Institutioneller Gläubigerschutz im Recht der kleinen Kapitalgesellschaft: die englische private company limited by shares vor dem Hintergrund der deutschen GmbH
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Tübingen
Mohr Siebeck
2008
|
| Schriftenreihe: | Rechtsvergleichung und Rechtsvereinheitlichung
10 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | XXIII, 302 S. |
| ISBN: | 9783161496806 |
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MARC
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|---|---|
| adam_text | Inhaltsverzeichnis
Vorwort.................................................................................................
VII
Inhaltsübersicht.......................................................................................
IX
Inhaltsverzeichnis...................................................................................
XI
Abkürzungsverzeichnis.........................................................................XXI
Einführung
A. Einleitung und Fragestellung........................................................1
B. Sinn und Formen des Gläubigerschutzes......................................4
I.
Spezifische Gläubigerrisiken im
Kapitalgesellschaftsrecht........................................................5
II.
Einschränkung des Bedürfnisses für umfassenden
gesetzlichen Gläubigerschutz..................................................9
1. Einschränkung durch Möglichkeit des Gläubiger-
Selbstschutzes...................................................................9
2. Einschränkung durch die gewünschte Funktion
institutioneller Haftungsbeschränkung............................11
III.
Arten von Gläubigerschutzinstrumenten - Der Begriff
des „institutionellen Gläubigerschutzes ...............................15
C. Aktuelle Entwicklungen.............................................................17
D. Vergleichsobjekte Limited und GmbH.......................................22
E. Gang der Untersuchung..............................................................24
1. Teil
Institutioneller Gläubigerschutz im Recht
der „private
company limited by shares
1. Kapitel institutioneller Gläubigerschutz durch Strukturregeln.............25
A. Das formelle Nominalkapitalsystem...........................................26
I.
Kein formelles Mindestkapital..............................................26
XII Inhaltsverzeichnis
II.
Regulierung der Aufbringung des formellen Kapitals...........26
III.
Erhaltung des formellen Kapitals..........................................31
1. Ausschüttungen an die Gesellschafter.............................32
a. Ermittlung des ausschüttungsfähigen Gewinns..........32
b. Folgen unzulässiger Ausschüttungen.........................34
2. Kapitalherabsetzung und Erwerb eigener Anteile............37
a. Bisherige Rechtslage.................................................37
b. Rechtslage nach dem CA 2006..................................39
IV.
Keine Erweiterung der formellen
Kapitalerhaltungsregeln durch Insolvenzanfechtung.............40
B. Materieller Vermögensschutz neben formellem
Kapitalschutz?............................................................................43
I.
Kein materieller Vermögensschutz aufgrund
Durchgriffshaftung bei gläubigerschädigenden
Vermögensverschiebungen...................................................44
II.
Materieller Vermögensschutz aufgrund direktoraler
Verhaltensregeln
(„Wrongful trading , „fraudulent
trading
und „Common-law-Haftung )?...............................47
III.
Keine Regulierung der Finanzierung durch
Eigenkapitalersatzrecht.........................................................49
2. Kapitel:Institutioneller Gläubigerschutz durch Verhaltensregeln.........50
A. Regulierung des Gesellschafterverhaltens..................................50
I.
Grundsatz: Weitgehende Freiheit der Gesellschafter.............50
II.
Einschränkung der Freiheit in gewissen
Mißbrauchsfällen..................................................................51
1. Einschränkung durch
section
459
CA
1985
(section
994
CA
2006)?..................................................51
2. Regulierung sonstigen mißbräuchlichen Verhaltens........53
III.
Besondere Gesellschafterpflichten bei Annäherung an
Direktorenposition................................................................54
1. Allgemeine Treue- und Sorgfaltspflichten bei Handeln
als „de facto
director
.....................................................54
2. Besondere Pflichtenstellung in der Krise der
Gesellschaft....................................................................57
a. Teilnehmerhaftung wegen
„fraudulent trading .........
57
b.
Haftung für
„wrongful trading
und für Ver¬
letzung der gläubigerschützenden Treuepflicht als
„shadow director
oder „de facto
director
................58
Inhaltsverzeichnis
XIII
В.
Regulierung des Geschäftsleiterverhaltens.................................61
I.
Geschäftsleiterverhalten außerhalb der finanziellen Krise
der Gesellschaft....................................................................61
1. Inhalt der Pflichten..........................................................62
a. Treuepflichten
(„fiduciary duties )............................
63
b.
