nach anglo-amerikanischem Recht................................117
2.5.1.2.5.2. Nach deutschem Recht.....................................................118
2.5.2. Rechtsfolgen................................................................................118
2.5.2.1. Nach anglo-amerikanischem Recht.....................................118
2.5.2.1.1. Schadensersatzanspruch aufgrund von
„breach of contract
............................................................121
2.5.2.1.1.1. Anspruchsvoraussetzungen..............................................121
2.5.2.1.1.2. Art des Schadensersatzes..................................................122
2.5.2.1.1.2.1. Ersatz des Nichterfüllungsschadens.............................122
2.5.2.1.1.2.2. Ersatz des Vertrauensschadens.....................................122
2.5.2.1.1.2.3. Ersatz von weiteren Schäden.........................................123
2.5.2.1.1.2.4.
„liquidated damages (Pauschalisierter
Schadensersatz/^penakv (Vertragsstrafe)..................123
2.5.2.1.1.2.5. Abgrenzung zu
„indemnities
.......................................123
2.5.2.1.1.3. Begrenzung des Schadensersatzanspruchs....................124
2.5.2.1.2. Anspruch auf Vertragsbeendigung
„rescission
for breach of contract
bzw.
„termination for breach
of contract
...........................................................................125
2.5.2.1.2.1.
Per definitionem
der Rechtsnatur der
„terms
of contract
.........................................................................126
2.5.2.1.2.2. Substantielle Vertragsverletzung
„failure to
perform
..............................................................................126
2.5.2.2. Nach deutschem Recht..........................................................127
2.5.2.2.1. Nacherfüllungsanspruch.....................................................127
2.5.2.2.2. Minderung.............................................................................127
2.5.2.2.3. Schadensersatzanspruch......................................................128
2.5.2.2.4. Anspruch auf Vertragsbeendigung....................................128
2.5.2.2.5. Anspruch auf Ersatz vergeblicher Aufwendungen.........128
2.5.2.2.6. Art des Schadensersatzes....................................................129
2.5.2.2.6.1. Ersatz des Nichterfüllungsschadens...............................129
2.5.2.2.6.2. Ersatz des Vertrauensschadens.......................................129
2.5.2.2.6.3. Ersatz von weiteren Schäden...........................................129
2.5.2.2.6.4. Pauschalierter Schadensersatz/Vertragsstrafe............129
2.5.2.2.7. Begrenzung des Schadensersatzanspruches.....................130
2.5.3. Verjährung....................................................................................130
2.5.3.1. Nach anglo-amerikanischem Recht.....................................130
2.5.3.2. Nach deutschem Recht..........................................................131
3. Schutz vor wesentlichen nachteiligen Veränderungen...........132
3.1. Nach anglo-amerikanischem Recht...............................132
3.1.1. Subjektive und objektive Tatbestandselemente der
MAC-Klausel...............................................................................133
3.1.2. Formulierung der MAC-Klausel...............................................134
3.1.3. Rechtsfolgen der MAC-Klausel................................................136
3.2. Nach deutschem Recht...................................................136
3.2.1. Vereinbarung einer unselbständigen Beschaffenheits¬
garantie gem. § 443 BGB
n. F
...................................................137
3.2.2. Vereinbarung einer selbstständigen, verschuldens¬
unabhängigen Garantie gem. § 311 Abs 1 BGB
n. F
............137
3.2.3. Risikoverteilung gem. § 313 BGB
n. F
....................................138
Gesamtwürdigung und Fazit des zweiten Teils.........................139
3...................................................................................................142
Prinzip der Rechtsvergleichung.................................................142
1. Ziel der Rechtsvergleichung...................................................142
2. Methode der Rechtsvergleichung: Vergleich der
Funktionalität der Rechtsnormen...........................................143
3. Funktioneller Kern der zu vergleichenden Regelungs¬
komplexe beim Unternehmenskauf: Risikoverteilung
zwischen Käufer und Verkäufer..............................................145
Zu vergleichende Regelungskomplexe......................................146
1.