Sorgfaltspflichten
(„duties of care and skill )
............64
2. Rechtsfolgen von Pflichtverletzungen.............................69
a.
Rechtsfolgen des
Common law
..................................69
b.
Tätigkeitsverbote
(„disqualification )
........................69
3. Enthärtung......................................................................72
a.
Enthärtung durch Gesellschafterbeschluß:
„ratification .............................................................
72
b.
Enthärtung durch das Gericht:
Section
727
CA
1985
(section
1157
CA
2006)..............................74
4.
Prozessuale
Durchsetzung der Rechtsfolgen....................75
a.
Durch Direktoren und Insolvenzverwalter.................75
b. Durch die Gesellschaftsversammlung........................76
с
Durch einzelne Gesellschafter...................................76
aa. Geltendmachung von Pflichtverletzungen
durch einzelne Gesellschafter als „derivative
action
.................................................................77
bb. Geltendmachung von Pflichtverletzungen
durch einzelne Gesellschafter als „unfair
prejudice ?
..........................................................79
II.
Geschäftsleiterverhalten in der finanziellen Krise der
Gesellschaft..........................................................................80
1.
Section
213
IA
1986:
„fraudulent trading
......................80
2.
Section
214
IA
1986:
„wrongful trading
........................85
a.
Subjektiver Anwendungsbereich:
„Director
oder
„shadow director
......................................................85
b.
Insolvenzbedingte (förmliche)
Liquidation
und
Antragsbefugnis........................................................85
c.
Überschreiten des
„moment of truth
.........................86
d.
Pflichtinhalt und Einwendung gemäß
section
214(3)
IA
1986..........................................................92
e.
Rechtsfolgen.............................................................93
aa.
Ersatzpflicht der Direktoren.................................93
bb.
„Disqualification
................................................96
f. Praktische Probleme der Geltendmachung des
Anspruchs.................................................................96
aa. Antragsberechtigung ausschließlich des
„liquidator
..........................................................96
XIV Inhaltsverzeichnis
bb.
Feststellung eines bestimmten
Anfangszeitpunkts des
„wrongful trading ...........
98
cc.
Finanzierung des Verfahrens................................99
(1) Finanzierung aus dem
Gesellschaftsvermögen...................................99
(a) Vorrang der Verfahrenskosten gemäß
der
Insolvency Rules.................................
99
(b)
Einschränkung der verfügbaren
Vermögensmasse durch „Buchler
v
Talbot ...................................................100
(c) Abhilfe im Rahmen der Gesellschafts¬
rechtsreform ...........................................102
(d) Befriedigung aus dem Erlös eines
Wrongful-trading-
Verfahrens?................102
(2) Finanzierung durch Gläubiger oder Dritte .... 104
(3) Keine Prozeßkostenhilfe...............................105
(4) Zusammenfassung zur Finanzierung.............105
dd. Rein materiell-situative Ausgestaltung der
section
214
IA
1986...........................................106
3. Common-law-Haftung wegen Verletzung der Pflicht,
Gläubigerinteressen zu beachten...................................107
a. Umstände der Entstehung der
gläubigerschützenden Treuepflicht..........................108
b. Keine direkte Pflichtenbindung gegenüber
Gläubigem..............................................................112
с
Begünstigte Gläubiger.............................................
1
12
d.
Keine Genehmigung durch die Gesellschafter.........114
e
. Geltendmachung einer Pflichtverletzung.................114
f. Unterschied zur Haftung wegen
wrongful trading
.... 114
2. Teil
Vergleichende Betrachtung
des englischen und deutschen Rechts
1. Kapitel: Rahmenbedingungen für die rechtsvergleichende
Betrachtung...........................................................................120
A. Unterschiede in der Organisationsstruktur von Limited und
GmbH......................................................................................121
B. Unterschiede im Einsatz anderer Gläubigerschutzinstrumente.. 122
I.
Intensiverer Gläubiger-Selbstschutz im englischen Recht... 122
Inhaltsverzeichnis
XV
1. Ähnliche Ausgestaltung von Informationsregeln...........123
2. Ähnliche Ausgestaltung von Sicherungsinstrumenten ... 128
3. Weitaus größere Akzeptanz in der Praxis in England .... 131
II.
Intensiverer administrativer Gläubigerschutz im
englischen Recht................................................................134
1. Allgemeine staatliche Untersuchungsbefugnisse nur
im englischen Recht......................................................134
2.
„Disqualification
englischen Rechts und
Tätigkeitsverbote deutschen Rechts...............................136
С
Rechtstatsächliches..................................................................138
D. Funktionelle Ansatz- und Zielpunkte für institutionellen
Gläubigerschutz: Reduzierung des „Erwerbsrisikos und
des „Entwertungsrisikos der Gläubiger...................................141
2. Kapitel-.Institutioneller Gläubigerschutz zur Senkung des
„Entwertungsrisikos ............................................................145
A. Unterschiede im institutionellen Gläubigerschutz zur
Verhinderung der opportunistischen Verschlechterung der
Vermögenssituation der Gesellschaft........................................146
I.
Formell-abstrakter Kapitalschutz: Flexibilität im
deutschen Recht, verfahrensmäßige Einschränkung im
englischen Recht................................................................146
1. Umfang des gebundenen Vermögens.............................147
2. „Spezielles Kapitalerhaltungsrecht :
Kapitalherabsetzung und Erwerb eigener Anteile..........149
3. Weitergehende verfahrensmäßige Absicherung des
Kapitalschutzes im englischen Recht — Flexibilität im
deutschen Recht............................................................150
II.
Weiterreichende materiell-situative Vermögenssicherung
im deutschen Recht............................................................154
1. Keine Ausweitung gläubigerschützender
Vermögenssicherung durch zur Disposition der
Gesellschafter stehende Instrumente und durch
Strafrecht......................................................................155
2. Reichweite der verbleibenden materiellen
Vermögenssicherung.....................................................157
a. Materielle Vermögenssicherung mit
umfangmäßiger Erweiterung der formellen
Kapitalerhaltung und zeitlicher Vorverlagerung
nur im deutschen Recht...........................................158
XVI Inhaltsverzeichnis
aa.
Materielle Vermögenssicherung durch
Insolvenzanfechtung im deutschen Recht...........158
bb. Materielle Vermögenssicherung durch
deutsches Eigenkapitalersatzrecht......................159
cc. Materielle Vermögenssicherung durch Verbot
„existenzgefährdender Eingriffe .......................161
b. Lediglich materiell verstärkter gegenständlicher
Schutz im englischen Recht.....................................166
3. Regelungsobjekt............................................................168
4. Zusammenfassende Bewertung der Unterschiede
hinsichtlich der materiellen Vermögenssicherung.........168
B. Unterschiede im institutionellen Gläubigerschutz zur
Verhinderung von „Spekulation auf Kosten der Gläubiger
durch die Übernahme übermäßig großer Risiken......................170
I.
Außerhalb der wirtschaftlichen Krise vergleichbarer
dispositiver Schutz vor Spekulation auf Kosten der
Gläubiger durch allgemeine Treue- und
Sorgfaltspflichten der Geschäftsleiter.................................172
1. Pflichteninhalt und Rechtsfolgen...................................172
2. Dispositionsfreiheit der Gesellschafter und ihre
Grenzen........................................................................174
II.
In der wirtschaftlichen Krise unbedingter Schutz vor
Spekulation auf Kosten der Gläubiger durch besondere
Krisenpflichten: Unterschiede in der praktischen
Anwendung von
„wrongful trading , „fraudulent
trading
und „Common-law-Haftung gegenüber
deutscher Insolvenzverschleppungshaftung........................179
1. Maßgeblicher Zeitpunkt zur Auslösung der
besonderen Pflichtenstellung.........................................179
2. Inhalt der Pflichten: Unbedingte
Insolvenzantragspflicht versus allgemeines Handeln
im Gläubigerinteresse...................................................185
3. Weitergehender Adressatenkreis im englischen Recht... 186
4. Rechtsfolgen und ihre praktische Durchsetzung............188
a. Erweiterte Tätigkeitsverbote im englischen Recht... 188
b. Unterschiede bei der Schadensersatzhaftung............189
с
Durchsetzung der Haftungsansprüche......................191
5. Zusammenfassende Bewertung der Unterschiede im
Schutz vor Spekulation auf Kosten der Gläubiger in
der Krise der Gesellschaft.............................................195
III.