Due Diligence
/faktische Pflicht
versus
rechtliche Nicht-
Pflicht einer Prüfung des zu kaufenden Unternehmens........146
1.1. Funktion der
Due Diligence...........................................
146
1.2. Pro Prüfungspflicht.........................................................148
1.3. Contra Prüfungspflicht....................................................151
1.3.1. Grobe Fahrlässigkeit aufgrund bestehender Verkehrs¬
sitte................................................................................................151
1.3.2. Grobe Fahrlässigkeit wegen auffalligen Mängeln oder
besonderer Sachkunde...............................................................154
1.4. Fazit.................................................................................154
2. Fehlende Aufklärungs- und Offenbarungspflicht versus
Aufklärungs- und Offenbarungspflicht des Verkäufers.........156
2.1 Contra Aufklärungs- und Offenbarungspflicht...............157
2.1.1. Grundsatz.....................................................................................157
2.1.2. Ausnahmen..................................................................................158
2.1.2.1. Ausnahme aufgrund der Natur der intendierten
Vertragsart...............................................................................158
2.1.2.1.1. Verträge „uberrimae fidei .................................................158
2.1.2.1.2. Ausweitung der Fallgruppe Verträge „uberrimae
fidei .......................................................................................159
2.1.2.2. Ausnahme aufgrund Korrekturverpffichtung....................160
2.2. Pro Aufklärungs- und Offenbarungspflicht....................161
2.3. Fazit.................................................................................166
3. Sekundäranspruch versus Primäransprach des
Käufers............................................................................167
3.1. Pro Primäranspruch........................................................168
3.2. Pro Sekundäranspruch....................................................171
3.2.1. Grundsatz im
„common law ...................................................
171
3.2.2. Ausnahmen im
„equity law ......................................................
173
3.3. Fazit.................................................................................174
4. (Fast) ausschließliches Vertragsrecht versus
Vertragsrecht mit dispositivem kodifiziertem Recht......176
4.1. Pro (fast) ausschließliches Vertragsrecht........................176
England...........................................................................................177
Vereinigte Staaten von Amerika..................................................179
4.2. Pro Vertragsrecht mit lückenfüllendem kodifizierten
Recht...............................................................................180
4.3. Fazit.................................................................................181
5. Verschuldensunabhängige Garantiehaftung versus
verschuldensabhängige Gewährleistungshaftung..........182
5.1. Pro Verschuldensabhängige Gewährleistungshaftung... 182
5.2. Pro Verschuldensunabhängige Garantiehaftung............184
5.3. Fazit.................................................................................188
6. Rein subjektiver Fehlerbegriff versus modifizierten
subjektiven Fehlerbegriff................................................191
6.1.
Pro rein
subjektiven Fehlerbegriff..................................192
6.2.
Pro
modifizierten subjektiven Fehlerbegriff gem.
§ 434 Abs. 1 Satz 2 Nr. 2 BGB
n. F
..................................192
6.2.1. Allgemein objektiver Standard von Unternehmen................193
6.2.2. Spezifisch objektiver Standard aufgrund Vergleichs¬
maßstab.........................................................................................194
6.3. Fazit.................................................................................195
HI. Gesamtwürdigung und Fazit des dritten Teils...........................196
Teü 4...................................................................................................200
Schlussbetrachtung und Ausblick........................................................200
Die Veränderungen der rechtlichen Rahmenbedingungen,
die sich mit der Deutschen Schuldrechtsreform für Unter¬
nehmenskaufverträge vollzogen haben, werden in diesem
Band aufgezeigt. Das Thema Unternehmenskauf ist jedoch
auch in hohem Maße durch die Globalisierung des Rechts
betroffen. Dies führt in der Kautelarpraxis zu einer starken
Annäherung an den anglo-amerikanischen Unterneh¬
menskaufvertrag.
Die Autorin vergleicht die gesetzlichen Veränderungen
durch die Deutsche Schuldrechtsreform für Unterneh¬
menskaufverträge mit den Lösungsansätzen der anglo-
amerikanischen Unternehmenskaufverträge und unter¬
sucht, ob es zu einer Annäherung durch die Zivilrechts-
dogmatik gekommen ist. Schließlich wird im Rahmen
einer Rechtsvergleichung analysiert, ob bei den verblieb¬
enen Unterschieden zum anglo-amerikanischen Recht der
allgemeinen Einschätzung,
dass
das deutsche Recht für
den Sonderfall des Unternehmenskaufs vielfach zu
dogmatisch und praktisch unbefriedigend sei, in dieser
Pauschalität zuzustimmen ist. Die Rechtvergleichung er¬
folgt am faktischen Konflikt der Risikoverteilung zwi¬
schen Verkäufer und Käufer eines Unternehmens.
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| adam_txt |
Inhaltsverzeichnis
1.10
Einleitung.10
Rechtspolitischer Hintergrund.11
1. Europarecht.11
2. Nationalrecht.11
3. Umgesetztes Schuldrechtsreformgesetz.12
Anwendbarkeit des neuen Schuldrechts.13
1. Anwendbarkeit auf nach dem 31.12.2001 entstandene
Schuldverhältnisse.13
2. Anwendbarkeit auf Dauer Schuldverhältnisse.13
3. Anwendbarkeit auf Rahmenverträge.14
4. Verjährung.14
5. Intertemporale kollisionsrechtliche Rechtswahl.15
6. Kollisionsrechtliche Wahl ausländischen Rechts.15
7. Intertemporale materiellrechtliche Verweisung.16
Neue Rechtsgrundlagen für den Unternehmensverkauf.16
1. Das Unternehmen als Gegenstand eines Kaufvertrages.16
2. Anwendungsbereich des neuen Kaufrechts auf den
Unternehmensverkauf.16
2.1. Bisherige Rechtslage.16
2.1.1. Unternehmenskauf als Sachkauf.17
2.1.2. Unternehmenskauf als Rechtskauf.17
2.2. Neues Kaufrecht.18
2.2.1. Gesetzliche Normierung des Unternehmenskaufs.18
2.2.2. Gleichstellung von Sach- und Rechtskauf.19
Tatbestand und Rechtsfolgen einer Pflichtverletzung in
Untemehmenskaufverträgen.20
1. Tatbestand und Rechtsfolgen nach vertraglichem
Gewährleistungsrecht.20
2. Tatbestand nach gesetzlichem Gewährleistungsrecht.21
2.1. Primäre Leistungspflichf. Mangelfreie Beschaffenheit .21
2.1.1. Art der Primären Leisomgspflicht.21
2.1.2. Begriff Beschaffenheitsvereinbarung.22
2.1.2.1. Begriff Beschaffenheitsvereinbarung im alten Recht.22
2.1.2.2. Begriff Beschaffenheitsvereinbarung im neuen
Schuldrecht.22
2.1.2.2.1. Argumente für eine extensive Auslegung.24
2.1.2.2.2. Argumente für eine restriktive Auslegung.26
2.1.2.2.3. Eigene Stellungnahme.26
2.1.3. Kein Ausschluss bei unerheblichen Mängeln.27
2.1.4. Beschaffenheitsbestimmung durch öffentliche Aussagen.27
2.1.5. Haftungsausschluss bei Kenntnis/Kennen-müssen
des Käufers des Mangels.29
2.2. Rechtsfolgen einer Pflichtverletzung/„mangelhaftes
Unternehmen".29
2.2.1. Nacherfüllungsanspruch.30
2.2.2. Minderung.33
2.2.3. Rücktritt.35
2.2.4. Schadensersatz.;.37
2.2.5. Ersatz vergeblicher Aufwendungen.40
Garantien im Unternehmensverkauf.41
1. Vertragliche Garantien.41
2. Garantiebegriff im Gesetz.43
2.1. Kein gesetzlicher Garantiebegriff im alten Recht.43
2.2. Gesetzlicher Garantiebegriff im neuen Schuldrecht.45
3. Verhältnis selbständiger vertraglicher Garantien zum
Garantiebegriff des neuen Schuldrechts in
§ 444 BGB Alt. 2
n.