Weiterreichende Spekulationsverhinderang im deutschen
Recht durch „Spezialtatbestände ?.....................................197
Inhaltsverzeichnis XVII
1. Geringfügige Ausweitung der Spekulationsver¬
hinderung durch bisheriges deutsches Eigenkapital¬
ersatzrecht: Eigenkapitalersetzende Gesellschafter¬
darlehen im deutschen Recht versus
wrongful trading
und gläubigerorientierte „Common-law-Haftung .........198
a. Geringfügige Unterschiede......................................199
b. Kaum maßgebliche Bedeutung der Unterschiede
für den Gläubigerschutz..........................................202
2. Keine Ausweitung durch „Spekulationshaftung :
§ 826 BGB und Durchgriffshaftung wegen „Instituts¬
mißbrauchs versus
fraudulent trading, wrongful
trading
und gläubigerorientierte „Common-law-
Haftung .......................................................................204
IV.
Zwischenergebnis zur Verhinderung von Spekulation auf
Kosten der Gläubiger: Bedeutung der Unterschiede für
den Gläubigerschutz...........................................................208
C. Zusammenfassung zur Reduzierung des
Entwertungsrisikos...................................................................211
3. Kapitehlnstitutioneller Gläubigerschutz zur Senkung des
„Erwerbsrisikos ..................................................................213
A. Wirtschaftliche Schieflage der Gesellschaft: Stärkere
Reduzierung des „Erwerbsrisikos im deutschen Recht............214
I.
Nur geringfügige Unterschiede in den zwingenden
Insolvenzgründen...............................................................214
II.
Unterschiede hinsichtlich der Antragsrechte und
-pflichten und der Durchsetzung von
gläubigerschützenden Sekundäransprüchen........................216
B. Außerhalb der wirtschaftlichen Krise der Gesellschaft:
Versuch der generellen Reduzierung des „Erwerbsrisikos
nur im deutschen Recht............................................................220
I.
Übereinstimmend keine Solvenzsicherung durch Pflicht
zu materiell angemessener Finanzierung der Gesellschaft...221
II.
Deutsches Recht: Versuch der generellen Reduzierung
der Insolvenzwahrscheinlichkeit durch gesicherte
Aufbringung des Stammkapitals in gesetzlicher
Mindesthöhe.......................................................................225
1. Auf allen Ebenen des Kapitalaufbringungsrechts
weitergehende Regelungen im deutschen Recht............225
a. Gesetzliches Mindeststammkapital nur im
deutschen Recht......................................................226
XVIII
Inhaltsverzeichnis
b.
Gesetzliche Sicherstellung der Kapitalauf¬
bringung in satzungsmäßiger Höhe nur im
deutschen Recht......................................................227
aa. Grundlage für die präventive Aufbringungs¬
kontrolle: Kapitalaufbringung als Gründungs¬
voraussetzung mit Prüfung durch das
Registergericht...................................................227
bb. Sicherstellung vollwertigen
Vermögenszuflusses..........................................228
cc. Sicherung der Kapitalaufbringung vor
Umgehung: „Verdeckte Sacheinlage und
„wirtschaftliche Neugründung ..........................231
2. Bewertung der Unterschiede: Kaum erhebliche
Reduzierung des Erwerbsrisikos im deutschen Recht ....234
a. Kein „Haftungsfonds für die Gläubiger..................235
b. Wenig bedeutsamer „Risikopuffer für die
Gesellschaft.............................................................236
c. „Eintrittsschwelle zur Haftungsbeschränkung........237
3. Zwischenergebnis zur krisenunabhängigen
Reduzierung des Erwerbsrisikos....................................239
С
. Zusammenfassung zur Reduzierung des Erwerbsrisikos...........240
4. Kapitel Gesamtergebnis des Vergleichs institutionellen Gläubiger¬
schutzes im Recht der englischen Limited und der
deutschen GmbH...................................................................241
3. Teil
Ausblick auf die Reform der deutschen GmbH
A. Deregulierung des institutionellen Gläubigerschutzrechts
zur Reduzierung des Erwerbsrisikos.........................................248
I.
Mindestkapital, Kapitalaufbringung und haftungs¬
beschränkte „Unternehmergesellschaft : Aufgabe der
Eintrittsschwelle.................................................................248
1. Absenkung des gesetzlichen Mindestkapitals und
Einführung einer haftungsbeschränkten
Unternehmergesellschaft...............................................249
2. Änderungen bei der Kapitalaufbringung........................253
II.
Keine Pflicht zu materiell ausreichender Finanzierung -
aber Stärkung der Insolvenzantragspflicht..........................255
Inhaltsverzeichnis XIX
B.
Wenig Änderungen am institutionellen Gläubigerschutz¬
recht zur Reduzierung des Entwertungsrisikos.........................260
I.