F
.48
3.1. Verhältnis nach Wortlaut, Entstehungsgeschichte
und Rechtssystematik.48
3.1.1. Argumente für die Nicht-Anwendbarkeit von § 444 Alt. 2
BGB n. F. auf selbständige vertragliche Garantien.49
3.1.2. Argumente für die Anwendbarkeit von § 444 Alt. 2
BGB n. F. auf selbständige vertragliche Garantien.51
3.1.3. Eigene Stellungnahme.52
3.2. Interpretationshilfen des Bundesjustizministeriums.52
3.3. Gesetzesentwurf zur Klärung des Verhältnisses.53
3.4. Umgehungsmöglichkeiten der Problematik des
§ 444 Alt. 2 BGB
n. F
.55
3.4.1. Abdingbarkeit.55
3.4.2. Kollisionsrechtliche Wahl ausländischen Rechts.56
3.4.3. Intertemporale kollisionsrechtliche Rechtswahl.57
4. Reaktion des Gesetzgebers durch Änderung des Wortlauts . 57
Kodifizierte Rechtsinstitute.58
1.
Culpa
in contrahendo.58
1.1. Bisherige Rechtslage.58
1.2. Kodifikation in § 311 Abs. 2 und 3 BGB
n. F
.59
1.2.1. Vorrang der kaufrechtlichen Mängelgewährleistungs¬
ansprüche .*.59
1.2.2. Anwendungsbereich für
culpa
in contrahendo.61
1.2.3. Haftung Dritter.62
1.2.4. Umfang der Haftung.62
2. Störung der Geschäftsgrundlage.63
2.1. Kodifikation in § 313 BGB
n. F
.63
2.2. Anwendungsbereich der Grundsätze Störung der
Geschäftsgrundlage.63
VIII. Verjährung der kaufrechtlichen Gewährleistungsansprüche.65
1. Verjährungsbeginn.65
2. Verjährungsfrist.66
3. Angleichung an das allgemeine Verjährungsrecht.67
4. Hemmung der Verjährung.67
IX.
Vorschläge für die Vertragsgestaltung nach dem
neuen Schuldrecht.68
1. Ausschluss der Haftung von Beschaffenheitsangaben für
Werbeaussagen gem. § 434 Abs. 1 Satz 3
n. F
.68
2. Ausschluss gesetzlicher Mängelgewähfleistungsansprüche. 69
3. Ausschluss der Haftung bzw. Haftung im Rahmen des
§ 442 BGB n. F. bei Kenntnis/grob fahrlässiger Unkenntnis
des Käufers des Mangels.69
4. Ausschluss des § 444 BGB n. F. für selbständige
Garantieversprechen.70
5. Hemmung der Verjährung durch Verhandlungen
gem. § 203 BGB
n. F
.72
X.
Gesamtwürdigung und Fazit des ersten Teils.73
Teil 2.75
I.
Das Anglo-Amerikanisierungsphänomen - Legal
Transplants
in der Praxis des Unternehmenskaufs.75
1. Ursachen der Anglo-Amerikanisierung des
Unternehmenskaufs.76
1.1. U.S.-amerikanische Rechtshegemonie.76
1.2. Anglo-amerikanische
law school
Ausbildung
deutscher Juristen.77
1.3. Anglo-amerikansische Käufer bei deutschen
Unternehmen.77
1.4. Fehlende Kultur des Unternehmenskaufs in
Deutschland.77
2. Probleme der Anglo-Amerikanisierung der
Unternehmenskaufverträge.78
II.
Zielsetzung der Deutschen Schuldtechtsreform.78
III.
Besonderheiten des anglo-amerikanischen Vertragsrechts.79
1. Formale Besonderheiten/Stil der Verträge.80
1.1. Geringerer Abstraktionsgrad.80
1.2. Präambel.80
1.3. Definitionen.81
1.4. Auslegung der Verträge.81
2. Materielle Besonderheiten.81
2.1.
„consideration"
.81
2.2.
„specific performance"
.82
2.3.
„common law" and „equity"
.82
2.4. Grundsätzlich kein Treu und Glauben.83
2.5.
„remedies"
statt
„rights".
83
Vergleich anglo-amerikanischer Unternehmenskaufverträge
mit den Neuregelungen der Deutschen Schuldrechtsreform
für Unternehmenskaufverträge an Hand ausgewählter Frage¬
stellungen — findet eine gesetzliche Annäherung statt?.84
1.
Due Diligence.
84
1.1. Prüfungspflicht des Käufers.84
1.1.1. Nach anglo-amerikanischem Recht.84
1.1.2. Nach deutschem Recht.84
1.2. Aufklärangs- und Offenbarungspflicht des Verkäufers. 86
1.2.1. Nach anglo-amerikanischem Recht.86
1.2.2. Nach deutschem Recht.87
1.3. Eigenständige Haftung Dritter.88
1.3.1. Nach anglo-amerikanischem Recht.88
1.3.2. Nach deutschem Recht.89
2. Tatbestand und Rechtsfolgen einer Pflichtverletzung.90
2.1. Tatbestand einer Pflichtverletzung.90
2.1.1. Nach anglo-amerikanischem Recht.90
2.1.2. Nach deutschem Recht.91
2.2. Verhältnis Tatbestand und Rechtsfolge.92
2.2.1. Nach anglo-amerikanischem Recht.92
2.2.2. Nach deutschem Recht.92
2.3. Rechtsquellen der Haftung.93
2.3.1. Nach anglo-amerikanischem Recht.93
2.3.2. Nach deutschem Recht.93
2.4. Vorvertragliche Haftung.94
2.4.1. Tatbestand.".94
2.4.1.1. Nach anglo-amerikanischem Recht.94
2.4.1.1.1. Tatsachenangabe.95
2.4.1.1.2. In Kenntnis der Unwahrheit („scienter") und in Ab¬
sicht den Empfänger zu täuschen
(„intent to deceive")
. 96
2.4.1.1.3. Auf Richtigkeit vertraut und Vertrauen gerechtfertigt
war
(„reasonable reliance").
96
2.4.1.2. Nach deutschem Recht.97
2.4.2. Rechtsfolgen.98
2.4.2.1. Nach anglo-amerikanischem Recht.98
2.4.2.1.1. Deliktsrechtlicher Schadensersatzanspruch.98
2.4.2.1.2. Auflösungsanspruch.99
2.4.2.2. Nach deutschem Recht.101
2.4.2.2.1. Schadensersatzanspruch und Auflösungsanspruch.101
2.4.3. Verhältnis vorvertraglicher zu vertraglicher/gesetzlicher
Haftung.102
2.4.3.1. Nach anglo-amerikanischem Recht.102
2.4.3.2. Nach deutschem Recht.102
2.4.4. Verjährung.103
2.4.4.1. Nach anglo-amerikanischem Recht.103
2.4.4.2. Nach deutschem Recht.104
2.5. Vertragliche/Gesetzliche Haftung.104
2.5.1. Tatbestand.104
2.5.1.1. Haftungsgrundlage.104
2.5.1.1.1. Nach anglo-amerikanischem Recht.104
2.5.1.1.1.1. Grundsätzlich keine gesetzliche Haftung.104
2.5.1.1.1.2. Vertragliche Haftung aus
„breach of contract".
105
2.5.1.1.1.3. Haftungsbegrenzung.107
2.5.1.1.2. Nach deutschem Recht.109
2.5.1.1.2.1. Gesetzliche Haftung.109
2.5.1.1.2.2. Vertragliche Haftung.110
2.5.1.1.2.3. Haftungsbegrenzung.110
2.5.1.2. Tatbestandsmerkmale.110
2.5.1.2.1.