Verbot insolvenzverursachender Zahlungen der
Geschäftsführer und Reform des Eigenkapitalersatzrechts..261
1. Beibehaltung der formellen Kapitalerhaltung -
Ausweitung des Auszahlungsverbots des § 64 Abs. 2
GmbHG: Auf dem Weg zu einem Solvenztest?.............261
2. Abschaffung des Eigenkapitalersatzrechts -
insolvenzrechtliche Behandlung von
Gesellschafterdarlehen..................................................268
II.
Verbleibende Lücke bei der Verhinderung der
Entwertung durch Spekulation auf Kosten der Gläubiger....271
C. Zusammenfassende Bewertung der geplanten GmbH-
Reform.....................................................................................273
Literaturverzeichnis...............................................................................275
Sachregister...........................................................................................299
|
| adam_txt |
Inhaltsverzeichnis
Vorwort.
VII
Inhaltsübersicht.
IX
Inhaltsverzeichnis.
XI
Abkürzungsverzeichnis.XXI
Einführung
A. Einleitung und Fragestellung.1
B. Sinn und Formen des Gläubigerschutzes.4
I.
Spezifische Gläubigerrisiken im
Kapitalgesellschaftsrecht.5
II.
Einschränkung des Bedürfnisses für umfassenden
gesetzlichen Gläubigerschutz.9
1. Einschränkung durch Möglichkeit des Gläubiger-
Selbstschutzes.9
2. Einschränkung durch die gewünschte Funktion
institutioneller Haftungsbeschränkung.11
III.
Arten von Gläubigerschutzinstrumenten - Der Begriff
des „institutionellen Gläubigerschutzes".15
C. Aktuelle Entwicklungen.17
D. Vergleichsobjekte Limited und GmbH.22
E. Gang der Untersuchung.24
1. Teil
Institutioneller Gläubigerschutz im Recht
der „private
company limited by shares"
1. Kapitel institutioneller Gläubigerschutz durch Strukturregeln.25
A. Das formelle Nominalkapitalsystem.26
I.
Kein formelles Mindestkapital.26
XII Inhaltsverzeichnis
II.
Regulierung der Aufbringung des formellen Kapitals.26
III.
Erhaltung des formellen Kapitals.31
1. Ausschüttungen an die Gesellschafter.32
a. Ermittlung des ausschüttungsfähigen Gewinns.32
b. Folgen unzulässiger Ausschüttungen.34
2. Kapitalherabsetzung und Erwerb eigener Anteile.37
a. Bisherige Rechtslage.37
b. Rechtslage nach dem CA 2006.39
IV.
Keine Erweiterung der formellen
Kapitalerhaltungsregeln durch Insolvenzanfechtung.40
B. Materieller Vermögensschutz neben formellem
Kapitalschutz?.43
I.
Kein materieller Vermögensschutz aufgrund
Durchgriffshaftung bei gläubigerschädigenden
Vermögensverschiebungen.44
II.
Materieller Vermögensschutz aufgrund direktoraler
Verhaltensregeln
(„Wrongful trading", „fraudulent
trading"
und „Common-law-Haftung")?.47
III.
Keine Regulierung der Finanzierung durch
Eigenkapitalersatzrecht.49
2. Kapitel:Institutioneller Gläubigerschutz durch Verhaltensregeln.50
A. Regulierung des Gesellschafterverhaltens.50
I.
Grundsatz: Weitgehende Freiheit der Gesellschafter.50
II.
Einschränkung der Freiheit in gewissen
Mißbrauchsfällen.51
1. Einschränkung durch
section
459
CA
1985
(section
994
CA
2006)?.51
2. Regulierung sonstigen mißbräuchlichen Verhaltens.53
III.
Besondere Gesellschafterpflichten bei Annäherung an
Direktorenposition.54
1. Allgemeine Treue- und Sorgfaltspflichten bei Handeln
als „de facto
director"
.54
2. Besondere Pflichtenstellung in der Krise der
Gesellschaft.57
a. Teilnehmerhaftung wegen
„fraudulent trading".
57
b.
Haftung für
„wrongful trading"
und für Ver¬
letzung der gläubigerschützenden Treuepflicht als
„shadow director"
oder „de facto
director"
.58
Inhaltsverzeichnis
XIII
В.
Regulierung des Geschäftsleiterverhaltens.61
I.
Geschäftsleiterverhalten außerhalb der finanziellen Krise
der Gesellschaft.61
1. Inhalt der Pflichten.62
a. Treuepflichten
(„fiduciary duties").
63
b.