„asset
deaľ'/.^hare
deal"
.110
2.5.1.2.1.1. Nach anglo-amerikanischem Recht.110
2.5.1.2.1.2. Nach deutschem Recht.111
2.5.1.2.2. Leistungspflicht.111
2.5.1.2.2.1. Nach anglo-amerikanischem Recht.111
2.5.1.2.2.2. Nach deutschem Recht.113
2.5.1.2.3. Fehlerbegriff/Beschaffenheitsbestimmung.114
2.5.1.2.3.1. Nach anglo-amerikanischem Recht.114
2.5.1.2.3.2. Nach deutschem Recht.114
2.5.1.2.4. Verschuldensunabhängigkeit/
Verschuldenserfordernis.115
2.5.1.2.4.1. Nach anglo-amerikanischem Recht.115
2.5.1.2.4.2. Nach deutschem Recht.116
2.5.1.2.5. Ausschluss bei unerheblichen Mängeln.117
2.5.1.2.5.1. Nach anglo-amerikanischem Recht.117
2.5.1.2.5.2. Nach deutschem Recht.118
2.5.2. Rechtsfolgen.118
2.5.2.1. Nach anglo-amerikanischem Recht.118
2.5.2.1.1. Schadensersatzanspruch aufgrund von
„breach of contract"
.121
2.5.2.1.1.1. Anspruchsvoraussetzungen.121
2.5.2.1.1.2. Art des Schadensersatzes.122
2.5.2.1.1.2.1. Ersatz des Nichterfüllungsschadens.122
2.5.2.1.1.2.2. Ersatz des Vertrauensschadens.122
2.5.2.1.1.2.3. Ersatz von weiteren Schäden.123
2.5.2.1.1.2.4.
„liquidated damages" (Pauschalisierter
Schadensersatz/^penakv" (Vertragsstrafe).123
2.5.2.1.1.2.5. Abgrenzung zu
„indemnities"
.123
2.5.2.1.1.3. Begrenzung des Schadensersatzanspruchs.124
2.5.2.1.2. Anspruch auf Vertragsbeendigung
„rescission
for breach of contract"
bzw.
„termination for breach
of contract"
.125
2.5.2.1.2.1.
Per definitionem
der Rechtsnatur der
„terms
of contract"
.126
2.5.2.1.2.2. Substantielle Vertragsverletzung
„failure to
perform"
.126
2.5.2.2. Nach deutschem Recht.127
2.5.2.2.1. Nacherfüllungsanspruch.127
2.5.2.2.2. Minderung.127
2.5.2.2.3. Schadensersatzanspruch.128
2.5.2.2.4. Anspruch auf Vertragsbeendigung.128
2.5.2.2.5. Anspruch auf Ersatz vergeblicher Aufwendungen.128
2.5.2.2.6. Art des Schadensersatzes.129
2.5.2.2.6.1. Ersatz des Nichterfüllungsschadens.129
2.5.2.2.6.2. Ersatz des Vertrauensschadens.129
2.5.2.2.6.3. Ersatz von weiteren Schäden.129
2.5.2.2.6.4. Pauschalierter Schadensersatz/Vertragsstrafe.129
2.5.2.2.7. Begrenzung des Schadensersatzanspruches.130
2.5.3. Verjährung.130
2.5.3.1. Nach anglo-amerikanischem Recht.130
2.5.3.2. Nach deutschem Recht.131
3. Schutz vor wesentlichen nachteiligen Veränderungen.132
3.1. Nach anglo-amerikanischem Recht.132
3.1.1. Subjektive und objektive Tatbestandselemente der
MAC-Klausel.133
3.1.2. Formulierung der MAC-Klausel.134
3.1.3. Rechtsfolgen der MAC-Klausel.136
3.2. Nach deutschem Recht.136
3.2.1. Vereinbarung einer unselbständigen Beschaffenheits¬
garantie gem. § 443 BGB
n. F
.137
3.2.2. Vereinbarung einer selbstständigen, verschuldens¬
unabhängigen Garantie gem. § 311 Abs 1 BGB
n. F
.137
3.2.3. Risikoverteilung gem. § 313 BGB
n. F
.138
Gesamtwürdigung und Fazit des zweiten Teils.139
3.142
Prinzip der Rechtsvergleichung.142
1. Ziel der Rechtsvergleichung.142
2. Methode der Rechtsvergleichung: Vergleich der
Funktionalität der Rechtsnormen.143
3. Funktioneller Kern der zu vergleichenden Regelungs¬
komplexe beim Unternehmenskauf: Risikoverteilung
zwischen Käufer und Verkäufer.145
Zu vergleichende Regelungskomplexe.146
1.
Due Diligence
/faktische Pflicht
versus
rechtliche Nicht-
Pflicht einer Prüfung des zu kaufenden Unternehmens.146
1.1. Funktion der
Due Diligence.
146
1.2. Pro Prüfungspflicht.148
1.3. Contra Prüfungspflicht.151
1.3.1. Grobe Fahrlässigkeit aufgrund bestehender Verkehrs¬
sitte.151
1.3.2. Grobe Fahrlässigkeit wegen auffalligen Mängeln oder
besonderer Sachkunde.154
1.4. Fazit.154
2. Fehlende Aufklärungs- und Offenbarungspflicht versus
Aufklärungs- und Offenbarungspflicht des Verkäufers.156
2.1 Contra Aufklärungs- und Offenbarungspflicht.157
2.1.1. Grundsatz.157
2.1.2. Ausnahmen.158
2.1.2.1. Ausnahme aufgrund der Natur der intendierten
Vertragsart.158
2.1.2.1.1. Verträge „uberrimae fidei".158
2.1.2.1.2. Ausweitung der Fallgruppe Verträge „uberrimae
fidei".159
2.1.2.2. Ausnahme aufgrund Korrekturverpffichtung.160
2.2. Pro Aufklärungs- und Offenbarungspflicht.161
2.3. Fazit.166
3. Sekundäranspruch versus Primäransprach des
Käufers.167
3.1. Pro Primäranspruch.168
3.2. Pro Sekundäranspruch.171
3.2.1. Grundsatz im
„common law".
171
3.2.2. Ausnahmen im
„equity law".
173
3.3. Fazit.174
4. (Fast) ausschließliches Vertragsrecht versus
Vertragsrecht mit dispositivem kodifiziertem Recht.176
4.1. Pro (fast) ausschließliches Vertragsrecht.176
England.177
Vereinigte Staaten von Amerika.179
4.2. Pro Vertragsrecht mit lückenfüllendem kodifizierten
Recht.180
4.3. Fazit.181
5. Verschuldensunabhängige Garantiehaftung versus
verschuldensabhängige Gewährleistungshaftung.182
5.1. Pro Verschuldensabhängige Gewährleistungshaftung. 182
5.2. Pro Verschuldensunabhängige Garantiehaftung.184
5.3. Fazit.188
6. Rein subjektiver Fehlerbegriff versus modifizierten
subjektiven Fehlerbegriff.191
6.1.
Pro rein
subjektiven Fehlerbegriff.192
6.2.
Pro
modifizierten subjektiven Fehlerbegriff gem.
§ 434 Abs. 1 Satz 2 Nr. 2 BGB
n. F
.192
6.2.1. Allgemein objektiver Standard von Unternehmen.193
6.2.2. Spezifisch objektiver Standard aufgrund Vergleichs¬
maßstab.194
6.3. Fazit.195
HI. Gesamtwürdigung und Fazit des dritten Teils.196
Teü 4.200
Schlussbetrachtung und Ausblick.200
Die Veränderungen der rechtlichen Rahmenbedingungen,
die sich mit der Deutschen Schuldrechtsreform für Unter¬
nehmenskaufverträge vollzogen haben, werden in diesem
Band aufgezeigt. Das Thema Unternehmenskauf ist jedoch
auch in hohem Maße durch die Globalisierung des Rechts
betroffen. Dies führt in der Kautelarpraxis zu einer starken
Annäherung an den anglo-amerikanischen Unterneh¬
menskaufvertrag.
Die Autorin vergleicht die gesetzlichen Veränderungen
durch die Deutsche Schuldrechtsreform für Unterneh¬
menskaufverträge mit den Lösungsansätzen der anglo-
amerikanischen Unternehmenskaufverträge und unter¬
sucht, ob es zu einer Annäherung durch die Zivilrechts-
dogmatik gekommen ist. Schließlich wird im Rahmen
einer Rechtsvergleichung analysiert, ob bei den verblieb¬
enen Unterschieden zum anglo-amerikanischen Recht der
allgemeinen Einschätzung,
dass
das deutsche Recht für
den Sonderfall des Unternehmenskaufs vielfach zu
dogmatisch und praktisch unbefriedigend sei, in dieser
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