Sorgfaltspflichten
(„duties of care and skill")
.64
2. Rechtsfolgen von Pflichtverletzungen.69
a.
Rechtsfolgen des
Common law
.69
b.
Tätigkeitsverbote
(„disqualification")
.69
3. Enthärtung.72
a.
Enthärtung durch Gesellschafterbeschluß:
„ratification".
72
b.
Enthärtung durch das Gericht:
Section
727
CA
1985
(section
1157
CA
2006).74
4.
Prozessuale
Durchsetzung der Rechtsfolgen.75
a.
Durch Direktoren und Insolvenzverwalter.75
b. Durch die Gesellschaftsversammlung.76
с
Durch einzelne Gesellschafter.76
aa. Geltendmachung von Pflichtverletzungen
durch einzelne Gesellschafter als „derivative
action"
.77
bb. Geltendmachung von Pflichtverletzungen
durch einzelne Gesellschafter als „unfair
prejudice"?
.79
II.
Geschäftsleiterverhalten in der finanziellen Krise der
Gesellschaft.80
1.
Section
213
IA
1986:
„fraudulent trading"
.80
2.
Section
214
IA
1986:
„wrongful trading"
.85
a.
Subjektiver Anwendungsbereich:
„Director"
oder
„shadow director"
.85
b.
Insolvenzbedingte (förmliche)
Liquidation
und
Antragsbefugnis.85
c.
Überschreiten des
„moment of truth"
.86
d.
Pflichtinhalt und Einwendung gemäß
section
214(3)
IA
1986.92
e.
Rechtsfolgen.93
aa.
Ersatzpflicht der Direktoren.93
bb.
„Disqualification"
.96
f. Praktische Probleme der Geltendmachung des
Anspruchs.96
aa. Antragsberechtigung ausschließlich des
„liquidator"
.96
XIV Inhaltsverzeichnis
bb.
Feststellung eines bestimmten
Anfangszeitpunkts des
„wrongful trading".
98
cc.
Finanzierung des Verfahrens.99
(1) Finanzierung aus dem
Gesellschaftsvermögen.99
(a) Vorrang der Verfahrenskosten gemäß
der
Insolvency Rules.
99
(b)
Einschränkung der verfügbaren
Vermögensmasse durch „Buchler
v
Talbot".100
(c) Abhilfe im Rahmen der Gesellschafts¬
rechtsreform .102
(d) Befriedigung aus dem Erlös eines
Wrongful-trading-
Verfahrens?.102
(2) Finanzierung durch Gläubiger oder Dritte . 104
(3) Keine Prozeßkostenhilfe.105
(4) Zusammenfassung zur Finanzierung.105
dd. Rein materiell-situative Ausgestaltung der
section
214
IA
1986.106
3. Common-law-Haftung wegen Verletzung der Pflicht,
Gläubigerinteressen zu beachten.107
a. Umstände der Entstehung der
gläubigerschützenden Treuepflicht.108
b. Keine direkte Pflichtenbindung gegenüber
Gläubigem.112
с
Begünstigte Gläubiger.
1
12
d.
Keine Genehmigung durch die Gesellschafter.114
e
. Geltendmachung einer Pflichtverletzung.114
f. Unterschied zur Haftung wegen
wrongful trading
. 114
2. Teil
Vergleichende Betrachtung
des englischen und deutschen Rechts
1. Kapitel: Rahmenbedingungen für die rechtsvergleichende
Betrachtung.120
A. Unterschiede in der Organisationsstruktur von Limited und
GmbH.121
B. Unterschiede im Einsatz anderer Gläubigerschutzinstrumente. 122
I.
Intensiverer Gläubiger-Selbstschutz im englischen Recht. 122
Inhaltsverzeichnis
XV
1. Ähnliche Ausgestaltung von Informationsregeln.123
2. Ähnliche Ausgestaltung von Sicherungsinstrumenten . 128
3. Weitaus größere Akzeptanz in der Praxis in England . 131
II.
Intensiverer administrativer Gläubigerschutz im
englischen Recht.134
1. Allgemeine staatliche Untersuchungsbefugnisse nur
im englischen Recht.134
2.
„Disqualification"
englischen Rechts und
Tätigkeitsverbote deutschen Rechts.136
С
Rechtstatsächliches.138
D. Funktionelle Ansatz- und Zielpunkte für institutionellen
Gläubigerschutz: Reduzierung des „Erwerbsrisikos" und
des „Entwertungsrisikos" der Gläubiger.141
2. Kapitel-.Institutioneller Gläubigerschutz zur Senkung des
„Entwertungsrisikos".145
A. Unterschiede im institutionellen Gläubigerschutz zur
Verhinderung der opportunistischen Verschlechterung der
Vermögenssituation der Gesellschaft.146
I.
Formell-abstrakter Kapitalschutz: Flexibilität im
deutschen Recht, verfahrensmäßige Einschränkung im
englischen Recht.146
1. Umfang des gebundenen Vermögens.147
2. „Spezielles Kapitalerhaltungsrecht":
Kapitalherabsetzung und Erwerb eigener Anteile.149
3. Weitergehende verfahrensmäßige Absicherung des
Kapitalschutzes im englischen Recht — Flexibilität im
deutschen Recht.150
II.
Weiterreichende materiell-situative Vermögenssicherung
im deutschen Recht.154
1. Keine Ausweitung gläubigerschützender
Vermögenssicherung durch zur Disposition der
Gesellschafter stehende Instrumente und durch
Strafrecht.155
2. Reichweite der verbleibenden materiellen
Vermögenssicherung.157
a. Materielle Vermögenssicherung mit
umfangmäßiger Erweiterung der formellen
Kapitalerhaltung und zeitlicher Vorverlagerung
nur im deutschen Recht.158
XVI Inhaltsverzeichnis
aa.
Materielle Vermögenssicherung durch
Insolvenzanfechtung im deutschen Recht.158
bb. Materielle Vermögenssicherung durch
deutsches Eigenkapitalersatzrecht.159
cc. Materielle Vermögenssicherung durch Verbot
„existenzgefährdender Eingriffe".161
b. Lediglich materiell verstärkter gegenständlicher
Schutz im englischen Recht.166
3. Regelungsobjekt.168
4. Zusammenfassende Bewertung der Unterschiede
hinsichtlich der materiellen Vermögenssicherung.168
B. Unterschiede im institutionellen Gläubigerschutz zur
Verhinderung von „Spekulation auf Kosten der Gläubiger"
durch die Übernahme übermäßig großer Risiken.170
I.
Außerhalb der wirtschaftlichen Krise vergleichbarer
dispositiver Schutz vor Spekulation auf Kosten der
Gläubiger durch allgemeine Treue- und
Sorgfaltspflichten der Geschäftsleiter.172
1. Pflichteninhalt und Rechtsfolgen.172
2. Dispositionsfreiheit der Gesellschafter und ihre
Grenzen.174
II.
In der wirtschaftlichen Krise unbedingter Schutz vor
Spekulation auf Kosten der Gläubiger durch besondere
Krisenpflichten: Unterschiede in der praktischen
Anwendung von
„wrongful trading", „fraudulent
trading"
und „Common-law-Haftung" gegenüber
deutscher Insolvenzverschleppungshaftung.179
1. Maßgeblicher Zeitpunkt zur Auslösung der
besonderen Pflichtenstellung.179
2. Inhalt der Pflichten: Unbedingte
Insolvenzantragspflicht versus allgemeines Handeln
im Gläubigerinteresse.185
3. Weitergehender Adressatenkreis im englischen Recht. 186
4. Rechtsfolgen und ihre praktische Durchsetzung.188
a. Erweiterte Tätigkeitsverbote im englischen Recht. 188
b. Unterschiede bei der Schadensersatzhaftung.189
с
Durchsetzung der Haftungsansprüche.191
5. Zusammenfassende Bewertung der Unterschiede im
Schutz vor Spekulation auf Kosten der Gläubiger in
der Krise der Gesellschaft.195
III.
Weiterreichende Spekulationsverhinderang im deutschen
Recht durch „Spezialtatbestände"?.197
Inhaltsverzeichnis XVII
1. Geringfügige Ausweitung der Spekulationsver¬
hinderung durch bisheriges deutsches Eigenkapital¬
ersatzrecht: Eigenkapitalersetzende Gesellschafter¬
darlehen im deutschen Recht versus
wrongful trading
und gläubigerorientierte „Common-law-Haftung".198
a. Geringfügige Unterschiede.199
b. Kaum maßgebliche Bedeutung der Unterschiede
für den Gläubigerschutz.202
2. Keine Ausweitung durch „Spekulationshaftung":
§ 826 BGB und Durchgriffshaftung wegen „Instituts¬
mißbrauchs" versus
fraudulent trading, wrongful
trading
und gläubigerorientierte „Common-law-
Haftung".204
IV.
Zwischenergebnis zur Verhinderung von Spekulation auf
Kosten der Gläubiger: Bedeutung der Unterschiede für
den Gläubigerschutz.208
C. Zusammenfassung zur Reduzierung des
Entwertungsrisikos.211
3. Kapitehlnstitutioneller Gläubigerschutz zur Senkung des
„Erwerbsrisikos".213
A. Wirtschaftliche Schieflage der Gesellschaft: Stärkere
Reduzierung des „Erwerbsrisikos" im deutschen Recht.214
I.
Nur geringfügige Unterschiede in den zwingenden
Insolvenzgründen.214
II.
Unterschiede hinsichtlich der Antragsrechte und
-pflichten und der Durchsetzung von
gläubigerschützenden Sekundäransprüchen.216
B. Außerhalb der wirtschaftlichen Krise der Gesellschaft:
Versuch der generellen Reduzierung des „Erwerbsrisikos"
nur im deutschen Recht.220
I.
Übereinstimmend keine Solvenzsicherung durch Pflicht
zu materiell angemessener Finanzierung der Gesellschaft.221
II.
Deutsches Recht: Versuch der generellen Reduzierung
der Insolvenzwahrscheinlichkeit durch gesicherte
Aufbringung des Stammkapitals in gesetzlicher
Mindesthöhe.225
1. Auf allen Ebenen des Kapitalaufbringungsrechts
weitergehende Regelungen im deutschen Recht.225
a. Gesetzliches Mindeststammkapital nur im
deutschen Recht.226
XVIII
Inhaltsverzeichnis
b.
Gesetzliche Sicherstellung der Kapitalauf¬
bringung in satzungsmäßiger Höhe nur im
deutschen Recht.227
aa. Grundlage für die präventive Aufbringungs¬
kontrolle: Kapitalaufbringung als Gründungs¬
voraussetzung mit Prüfung durch das
Registergericht.227
bb. Sicherstellung vollwertigen
Vermögenszuflusses.228
cc. Sicherung der Kapitalaufbringung vor
Umgehung: „Verdeckte Sacheinlage" und
„wirtschaftliche Neugründung".231
2. Bewertung der Unterschiede: Kaum erhebliche
Reduzierung des Erwerbsrisikos im deutschen Recht .234
a. Kein „Haftungsfonds" für die Gläubiger.235
b. Wenig bedeutsamer „Risikopuffer" für die
Gesellschaft.236
c. „Eintrittsschwelle" zur Haftungsbeschränkung.237
3. Zwischenergebnis zur krisenunabhängigen
Reduzierung des Erwerbsrisikos.239
С
. Zusammenfassung zur Reduzierung des Erwerbsrisikos.240
4. Kapitel Gesamtergebnis des Vergleichs institutionellen Gläubiger¬
schutzes im Recht der englischen Limited und der
deutschen GmbH.241
3. Teil
Ausblick auf die Reform der deutschen GmbH
A. Deregulierung des institutionellen Gläubigerschutzrechts
zur Reduzierung des Erwerbsrisikos.248
I.
Mindestkapital, Kapitalaufbringung und haftungs¬
beschränkte „Unternehmergesellschaft": Aufgabe der
Eintrittsschwelle.248
1. Absenkung des gesetzlichen Mindestkapitals und
Einführung einer haftungsbeschränkten
Unternehmergesellschaft.249
2. Änderungen bei der Kapitalaufbringung.253
II.
Keine Pflicht zu materiell ausreichender Finanzierung -
aber Stärkung der Insolvenzantragspflicht.255
Inhaltsverzeichnis XIX
B.
Wenig Änderungen am institutionellen Gläubigerschutz¬
recht zur Reduzierung des Entwertungsrisikos.260
I.
Verbot insolvenzverursachender Zahlungen der
Geschäftsführer und Reform des Eigenkapitalersatzrechts.261
1. Beibehaltung der formellen Kapitalerhaltung -
Ausweitung des Auszahlungsverbots des § 64 Abs. 2
GmbHG: Auf dem Weg zu einem Solvenztest?.261
2. Abschaffung des Eigenkapitalersatzrechts -
insolvenzrechtliche Behandlung von
Gesellschafterdarlehen.268
II.
Verbleibende Lücke bei der Verhinderung der
Entwertung durch Spekulation auf Kosten der Gläubiger.271
C. Zusammenfassende Bewertung der geplanten GmbH-
Reform.273
Literaturverzeichnis.275
Sachregister.299 |
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